Утверждение решения о выпуске.

В ч. 2 ст. 17 комментируемого Закона определяются уполномоченные органы юридического лица, которые вправе принимать решение об утверждении принятого решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг.

Напомним, что самая сложная корпоративная структура предусмотрена для открытых акционерных обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций более пятидесяти: общее собрание акционеров, совет директоров и исполнительный орган. Если акционеров менее 50, устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров (ч. 1 ст. 64 ФЗ "Об акционерных обществах").

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг утверждается:

- советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета), - в хозяйственных обществах (акционерных обществах и обществах с ограниченной или дополнительной ответственностью);

- высшим органом управления (если иное не установлено федеральными законами, например, для государственных корпораций) - в юридических лицах иных организационно-правовых форм.

Например, в деле N А40-41986/12-159-377 суд исходил из того, что в акционерном обществе с единственным акционером, в уставе которого предусмотрено, что функции совета директоров выполняет единственный акционер, решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг не имеет юридической силы, если оно принято советом директоров.

В случае, когда принимается решение о выпуске облигаций с обеспечением (вне зависимости от способа обеспечения - залог, банковская гарантия или иной предусмотренный законом способ обеспечения), это решение должно быть также подписано лицом, предоставившим обеспечение, и содержать сведения о нем и об условиях обеспечения.

Закон устанавливает, что облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается одним из указанных способов, предоставляет ее владельцу также права требования к лицу, предоставившему такое обеспечение. Помимо решения о выпуске такое лицо, в соответствии со ст. 27.2 комментируемого Закона, также подписывает проспект облигаций, а при документарной форме выпуска - и сертификат. Важно отметить, что действительность договора о предоставлении обеспечения не может быть поставлена в зависимость от указания в решении о выпуске ценных бумаг данных об обеспечении.

Например, в деле N А07-16285/2012 суд указал, что "отсутствие в решении сведений о поручителе, а также отсутствие подписи поручителя в решении не могут рассматриваться как нарушение требований к форме договора поручительства по указанным ценным бумагам. Положения статей 18 и 27.2 комментируемого Закона, определяющие порядок оформления прав приобретателей ценных бумаг, направлены на защиту интересов приобретателей ценных бумаг и не могут использоваться лицами, публично выразившими волю о принятии на себя обязательства по ценным бумагам, для уклонения от их исполнения".

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает гарантии неизменности содержания решения о выпуске. Это обусловлено тем, что именно в нем согласно ч. 1 - 2 ст. 18 комментируемого Закона удостоверяются права, закрепленные ценной бумагой, объем которых в силу ст. 2 должен быть неизменным. Для этого законодатель вводит запрет эмитенту, после того как его ценная бумага будет отчуждена первому приобретателю (инвестору, владельцу), изменять решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг в части закрепления объема прав по эмиссионной ценной бумаге. Необходимо обратить внимание на то, что в решении о дополнительном выпуске эмиссионных ценных бумаг того же эмитента также не может изменяться первоначальный объем прав. Закон предусматривает только одно исключение: согласно ч. 16 ст. 27.5-3 комментируемого Закона депозитарий имеет право вносить изменения в решение о выпуске российских депозитарных расписок, но также с существенными ограничениями (см. комментарий к ч. 16 ст. 27.5-3).

Например, в деле N А43-43309/2009 суд признал недействительной третейскую оговорку, поскольку она была включена в оферту эмитента после размещения облигаций и противоречила эмиссионным документам, которыми руководствовались приобретатели облигаций при их размещении. Суд исходил из того, что включение эмитентом после регистрации выпуска облигаций в оферту третейской оговорки, противоречащей ранее зарегистрированным эмиссионным документам, меняет объем прав владельцев облигаций, что противоречит п. 3 ст. 17 комментируемого Закона.

Указанное правило не означает, что у эмитента вообще отсутствует возможность изменить объем прав, удостоверенных ценной бумагой. Любое изменение прав по эмиссионным ценным бумагам приводит к необходимости проведения новой эмиссии и осуществлению государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг с иным объемом прав. Например, размещение акций с иным объемом прав осуществляется путем конвертации акций в акции той же категории (типа) с иными правами.

4. Часть 4 комментируемой статьи содержит правило о количестве экземпляров решений о выпуске, лицах, уполномоченных их хранить, а также о преимущественной силе экземпляра, хранящегося в Банке России.

Всего должно быть составлено 3 экземпляра решения о выпуске, которые хранятся у следующих лиц:

- 1 экземпляр - у Банка России (орган, уполномоченный регистрировать выпуск эмиссионных ценных бумаг);

- 2 экземпляр - у эмитента;

- 3 экземпляр - у лица, ведущего реестр эмиссионных ценных бумаг (эмитента или регистратора), а если выпущены эмиссионные документарные ценные бумаги на предъявителя, которые подлежат обязательному централизованному хранению (см. комментарий к ч. 5 ст. 16), - у лица, осуществляющего такое централизованное хранение (регистратор или депозитарий).

Таким образом, и второй, и третий экземпляр могут находиться у эмитента ценных бумаг.

В случае если в текстах трех перечисленных экземпляров имеются расхождения, преимущественную силу имеет экземпляр, который хранится в Банке России. В то же время, если решение о выпуске имеет различия с содержащимися в сертификате эмиссионных ценных бумаг сведениями, приоритет имеет содержание сертификата (см. комментарий к ч. 6 ст. 18).

Согласно п. 2.1.4 Постановления ФКЦБ РФ от 16 июля 2003 г. N 03-33/пс "Об утверждении Положения о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ" решение о выпуске должно храниться постоянно. В случае утраты своего экземпляра решения о выпуске эмитент (регистратор, депозитарий) должен обратиться в Банк России за заверенной копией. В противном случае он будет привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 13.25 КоАП РФ за нарушение порядка хранения документов.

Например, суд в деле N А40-140533/10-92-914 посчитал, что эмитент, утративший свой экземпляр решения о выпуске ценных бумаг, должен был обратиться в уполномоченный орган для получения заверенных в установленном порядке копий документов.

5. Часть 5 комментируемой статьи устанавливает, что на каждом из трех экземпляров решения о выпуске Банк России проставляет отметку о государственной регистрации выпуска, а также на них указывается присвоенный выпуску (дополнительному выпуску) государственный регистрационный номер. О порядке присвоения государственных регистрационных номеров см. комментарий к ч. 2 ст. 19.

6. Согласно ч. 6 ст. 17 комментируемого Закона любое заинтересованное лицо вправе направить эмитенту и/или регистратору требование о представлении ему копии решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, а эмитент и/или регистратор обязаны выдать ему такую копию. Верность копии документа свидетельствуется подписью руководителя или уполномоченного на то должностного лица и печатью. На копии указывается дата ее выдачи и делается отметка о том, что подлинный документ находится в данном предприятии, учреждении, организации <39>.

--------------------------------

<39> См.: п. 1 Указа Президиума ВС СССР от 4 августа 1983 г. N 9779-X "О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан". Документ действует по сей день и применяется судами (см., например, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2011 г. N 09АП-4455/2011-АК по делу N А40-140533/10-92-914).

За представление копии лицо, ее изготовившее и заверившее, вправе потребовать плату, не превышающую затрат на ее изготовление.

Заинтересованным лицом считается любое лицо, которое проявило свой интерес обращением с указанным требованием к эмитенту. Оно не должно как бы то ни было доказывать собственные намерения приобрести или продать ценные бумаги эмитента, однако в заявлении о представлении копии решения о выпуске можно указать, для каких целей запрашивается копия.

7. Часть 7 комментируемой статьи устанавливает, что в случае, если ценные бумаги эмитента предназначены только для квалифицированных инвесторов, это должно быть отражено в решении о выпуске. Возможность отнесения ценных бумаг к категории "для квалифицированных инвесторов" устанавливается федеральными законами и нормативными актами Банка России (на текущий момент не установлено). Это ценные бумаги, инвестирование в которые требует профессиональной подготовки и сопряжено с высокими рисками потери вложенных капиталов. Понятие квалифицированного инвестора содержится в ст. 51.2 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 51.2).

В ч. 7 ст. 17 комментируемого Закона также содержится правило, согласно которому эмиссионные ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, могут принадлежать только таким инвесторам (см. комментарий к ст. 51.2). Единственное исключение - это случай, когда владельцем ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, становится лицо, не являющееся квалифицированным инвестором или утратившее статус квалифицированного инвестора. В силу ч. 4 ст. 27.6 комментируемого Закона это лицо вправе произвести отчуждение таких ценных бумаг только через брокера.

Статья 18. Форма удостоверения прав, составляющих эмиссионную ценную бумагу

Комментарий к статье 18

В частях первой и второй комментируемой статьи установлено, в какой форме удостоверяются права, составляющие эмиссионную ценную бумагу документарной или бездокументарной формы.

Напомним, что содержанием ценной бумаги являются, согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ, обязательственные и иные права. Например, акция удостоверяет права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации (см. комментарий к ст. 2).

Таблица 8. Форма удостоверения прав,

составляющих ценную бумагу

	Документарная эмиссионная ценная бумага	Бездокументарная эмиссионная ценная бумага
Форма удостоверения прав, составляющих ценную бумагу	Сертификат и решение о выпуске ценных бумаг (см. комментарий к ст. 17)	Решение о выпуске ценных бумаг (см. комментарий к ст. 17)

В части третьей комментируемой статьи содержится правило, согласно которому ценная бумага удостоверяет только те имущественные права, которые содержатся в соответствующем закону решении о выпуске данных ценных бумаг. Однако данное правило необходимо применять одновременно с ч. 6 ст. 18 комментируемого Закона: если существуют расхождения между содержанием решения о выпуске и сертификатом эмиссионной документарной ценной бумаги, приоритет имеет сертификат.

Указание в данной статье на закрепление ценной бумагой "имущественных" прав необходимо толковать расширительно с учетом изменений, которые внесены в п. 1 ст. 142 ГК РФ. Согласно ранее действовавшей редакции (до 1 октября 2013 г.) ценной бумагой признавался документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. В настоящее время в связи с вступлением в силу Федерального закона от 2 июля 2013 г. N 142-ФЗ законодатель исходит из того, что ценной бумагой закрепляются обязательственные и иные права. Традиционно в теории гражданского права обязательственные права относятся к подвиду имущественных, а вот под "иными" правами законодатель имеет в виду корпоративные права, которые в силу п. 1 ст. 2 ГК РФ являются самостоятельным видом прав.

Часть четвертая ст. 18 касается реквизитов сертификата эмиссионной ценной бумаги, устанавливая их открытый перечень, а именно:

- полное наименование эмитента, место его нахождения (адрес регистрации) и почтовый адрес (адрес для корреспонденции);

- вид, категорию (тип) эмиссионных ценных бумаг;

- государственный регистрационный номер выпуска эмиссионных ценных бумаг и дату государственной регистрации, а в случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации, - идентификационный номер и дату его присвоения (см. комментарий к ч. 5 ст. 17);

- права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой;

- условия исполнения обязательств лицом, предоставившим обеспечение, и сведения об этом лице в случае выпуска облигаций с обеспечением;

- указание количества эмиссионных ценных бумаг, удостоверенных данным сертификатом (одна, несколько или все ценные бумаги одного выпуска);

- указание общего количества эмиссионных ценных бумаг в данном выпуске эмиссионных ценных бумаг;

- указание о том, подлежат ли эмиссионные ценные бумаги обязательному централизованному хранению, и, если подлежат, - наименование депозитария, осуществляющего их централизованное хранение (см. комментарий к ч. 5 ст. 16);

- указание на то, что эмиссионные ценные бумаги являются эмиссионными ценными бумагами на предъявителя;

- подпись лица, осуществляющего функции исполнительного органа эмитента, а в случае выпуска (дополнительного выпуска) государственных или муниципальных ценных бумаг - подпись руководителя или уполномоченного должностного лица исполнительного органа государственной власти или органа местного самоуправления, печать эмитента;

- другие реквизиты, предусмотренные законодательством Российской Федерации для конкретного вида эмиссионных ценных бумаг.

Согласно ч. 6 комментируемой статьи при наличии расхождений между текстом решения о выпуске ценных бумаг и данными, которые содержатся в сертификате, приоритет имеет сертификат. Это означает, что владелец ценных бумаг, имея на руках сертификат, вправе требовать от эмитента исполнения обязательств, вытекающих из содержания сертификата. Именно эмитент (лицо, которое выдает сертификат) несет ответственность за несовпадение данных в решении о выпуске и в сертификате.

Дата добавления: 2015-10-16