Осуществление иностранными организациями, действующими в интересах других лиц, прав по ценным бумагам (ч. 2, 3, 7 ст. 8.4).

Не все иностранные организации, действующие в интересах других лиц, вправе осуществлять права по ценным бумагам, которые учитываются на их счетах. Так, согласно ч. 3 ст. 8.4 комментируемого Закона из самого существа деятельности иностранного уполномоченного держателя вытекает не только его право, но и обязанность осуществлять в интересах своего клиента права по ценных бумагам, например, реализовывать право на участие в общем собрании акционеров, право на получение купонного дохода по облигации или дивидендов по акции.

В отличие от уполномоченного держателя, иностранный номинальный держатель должен быть специально уполномочен своим клиентом осуществлять те или иные права по ценным бумагам, учтенным на счете депо иностранного номинального держателя. Трактовка ч. 2 ст. 8.4 комментируемого Закона позволяет предположить, что полномочие на осуществление прав по ценным бумагам может быть предусмотрено в соглашении, договоре поручительства или вытекать из доверенности.

Лицо, которому открыт счет депо депозитарных программ, вправе осуществлять только два типа прав по представляемым (см. комментарий к ч. 26 ст. 51.1) акциям российских эмитентов: участвовать в общем собрании акционеров (ч. 7 ст. 8.4) и получать дивиденды (ч. 8 ст. 8.4). При этом первое может быть реализовано согласно ч. 7 ст. 8.4 комментируемого Закона только при наличии указания голосовать определенным образом на таком общем собрании акционеров. Такое указание выдается владельцами представляемых ценных бумаг и иными лицами, осуществляющими права по ним (управляющими ценными бумагами), информация о которых (включая количество их ценных бумаг) своевременно доведена до сведения эмитента. Согласно ч. 8 ст. 8.4 комментируемого Закона обязательства российского эмитента по выплате дивидендов на российские акции, являющиеся представляемыми ценными бумагами (предметом депозитарных расписок), осуществляются лицу, которому открыт счет депо депозитарных программ (эмитенту депозитарных расписок).

Схема 2

┌──

Россия │ Иностранное государство

┌───────────────┐ ┌──────────────────────────┐│┌───────────────────────┐

│ │ │Депозитарные расписки (ДР)│││ │

│ Эмитент акций │ │ ┌─────────┐ │││ Иностранный │

│ │ │ │ Акции │ │││ эмитент ДР │

│ ─ ─ ─ ├─ ─ ┤ ─ ─ ─┤─ ─ ─ ─ ─┤─ ─ ─ ─ ─│├┤─ ─ ─ > │

└───────────────┘ │ └─────────┘ ││└───────────────────────┘

└──────────────────────────┘│

┌ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ┼ ┐

Дивиденды по│ │

│ акциям │

─ ─ ─ ─ ─ ─ ─┤─┘

│┌───────────────────────┐

││ Владелец ДР │

│└───────────────────────┘

└──

При этом статус иностранной организации, действующей на рынке ценных бумаг в интересах других лиц, предполагает согласно ч. 5 ст. 8.4 комментируемого Закона, что на ценные бумаги, учет прав на которые осуществляется соответственно на счете депо иностранного номинального держателя, иностранного уполномоченного держателя или счете депо депозитарных программ, не может быть обращено взыскание по долгам этих иностранных организаций. Таким образом, действуют гарантии, аналогичные гарантиям, предоставляемым клиентам российских депозитариев, регистраторов, управляющих ценными бумагами.

5. Предоставление информации иностранными организациями, действующими в интересах других лиц (ч. 6, 9 - 12, 14, 14.1 - 14.3 ст. 8.4). Большая часть комментируемой статьи посвящена порядку и объему предоставления информации о лицах, осуществляющих права по ценным бумагам, которые учитываются на соответствующих счетах депо иностранных организаций, действующих в интересах других лиц. Вопрос этот и вправду имеет существенное значение.

Эмитент российских ценных бумаг, вне зависимости от того, гражданами какого государства являются владельцы его ценных бумаг (российские или иностранные инвесторы), обязан осуществлять свои обязательства по ценным бумагам одновременно по отношению ко всем. К примеру, о проведении общего собрания акционеров должны быть извещены все инвесторы, в том числе иностранные.

Согласно российскому законодательству, предполагающему многоуровневую систему учета прав на ценные бумаги, эмитент обращается за информацией о списке владельцев ценных бумаг к регистратору, регистратор - к депозитарию, который значится в реестре в качестве номинального держателя, депозитарий, в свою очередь, - к своим номинальным держателям. Так, по цепочке, складывается общая картина о количестве акционеров общества на конкретную дату (см. комментарий к ч. 7 ст. 8.3). Однако в иностранной юрисдикции учетная система может быть совершенно отличной от российской модели. В ней может быть больше или меньше звеньев, иные сроки предоставления информации, другая ответственность за несвоевременное ее предоставление. Российский законодатель не вправе вмешиваться в суверенные вопросы других стран.

Однако согласно ч. 6, 10, 14, 14.2 ст. 8.4 комментируемого Закона на иностранную организацию возложена обязанность предпринять все зависящие от нее меры для предоставления информации. Оценочная категория "все зависящие меры" трактуется депозитарием, а затем - Банком России при принятии решения о применении мер реагирования на несоблюдение требований российского законодательства иностранным лицом (см. комментарий к ч. 15 - 16 ст. 8.4).

Объем предоставления сведений в любом случае ограничен количеством ценных бумаг, учитываемых соответственно на счетах депо иностранных номинальных и уполномоченных держателей и счете депо депозитарных программ.

Иностранный номинальный держатель предоставляет:

- депозитарию (в котором открыт счет) в порядке, установленном комментируемым Законом и Банком России для номинальных держателей, - информацию о владельцах ценных бумаг и иных лицах, осуществляющих права по ним (ч. 6 ст. 8.4);

- депозитарию (в котором открыт счет) по его требованию - список, составленный на определенную дату и содержащий сведения о лицах, осуществляющих права по ценным бумагам, о количестве ценных бумаг, принадлежащих им (ч. 10 ст. 8.4).

Иностранный номинальный держатель и иностранный уполномоченный держатель обязаны также предоставлять сведения о владельцах ценных бумаг и управляющих ценными бумагами, а иностранный эмитент депозитарных расписок - о владельцах депозитарных расписок и иных лицах, осуществляющих права по ним, по требованию эмитента, депозитария, налогового органа правоохранительных органов. При этом правом на предъявление такого требования обладают согласно ч. 11, 14, 14.2 ст. 8.4:

- эмитент - если это необходимо для исполнений требований российского законодательства;

- суды общей юрисдикции, арбитражные суды; Банк России; органы предварительного следствия (при наличии согласия руководителя следственного органа), в производстве которых находится дело, по которому необходимы запрашиваемые сведения;

- депозитарий;

- налоговый орган в соответствии с требованиями российского законодательства о налогах и сборах.

Такие сведения не представляются, если речь идет об иностранных схемах коллективного инвестирования типа российских паевых инвестиционных фондов.

Согласно ч. 12 и 14 ст. 8.4 комментируемого Закона владельцы ценных бумаг, права на которые учитываются на указанных выше счетах, а также лица, осуществляющие права по таким ценным бумагам (иностранные уполномоченные держатели), не вправе препятствовать предоставлению информации о них российскому депозитарию. Данная норма, по сути, адресована иностранным инвесторам и касается предоставления их персональных данных российскому юридическому лицу - депозитарию.

Требование о предоставлении информации направляется согласно ч. 14.1 ст. 8.4 либо непосредственно (напрямую в иностранную организацию), либо через депозитарий, в котором открыты счета иностранных организаций, действующих в интересах других лиц.

Банк России, согласно ч. 9 ст. 8.4 комментируемого Закона устанавливает требования к порядку и форме предоставления информации иностранными организациями, действующими в интересах других лиц. В настоящее время действует Приказ ФСФР России от 5 февраля 2013 г. N 13-7/пз-н "Об утверждении Требований к порядку предоставления лицом, которому открыт счет депо депозитарных программ, информации о владельцах ценных бумаг иностранного эмитента и об иных лицах, осуществляющих права по ценным бумагам иностранного эмитента, удостоверяющим права в отношении акций российского эмитента, а также о количестве ценных бумаг иностранного эмитента, которыми владеют такие лица". Например, согласно положениям данного нормативного акта сведения предоставляются российскому эмитенту на русском языке или на используемом на финансовом рынке иностранном языке в виде прошитого документа, скрепленного подписями уполномоченных лиц и печатями, если это предусмотрено личным законом иностранной организации.

6. Контроль и ответственность (ч. 14.3, 15, 16 ст. 8.4). Банк России наделен полномочиями по контролю за предоставлением указанной в комментируемой статье информации. О нарушении Банк России, согласно ч. 15 ст. 8.4, узнает непосредственно от российского депозитария, в котором открыт соответствующий счет иностранного номинального, уполномоченного держателя или счет депо депозитарных программ. Мерой реагирования в соответствии с ч. 16 ст. 8.4 является направление предписания об устранении нарушений иностранному номинальному, уполномоченному держателю или иностранному депозитарию. В предписании должно быть указано нарушение и сроки на его устранение. В случае если выявленное нарушение не устранено, Банк России вправе запретить иностранной организации или ограничить на срок до 6 месяцев проведение всех или отдельных операций по соответствующим счетам депо. При этом такой запрет или ограничение могут быть установлены в отношении определенного количества ценных бумаг, обязанность по предоставлению информации по которым не исполнена.

В соответствии с ч. 14.3 ст. 8.4, вступившей в силу с 1 января 2014 г., иностранный номинальный держатель и иностранный депозитарий (эмитент депозитарных расписок) освобождены от ответственности за непредоставление запрошенной информации, если такое непредоставление вызвано уклонением их клиентов - уполномоченных держателей, действующих в интересах других лиц, от ее предоставления. Также они не несут ответственность за достоверность и полноту информации, предоставленной уполномоченными держателями. Последние, в свою очередь, от ответственности не освобождены, поскольку в их реестрах не может быть никаких посредников - только инвесторы.

Статья 8.5. Исправительные записи по лицевым счетам (счетам депо)

Комментарий к статье 8.5

Дата добавления: 2015-10-16