Права и ограничения деятельности депозитария.

Часть пятая комментируемой статьи содержит одно из основных правил осуществления депозитарной деятельности: заключение депозитарного договора не влечет за собой перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента.

Кроме того, депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора отказом депонента хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. Согласно ст. 18 комментируемого Закона права, содержащиеся в эмиссионных ценных бумагах, удостоверяются либо в решении о выпуске (для бездокументарных ценных бумаг), либо в решении о выпуске и сертификате (для бездокументарных ценных бумаг).

Если иное не предусмотрено федеральными законами или договором, депозитарий:

- не вправе совершать операции с ценными бумагами депонента иначе как по поручению депонента;

- в случае наличия задолженности депонента по оплате услуг депозитария вправе отказать в списании ценных бумаг со счета депо, по которому осуществляется учет прав на ценные бумаги, и зачислении ценных бумаг на такой счет.

Таким образом, если депозитарий и депонент не определили в договоре иного порядка, депозитарий вправе изменять записи по счету депо только по письменному поручению депонента. Согласно п. 12.3 Положения о депозитарной деятельности в зависимости от инициатора операции можно выделить следующие виды поручений:

- клиентские - инициатором является клиент (депонент), уполномоченное им лицо, попечитель счета;

- служебные - инициатором являются должностные лица депозитария;

- официальные - инициатором являются уполномоченные государственные органы;

- глобальные - инициатором, как правило, является эмитент или регистратор по поручению эмитента.

Поскольку Закон допускает совмещение депозитарной деятельности с деятельностью брокера и управляющей компании (см. комментарий к ст. 10), депозитарные договоры таких депозитариев могут содержать условие о том, что депозитарий вправе совершать операции с ценными бумагами депонента без его поручения.

Депозитарий несет ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг. Поскольку сертификаты ценных бумаг имеют документарную форму, именно на депозитария возлагается обязанность произвести за свой счет восстановление утраченных сертификатов в судебном порядке.

6. Согласно части шестой комментируемой статьи на ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. Это требование обеспечивается, во-первых, тем, что заключение депозитарного договора не влечет за собой перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Во-вторых, каждому депоненту открывается отдельный счет депо, отличный от счетов самого депозитария.

7. Междепозитарные отношения являются существенной частью организации депозитарной деятельности. Несмотря на то, что в России введен институт Центрального депозитария, он осуществляет депозитарный учет только тех ценных бумаг, эмитенты которых обязаны раскрывать информацию на рынке ценных бумаг (в большинстве своем это открытые акционерные общества и все эмитенты, чьи ценные бумаги допущены к организованным торгам). В отношении иных ценных бумаг, не обращающихся на организованных торгах, учет вправе производить любой другой депозитарий.

Согласно части седьмой комментируемой статьи, в случае если в депозитарном договоре депонент прямо не запретил своему депозитарию привлекать иных депозитариев для исполнения своих обязанностей по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги, этот депозитарий может на основании соглашения с другим депозитарием передать ему свои обязанности (далее - междепозитарный договор). В таком случае один депозитарий становится депонентом другого депозитария. Эта возможность обеспечивает наиболее широкий территориальный охват депонентов и минимизацию транзакционных издержек расчетного депозитария, связанных с необходимостью заключать договоры с биржей и (или) клиринговой организацией.

8. В силу части восьмой комментируемой статьи междепозитарный договор должен предусматривать процедуру получения информации о владельцах ценных бумаг. Дело в том, что, когда первоначальный депозитарий заключает договор с депонентом, он встает в реестр ценных бумаг в качестве номинального держателя и несет обязанность перед клиентом передавать ему всю информацию, которая поступила от эмитента или регистратора (см. комментарий к ч. 10 ст. 7). В случае если депозитарий принимает в качестве депонента другого депозитария, а тот - третьего, то первоначальный депозитарий, получив информацию от эмитента (регистратора) о составлении списка владельцев ценных бумаг на определенную дату, не знает, кто именно является владельцем ценных бумаг. Для того чтобы получить эти сведения, он должен обратиться ко второму депозитарию-депоненту, а тот - к третьему. В условиях ограниченного времени на передачу такой информации эмитенту все три депозитария должны обмениваться информацией очень быстро, желательно - посредством обмена электронной информацией, защищенной усиленными цифровыми подписями. Сроки и способы обмена информацией должны быть установлены в междепозитарном договоре.

Согласно п. 7.6 Положения о депозитарной деятельности договор о междепозитарных отношениях также должен предусматривать обязанность сверки депозитариями данных по ценным бумагам клиентов (депонентов), а также порядок и сроки проведения сверки.

9. Существенные условия депозитарного договора содержатся в части девятой комментируемой статьи. Напомним, что существенными условиями являются в силу ст. 432 ГК РФ условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Если существенные условия не согласованы сторонами, договор считается незаключенным.

К ним относятся:

а) однозначное определение предмета договора: предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги.

Положение о депозитарной деятельности содержит более широкое определение предмета этого договора: "предоставление депозитарием клиенту (депоненту) услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения депозитарием счета депо клиента (депонента), осуществления операций по этому счету. Предметом депозитарного договора является также оказание депозитарием услуг, содействующих реализации владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам" (п. 7.1);

б) порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента (иными словами, порядок направления поручений клиента);

в) срок действия договора;

г) размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором;

д) форма и периодичность отчетности депозитария перед депонентом (например, один раз в месяц);

е) обязанности депозитария (см. комментарий к ч. 10 ст. 7).

Помимо существенных условий, названных в ч. 9 ст. 7 комментируемого Закона, согласно п. 7.3 Положения о депозитарной деятельности депозитарный договор должен также содержать следующую информацию:

- обязанности депозитария по выполнению поручений клиента (депонента), сроки выполнения поручений;

- порядок оказания депозитарием услуг, связанных с содействием в осуществлении владельцами прав по ценным бумагам, в том числе путем передачи соответствующей информации и документов от владельца к эмитенту и регистратору и от эмитента и регистратора к владельцу;

- основания и порядок изменения и прекращения договора, включая право клиента (депонента) на расторжение договора с депозитарием в одностороннем порядке.

Помимо вышеперечисленных условий, депозитарный договор может содержать и другие условия, не противоречащие федеральным законам и иным нормативным правовым актам, а также настоящему Положению.

Важно отметить, что при заключении депозитарного договора от клиента (депонента) не требуется немедленного депонирования ценных бумаг.

10. Обязанности депозитария согласно части десятой комментируемой статьи сводятся к трем основным задачам:

1) регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами.

Согласно п. 5.3 Положения о депозитарной деятельности депозитарий обязан регистрировать факты обременения ценных бумаг клиентов (депонентов) залогом, а также иными правами третьих лиц в порядке, предусмотренном депозитарным договором. Например, в договоре может быть предусмотрено, что регистрация залога ценных бумаг происходит при направлении в адрес депозитария поручения депо, подписанного залогодержателем и залогодателем, с приложенным третьим экземпляром договора о залоге ценных бумаг. При этом важно отметить, что указанная в ч. 10 ст. 7 комментируемого Закона обязанность "регистрировать факты обременения ценных бумаг" не является государственной регистрацией залога.

Например, согласно п. 11, 12 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 января 2002 г. N 67 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами" система учета и регистрации прав на эмиссионные ценные бумаги, установленная комментируемым Законом, не является системой государственной регистрации;

2) ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету.

Это означает, что каждому депоненту открывается индивидуальный счет депо, которому присваивается персональный номер и на котором должны быть отражены абсолютно все сделки, обременения и иные операции по счету. Согласно п. 4.4, 4.5 Положения о депозитарной деятельности депозитарий обязан обеспечивать обособленное хранение ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги клиентов (депонентов) от ценных бумаг, принадлежащих самому депозитарию, и от ценных бумаг других клиентов (депонентов) депозитария. Это делается в целях обеспечения сохранности ценных бумаг клиентов;

3) передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученной депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг, например, сведений о проведении общего собрания акционеров, о выплате дивидендов и т.п. Данная обязанность возложена на депозитария в целях максимального упрощения порядка получения информации депонентами: им не нужно обращаться к самому эмитенту или искать регистратора. Депонент заключает договор с депозитарием и все информационное взаимодействие происходит между ними, а на депозитария возложены обязанности по своевременной и точной передаче информации (см. ч. 12 ст. 7).

11. Часть одиннадцатая комментируемой статьи вновь обращается к порядку организации междепозитарных отношений (см. комментарий к ч. 7, 8 ст. 7). Данной нормой предусмотрено право депозитария регистрироваться в учетной системе другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором. О понятии номинального держателя см. комментарий к ст. 8.3.

12. Помимо ответственности за сохранность депонированных у депозитария сертификатов ценных бумаг (см. комментарий к ч. 5 ст. 7) в силу части двенадцатой комментируемой статьи депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, предусмотренные ч. 10 ст. 7 комментируемого Закона и депозитарным договором, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.

В случае если по вине депозитария допущены ошибки или опечатки в записях по счетам депо, он обязан в течение одного рабочего дня с момента их обнаружения внести исправительные записи в порядке, предусмотренном ст. 8.5 комментируемого Закона, в том числе, получив предварительное согласие лица, которому открыт счет. За ненадлежащее исполнение своих обязанностей депозитарий возмещает убытки пострадавшим лицам.

13. Часть тринадцатая комментируемой статьи устанавливает отдельные обязательства депозитария в зависимости от вида ценных бумаг.

Депозитарий, осуществляющий учет прав на эмиссионные ценные бумаги с обязательным централизованным хранением, обязан:

- оказывать депоненту услуги, связанные с получением доходов по таким ценным бумагам в денежной форме и иных причитающихся владельцам таких ценных бумаг денежных выплат (об особенностях осуществления этих доходов и выплат см. комментарий к ст. 7.1);

- по распоряжению эмитента этих ценных бумаг предоставлять ему список лиц, являющихся владельцами указанных ценных бумаг. Такой список должен составляться не реже, чем один раз в год, а в случаях, предусмотренных депозитарным договором, - чаще. При этом ежегодный список предоставляется эмитенту за вознаграждение, не превышающее затраты на его составление, а все последующие - за вознаграждение, размер которого определяется договором эмитента с депозитарием.

Поскольку ч. 11 ст. 7 предусмотрено право одного депозитария регистрироваться в качестве номинального держателя в реестре другого депозитария, и только последний депозитарий в цепочке таких правоотношений обладает сведениями о конечных владельцах ценных бумаг, Закон установил сроки обмена информацией между ними. В случае если номинальный держатель является депонентом депозитария, осуществляющего обязательное централизованное хранение эмиссионных ценных бумаг, этот номинальный держатель должен предоставить список владельцев ценных бумаг не позднее семи дней после дня получения соответствующего требования от указанного депозитария.

Депозитарий, осуществляющий учет прав на иные ценные бумаги (без обязательного централизованного хранения), вправе, если это предусмотрено депозитарным договором, оказывать депоненту услуги, связанные с получением доходов по таким ценным бумагам и иных причитающихся владельцам таких ценных бумаг выплат. В этом случае депозитарий обязан совершать все предусмотренные законодательством Российской Федерации и депозитарным договором с депонентом действия, направленные на обеспечение получения депонентом всех выплат, которые ему причитаются по этим ценным бумагам.

Например, согласно п. 18 ст. 214.1 НК РФ депозитарий, ведущий учет прав на эмиссионные ценные бумаги с обязательным централизованным хранением, при выплате доходов физическим лицам признается налоговым агентом по налогу на доходы физических лиц.

14. Часть четырнадцатая комментируемой статьи касается открытия депозитарием специальных депозитарных счетов клиентов. Эти счета открываются персонально каждому депоненту в случае, если депозитарий оказывает депоненту услуги, связанные с получением доходов по ценным бумагам и иных причитающихся владельцам ценных бумаг выплат (см. комментарии к ч. 13 ст. 7, ст. 7.1). Поскольку все эти доходы и выплаты имеют денежную форму, они не могут учитываться на счете депо (на нем учитываются только ценные бумаги). Поэтому депозитарий должен открыть в кредитной организации банковский счет депоненту для зачисления данных денежных средств на него. Этот счет именуется специальным депозитарным счетом.

Депозитарий обязан вести учет находящихся на специальном депозитарном счете (счетах) денежных средств каждого депонента и отчитываться перед ним.

В ч. 14 ст. 7 установлены аналогичные ч. 6 ст. 7 ограничения в отношении денежных средств депонентов, находящихся на специальном депозитарном счете (счетах): на них, так же как и на ценные бумаги, находящиеся на счете депо, не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.

Наряду с этим Закон предписывает, что депозитарий не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный депозитарный счет (счета), за исключением случаев их выплаты депоненту, а также использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах).

15. В силу части пятнадцатой комментируемой статьи требования части четырнадцатой о ведении отдельного банковского счета не распространяются на кредитные организации.

Дата добавления: 2015-10-16