Глава 3. Допуск ценных бумаг к торгам

Статьи 11 - 13. Утратили силу с 1 января 2014 года. - Федеральный закон от 21.11.2011 N 327-ФЗ.

Комментарий к статьям 11 - 13

Статьи 11 - 13 комментируемого Закона были посвящены правовому статусу фондовой биржи, требованиям к участникам торгов на ней и к ее деятельности. Глава 3 также называлась "Фондовая биржа", но в связи с вступлением в силу ФЗ "Об организованных торгах" ст. 11 - 13 утратили силу, а глава была переименована. В настоящее время большинство требований, содержащихся в этих статьях, "перекочевало" в новый Закон, однако произошли и достаточно существенные изменения. Так, согласно ч. 2 ст. 11 юридическое лицо могло осуществлять деятельность фондовой биржи, если оно являлось либо некоммерческим партнерством (например, НП "РТС"), либо акционерным обществом (например, ЗАО "ММВБ"). Согласно ч. 2 ст. 9 ФЗ "Об организованных торгах" сейчас биржей может являться только акционерное общество (в декабре 2011 году произошло слияние двух фондовых бирж с образованием ОАО "Московская биржа" <33>). В связи с этим в новый Закон не перешло требование ч. 2 ст. 12 о том, что участниками торгов на фондовой бирже, созданной в форме некоммерческого партнерства, могут быть только члены такой биржи.

--------------------------------

<33> Официальный сайт ОАО "Московская биржа". Инвесторам и акционерам // http://moex.com/s565.

В действующей редакции глава 3 включает в себя только две статьи, посвященные допуску ценных бумаг к организованным торгам.

Статья 14. Допуск ценных бумаг к организованным торгам

Комментарий к статье 14

1. Часть 1 комментируемой статьи содержит указание на стадии "жизненного цикла" ценных бумаг, на которых они могут быть допущены к организованным торгам: в процессе размещения и обращения.

Напомним, согласно п. 7 ч. 1 ст. 2 ФЗ "Об организованных торгах" организованными считаются торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

Допуск к организованным торгам означает возможность так называемого публичного размещения и публичного обращения ценных бумаг среди неограниченного круга лиц (см. комментарий к ст. 2). Допуск к организованным торгам также именуется публичным предложением ("public offering"). Такая возможность обеспечивается только в отношении эмиссионных (акции, облигации, российские депозитарные расписки, опционы эмитента) и так называемых "постэмиссионных" ценных бумаг (паи паевых инвестиционных фондов, ипотечные сертификаты участия), поскольку они размещаются выпусками и удостоверяют равный объем прав в рамках одного выпуска. Ценные бумаги, выпускаемые в единственном экземпляре, не могут быть объектами публичного размещения или обращения.

С экономической точки зрения получение допуска к организованным торгам означает возможность получения большого объема инвестиций от самых разных инвесторов со всего мира. Данная процедура требует тщательной подготовки, раскрытия существенного объема информации о финансово-хозяйственной деятельности эмитента, значительных денежных средств и, как правило, не под силу создаваемой "с нуля" организации, если только она не создается в результате слияния двух крупных организаций (например, ОАО "Московская биржа").

Лицо, обязанное по этим видам ценных бумаг (эмитент), самостоятельно принимает решение, на каком этапе своего развития он получит доступ к организованным торгам: на четвертом этапе эмиссии (см. комментарий к ст. 19) либо уже после эмиссии на стадии обращения ценных бумаг. Также эмитент может ограничить долю ценных бумаг, которая будет находиться в свободном обращении. В экономике эта доля именуется "free-float" и, как правило, составляет не более 25% по причине желания владельцев крупных пакетов ценных бумаг сохранить контроль за принятием решений.

Первичное публичное размещение акций, вне зависимости от того, на какой стадии оно происходит, именуется также IPO - Initial Public Offering. Если компания решила провести дополнительный выпуск ценных бумаг - он может именоваться "вторичным публичным предложением" (SPO - Secondary Public Offering).

2. Листинг. Ценные бумаги, согласно ч. 2 комментируемой статьи, допускаются к организованным торгам только посредством их листинга. Если ценная бумага не прошла листинг, но активно продается и покупается на неорганизованном рынке ценных бумаг, в отношении ее нельзя говорить о публичном обращении. В настоящее время законодатель приравнял два понятия: допуск к организованным торгам и есть листинг. О понятии листинга и делистинга ценных бумаг см. комментарий к ст. 2.

Правила листинга (делистинга) ценных бумаг в силу п. 7 ч. 3 ст. 4 ФЗ "Об организованных торгах" являются составной частью правил организованных торгов, которые утверждает и регистрирует в Банке России биржа. В настоящее время Приказом ФСФР России от 30 июля 2013 г. N 13-62/пз-н утверждено положение "О Порядке допуска ценных бумаг к организованным торгам" (далее - Порядок допуска ценных бумаг к организованным торгам), в котором определены самые общие требования к процедуре листинга:

1) соответствие таких ценных бумаг требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе нормативных актов Банка России;

2) регистрация проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг, плана приватизации, зарегистрированного в качестве проспекта эмиссии ценных бумаг) в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации для публичного обращения ценных бумаг требуется такая регистрация;

3) принятие на себя эмитентом обязанности раскрывать информацию в соответствии с правилами организатора торговли в случае, если для публичного обращения ценных бумаг не требуется регистрация проспекта ценных бумаг (представление бирже проспекта ценных бумаг), либо осуществления раскрытия информации в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о ценных бумагах.

Огромное значение имеет установление требований к экономическим характеристикам ценных бумаг, показателям финансово-хозяйственной деятельности эмитента, структуре его корпоративного управления и показателю присвоенного ему рейтинга (приложения N 2, 3, 5, 6, 7 и др. к Порядку допуска ценных бумаг к организованным торгам).

Из содержания ч. 2 комментируемой статьи можно сделать вывод, что биржа ведет единый список допущенных к организованным торгам ценных бумаг, который может состоять из нескольких котировальных списков, а именно (п. VI Порядка допуска ценных бумаг к организованным торгам):

1) котировальный список первого (высшего) уровня (в экономической литературе именуется списком "голубых фишек" - "blue chips");

2) котировальный список второго уровня;

3) некотировальная часть списка (часть списка за исключением котировальных списков).

Согласно ч. 2.1 комментируемой статьи листинг ценных бумаг осуществляется на основании договора с эмитентом ценных бумаг (лицом, обязанным по ценным бумагам). Таким образом, законодатель разрешил давно существующий спор: биржа оказывает услуги по допуску ценных бумаг к торгам не инвесторам, а эмитентам (а также де-юре не являющимся эмитентами иным лицам, обязанным по ценным бумагам: управляющим компаниям, осуществляющим доверительное управление паевым инвестиционным фондом или ипотечным покрытием). Это также означает возможность эмитента в любой момент времени отказаться от листинга собственных ценных бумаг посредством направления бирже заявления об исключении ценных бумаг из списка. Исключение производится в 30-дневный срок со дня получения заявления (п. 2.9 Порядка допуска ценных бумаг к организованным торгам).

Не требуется заключение договора о листинге при осуществлении листинга федеральных государственных ценных бумаг; осуществлении организатором торговли листинга ценных бумаг, эмитентом которых является он сам (например, акций ОАО "Московская биржа"); осуществлении организатором торговли листинга ценных бумаг без их включения в котировальные списки, если такие ценные бумаги прошли процедуру листинга на ином организаторе торговли.

Закон допускает, что в других федеральных законах могут быть установлены и иные случаи исключений из данного правила. Установление исключений на подзаконном уровне, таким образом, не имеет юридической силы.

Частью 3 комментируемой статьи установлено, что правила включения ценных бумаг в котировальные списки и их исключения из котировальных списков должны соответствовать требованиям нормативных актов Банка России.

В настоящее время такие правила должны быть приведены в срок до 30 сентября 2014 г. в соответствие с Порядком допуска ценных бумаг к организованным торгам, который включает в себя общие требования, а также правила включения в списки и исключения из них акций, облигаций российских и иностранных эмитентов, российских депозитарных расписок, инвестиционных паев, ипотечных сертификатов участия.

Комментируемый Закон предусматривает право биржи устанавливать дополнительные требования к ценным бумагам, включаемым в котировальные списки. Примечательно, что в п. 1.1 Порядка допуска ценных бумаг к организованным торгам организатору торговли (бирже) предоставлены еще более широкие права по установлению дополнительных условий, требований или оснований для включения ценных бумаг в список, в том числе в котировальный список, а также условий и оснований для их исключения из указанных списков. Такие требования и условия должны быть в обязательном порядке зарегистрированы в Банке России и опубликованы на официальном сайте биржи в информационно-коммуникационной сети Интернет. Однако возникает вопрос: вправе ли биржа устанавливать дополнительные условия и основания для исключения ценных бумаг из списков? Часть 3 комментируемой статьи такого права не предусматривает, следовательно, подзаконный акт в этой части противоречит закону и не имеет юридической силы.

Согласно ч. 4 комментируемой статьи торговая система не вправе осуществлять листинг ценных бумаг путем их включения в котировальные списки. Напомним, что торговая система - это также организатор торгов, который действует не на основании лицензии биржи, а на основании лицензии торговой системы. Этот участник рынка имеет гораздо более узкий объем полномочий по сравнению с биржей и, в частности, не вправе осуществлять листинг ценных бумаг путем их включения в котировальные списки.

Означает ли это, что никакие ценные бумаги на территории Российской Федерации не могут быть допущены к организованным торгам в торговой системе? С одной стороны, уравнивание понятий "допуск к организованным торгам" и "листинг" в ч. 2 комментируемой статьи свидетельствует о том, что это исключение носит универсальный характер, а ценные бумаги могут публично размещаться и обращаться только на бирже. Однако необходимо помнить, что, с другой стороны, включение в котировальные списки - это лишь подвид допуска к организованным торгам. Следовательно, можно предположить, что торговая система может осуществлять листинг, но только посредством включения ценных бумаг в единый список. Представляется, здесь нет недостатка юридической техники, поскольку согласно п. V Порядка допуска ценных бумаг к организованным торгам торговая система формирует список из всех ценных бумаг, которые на дату, предшествующую дате вступления в силу новых правил листинга, были допущены ею к торгам.

3. Согласно ч. 5 комментируемой статьи организатор торговли вправе оказывать услуги, способствующие выдаче инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда. Напомним, что инвестиционный пай является именной неэмиссионной бездокументарной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда) (ч. 1, 2 ст. 14 ФЗ "Об инвестиционных фондах"). Исключение пая из числа эмиссионных ценных бумаг потребовало от законодателя создания специальной процедуры его выпуска, отличной от процедуры эмиссии, закрепленной в главе 5 комментируемого Закона. Если эмиссионная ценная бумага попадает в руки первому владельцу (инвестору) на этапе "размещения", то пай "выдается" управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом, в подтверждение присоединения инвестора к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом (ч. 1 ст. 11 ФЗ "Об инвестиционных фондах").

Мы уже высказывались по вопросу нецелесообразности такого дублирования нормативного материала, которое потребовало от законодателя отдельно от понятия "допуск к организованным торгам в процессе размещения" ввести отдельную норму про "оказание услуг, способствующих выдаче инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда". Очевидно, когда законодатель "вспомнит" про ипотечные сертификаты участия, которые также де-юре не являются эмиссионными (ч. 2 ст. 20, ст. 17 - 18 ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах"), в комментируемой статье появится дополнительный пункт. Однако эти недостатки юридической техники не мешают нам видеть главное: постэмиссионные ценные бумаги могут попасть в сферу организованных торгов не только в процессе обращения, но также при их выдаче, что также нашло свое отражение в ст. 14.1 комментируемого Закона.

4. Часть 6 комментируемой статьи устанавливает право организатора торговли без объяснения причин отказать в допуске ценных бумаг к организованным торгам или прекратить допуск ценных бумаг к организованным торгам. Это право свидетельствует о том, что договор об оказании услуг листинга не является публичным договором (ст. 426 ГК РФ).

В случае прекращения организатором торговли допуска ценных бумаг к организованным торгам без объяснения причин прекращение организованных торгов такими ценными бумагами происходит не ранее чем через три месяца с даты раскрытия организатором торговли информации о прекращении допуска ценных бумаг к организованным торгам. Данный срок не применяется в случаях, когда организатор торговли может мотивировать эмитенту причину исключения его ценных бумаг из списка, например, в случаях (п. 2.12 - 2.20 Порядка допуска ценных бумаг к организованным торгам):

- признания эмитента или лица, выдавшего ценные бумаги, банкротом - не позднее трех торговых дней со дня, когда организатор торгов узнал или должен был узнать о признании указанного лица банкротом;

- введения в отношении эмитента или лица, выдавшего ценные бумаги, процедуры, применяемой в деле о банкротстве (за исключением процедуры конкурсного производства), - не позднее трех торговых дней со дня, когда он узнал или должен был узнать о введении указанной процедуры, организатор торгов должен принять решение об оставлении ценных бумаг в списке или об исключении ценных бумаг из списка;

- прекращения деятельности эмитента ценных бумаг в результате реорганизации или ликвидации, за исключением случаев замены эмитента облигаций;

- возникновения оснований для прекращения паевого инвестиционного фонда - не позднее торгового дня, следующего за днем, когда организатор торговли узнал или должен был узнать о возникновении указанных оснований;

- передачи прав и обязанностей по договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом или по договору доверительного управления ипотечным покрытием от одной управляющей компании (одного управляющего ипотечным покрытием) другой управляющей компании (другому управляющему ипотечным покрытием), если такая управляющая компания (управляющий ипотечным покрытием) не заключила (не заключил) договор с организатором торговли - по истечении одного месяца с даты передачи прав;

- если эмитент ценных бумаг или лицо, выдавшее ценные бумаги (лицо, обязанное по ценным бумагам), не соблюдает требования законодательства о ценных бумагах, об инвестиционных фондах, об ипотечных ценных бумагах, а также требования нормативных правовых актов, принятых в соответствии с указанным законодательством, в случае невозможности устранения такого нарушения - не ранее одного месяца и не позднее трех месяцев с даты принятия организатором торговли решения об исключении ценных бумаг.

С 1 января 2014 г. комментируемая статья дополнена ч. 7, согласно которой правила, касающиеся допуска ценных бумаг к организованным торгам, не применяются к ценным бумагам, с которыми на организованных торгах могут заключаться только договоры репо. Такие договоры репо могут заключаться только за счет квалифицированных инвесторов (см. комментарий к ст. 51.2). К указанным ценным бумагам не применяются также правила ч. 2 ст. 27.6 о регистрации проспекта ценных бумаг, ст. 30 о раскрытии информации и ст. 30.1 об освобождении от раскрытия информации.

Статья 14.1. Особенности допуска к организованным торгам отдельных ценных бумаг

Комментарий к статье 14.1

1. Частью 1 комментируемой статьи установлены ограничения по допуску к организованным торгам облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением (понятие см. в комментарии к ч. 5 ст. 16). Такие ценные бумаги выпускаются в документарной форме и допускаются к торгам, только если их централизованное хранение осуществляет особый субъект рынка ценных бумаг - центральный депозитарий (его статус определяется ФЗ "О центральном депозитарии"). Решение о хранении ценных бумаг в простом или центральном депозитарии принимает сам эмитент согласно ч. 5 ст. 16 комментируемого Закона, при этом эмитент должен в условиях выпуска определить:

1) будут ли облигации публично размещены;

2) будут ли облигации публично обращаться после размещения.

Если в условиях выпуска облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением предусмотрено, что они впоследствии не будут публично обращаться на рынке ценных бумаг (то есть останутся в собственности первоначальных инвесторов), их допуск к организованным торгам в процессе размещения может проводиться без обязательного требования к их хранению в центральном депозитарии.

Комментируемая норма имеет особенности действия во времени: она распространяется на правоотношения, возникшие после присвоения юридическому лицу статуса центрального депозитария в соответствии с ФЗ "О центральном депозитарии" (ч. 7 ст. 6 ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О центральном депозитарии"). Статус центрального депозитария присвоен Небанковской кредитной организации закрытому акционерному обществу "Национальный расчетный депозитарий" (НКО ЗАО НРД) Приказом ФСФР России от 6 ноября 2012 г. N 12-2761/ПЗ-И <34>. Таким образом, данная норма уже применяется.

--------------------------------

<34> Официальный сайт НКО ЗАО "Национальный расчетный депозитарий". Общая информация // https://www.nsd.ru/ru/about/info/.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает особенности допуска к организованным торгам паев паевых инвестиционных фондов и ипотечных сертификатов участия. Как мы уже упоминали в комментарии к ч. 5 ст. 14, необходимость такого рода нормы вызвана непоследовательным разделением ценных бумаг на российском фондовом рынке на эмиссионные (глава 4, 5 комментируемого Закона) и так называемые постэмиссионные - де-юре не являющиеся эмиссионными, но очень близкие к ним по своей экономико-правовой сути паи паевых инвестиционных фондов и ипотечные сертификаты участия. Процедуру их выпуска законодатель не осмелился назвать подвидом эмиссии и не распространил на них напрямую все особенности обращения эмиссионных ценных бумаг, в связи с чем мы дублируем нормативный материал, используя термин "выпуск" и устанавливая особые правила обращения.

Публичное размещение паев законодатель назвал "оказание услуг, способствующих выдаче инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда" (см. комментарий к ч. 5 ст. 14), публичное размещение ипотечных сертификатов участия проигнорировал, а в комментируемой ч. 2 ст. 14.1 установил, что публичное обращение постэмиссионных ценных бумаг возможно, только если правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом или правилами доверительного управления ипотечным покрытием предусмотрена возможность обращения таких ценных бумаг на организованных торгах. Однако это не все ограничения.

Во-первых, для организации допуска к организованным торгам управляющие компании, осуществляющие доверительное управление паевым инвестиционным фондом или доверительное управление ипотечным покрытием, поскольку они считаются лицами, обязанными по таким ценным бумагам, обязаны заключить договор с организатором торгов на осуществление листинга данных ценных бумаг (см. комментарий к ч. 2.1 ст. 14).

Во-вторых, согласно п. 1 ч. 1 ст. 33 ФЗ "О центральном депозитарии" для того, чтобы паи паевых инвестиционных фондов и ипотечных сертификатов участия были допущены к организованным торгам, центральный депозитарий обязан открыть лицевые счета номинального держателя центрального депозитария во всех реестрах владельцев инвестиционных паев или ипотечных сертификатов участия. Учитывая, что центральный депозитарий должен был совершить данные действия в течение года с момента присвоения ему статуса (т.е. в срок до 6 ноября 2013 г. - см. комментарий к ч. 1 ст. 14.1), данная норма также вступила в силу только 6 ноября 2013 г. согласно ч. 8 ст. 6 ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О центральном депозитарии".

Статья 15. Утратила силу с 1 января 2014 года. - Федеральный закон от 21.11.2011 N 327-ФЗ.

Комментарий к статье 15

Статья утратила силу с 1 января 2014 г. в связи с вступлением в силу ФЗ "Об организованных торгах". Ранее статья предусматривала, что споры участников торгов на фондовой бирже между собой и с их клиентами разрешаются судом, арбитражным судом и третейским судом. В настоящее время в ст. 24 ФЗ "Об организованных торгах" предусмотрено лишь право включить третейскую оговорку в правила организованных торгов, а возможность обращения в суд или арбитражный суд вытекает из общих конституционных принципов доступности правосудия.

Дата добавления: 2015-10-16