Федеральным законом

Статья 1. Предмет регулирования настоящего Федерального закона

Комментарий к статье 1

Статья первая комментируемого Закона определяет круг отношений, на которые распространяются его нормы:

- эмиссия бездокументарных ценных бумаг независимо от типа эмитента;

- обращение эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами (паев паевых инвестиционных фондов и ипотечных сертификатов участия);

- особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг (брокеров, дилеров, управляющих, регистраторов, депозитариев, до 1 января 2013 г. - клиринговых организаций, до 1 января 2014 г. - организаторов торгов).

Комментируемый Закон не содержит понятия "рынок ценных бумаг" или "фондовый рынок" по нескольким причинам: в связи с отсутствием как в экономической литературе, так и в законодательстве единого понимания термина "рынок", двойственного содержания экономического понятия "рынок ценных бумаг", большого количества допущений юридической техники в процессе регулирования сферы фондового рынка.

Безусловно, отправной категорией для понимания рынка ценных бумаг является понятие рынка. Ни в законодательстве, ни в науке, в том числе экономической, единого понятия "рынок" не разработано. В наиболее упрощенном виде рынок можно представить как "место встречи продавца и покупателя", "формирование спроса и предложения". Г.И. Черкасов подчеркивает, что зачастую исследователи, занимающиеся вопросами рынка, либо дают неполные определения (рынок как место, где совершается обмен, как совокупность институтов, как совокупность отношений между покупателями и продавцами и т.п.), либо вообще не считают нужным как-либо определять рынок <1>. В юридической литературе авторы, как правило, используют легальное определение понятие рынка ценных бумаг и дополнительно его не исследуют <2>.

--------------------------------

<1> Черкасов Г.И. Рынок: регулирование рынка. М., 2004. С. 5 - 6.

<2> См., например: Зенькович Е.В. Административно-правовое регулирование рынка ценных бумаг: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 8.

По нашему мнению, рынок есть сфера товарно-денежного обмена между людьми, при этом содержание понятия любого рынка раскрывается через объекты торговли (товары, работы, услуги), субъекты (продавцы, покупатели, посредники) и совокупность отношений между ними (формирование спроса, предложения, обращения и т.д.).

Важно отметить, что спрос и предложение в том или ином объеме существуют на все <3> виды ценных бумаг: акции, облигации, векселя, коносаменты, чеки, ипотечные закладные, депозитные и сберегательные сертификаты, производные ценные бумаги и т.д.

--------------------------------

<3> Здесь мы должны сделать оговорку о том, что все же существуют ценные бумаги, отчуждение которых первым приобретателем вообще запрещено законом. Таковым является, например, глобальный сертификат облигаций государственных нерыночных займов. См., например: Габов А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. С. 287.

Тем не менее законодатель, начиная с 1996 г. (принятие комментируемого Закона), стал различать законодательство о сфере рыночного обращения ценных бумаг (не урегулировано отдельным законом) и законодательство о рынке ценных бумаг, отграничив второе через регулирование отдельных объектов гражданских прав, субъектов и правоотношений. В итоге далеко не все возможные объекты, субъекты и правоотношения в сфере рыночного обращения ценных бумаг попали в поле зрения комментируемого Закона, а только эмиссионные и схожие с ними так называемые постэмиссионные ценные бумаги (с 2002 г. - паи паевых инвестиционных фондов, ипотечные сертификаты участия), процедуры эмиссии и их обращения, правовое регулирование статуса профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Например, в деле N А40-74355/08-86-264 ФАС Московского округа указал, что установленные ФЗ "О рынке ценных бумаг" правила признания выпуска ценных бумаг недействительным не распространяются на выпуск векселей, поскольку вексель не является эмиссионной ценной бумагой и не входит в предмет правового регулирования комментируемого Закона согласно ст. 1.

Другой пример - дело N А56-47970/2009, при рассмотрении которого суд, ссылаясь на предмет регулирования комментируемого Закона, признал незаконным требование уполномоченного органа (ФСФР РФ) в части возложения на ЗАО обязанности представить копию договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и справку, содержащую сведения о дате фактического исполнения договора. Такое требование не относится к сфере выпуска или обращения эмиссионных ценных бумаг (ст. 1 комментируемого Закона), следовательно, орган вышел за пределы своих полномочий.

В реальности рынок ценных бумаг (или фондовый рынок) включает в себя гораздо более широкое содержание, а комментируемый Закон охватывает на сегодняшний день лишь незначительную его часть, постепенно утрачивая статус системообразующего закона в этой сфере (см. таблицу 1).

Таблица 1. Сфера правового регулирования рынка ценных бумаг

Сфера правового регулирования РЦБ	Урегулировано комментируемым Законом	Урегулировано иными законами
Предмет регулирования	Закон
1. Объекты гражданских прав
1.1. Акции	Эмиссия, обращение	Эмиссия, обращение, содержание прав, удостоверенных ценной бумагой	ФЗ "Об акционерных обществах", ГК РФ (ст. 66 - 68, 96 - 104), ФЗ "Об инвестиционных фондах" (гл. 2) и др.
1.2. Корпоративные облигации	ГК РФ (ст. 102, 816), ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" (ст. 2, гл. II), ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 33), ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (ст. 31) и др.
1.3. Государственные и муниципальные ценные бумаги (государственные облигации)	Обращение	Эмиссия, обращение, содержание прав, удостоверенных ценной бумагой	ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг", ГК РФ (ст. 143, 817) и др.
1.4. Опцион эмитента	Эмиссия, обращение, содержание прав, удостоверенных ценной бумагой
1.5. Российские депозитарные расписки
1.6. Паи паевых инвестиционных фондов	Обращение	Выпуск, обращение, содержание прав, удостоверенных ценной бумагой	ФЗ "Об инвестиционных фондах"
1.7. Ипотечные сертификаты участия	ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах"
2. Субъекты
2.1. Брокер	Профессиональные участники рынка ценных бумаг	Дополнительные требования	ФЗ "Об инвестиционных фондах" (ст. 27)
2.2. Дилер
2.3. Управляющий ценными бумагами	Дополнительные требования	ФЗ "Об инвестиционных фондах", ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах
2.4. Депозитарий
2.5. Регистратор	Дополнительные требования	ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 44 - 46), ФЗ "Об инвестиционных фондах" (ст. 47 - 48), ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" (ст. 31)
2.6. Трансфер-агент
2.7. Клиринговая организация	С 1 января 2013 г. не является профессиональным участником рынка ценных бумаг	Требования к созданию и деятельности	ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности"
2.8. Центральный контрагент
2.9. Центральный депозитарий	Не является профессиональным участником рынка ценных бумаг	Требования к созданию и деятельности	ФЗ "О центральном депозитарии"
2.10. Фондовая биржа	С 1 января 2014 г. не является профессиональным участником рынка ценных бумаг	Требования к созданию и деятельности	ФЗ "Об организованных торгах"
2.11. Специализированный депозитарий	Не является профессиональным участником рынка ценных бумаг	Требования к созданию и деятельности	ФЗ "Об инвестиционных фондах", ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах", ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" и др.
2.12. Управляющая компания инвестиционным фондом, паевым инвестиционным фондом, негосударственным пенсионным фондом
2.13. Финансовый консультант	Профессиональный участник рынка ценных бумаг
2.14. Рейтинговое агентство	Не является профессиональным участником рынка ценных бумаг, но введено в ст. 2

Итак, законодатель выбрал модель развития правового регулирования рынка ценных бумаг разрозненными нормативными правовыми актами. Это повлекло за собой значительное ухудшение юридической техники, связанное с дублированием нормативного материала в ряде взаимосвязанных федеральных законов в отношении схожих по своему правовому статусу объектов гражданских прав (эмиссионные и постэмиссионные ценные бумаги) и субъектов (профессиональные участники рынка ценных бумаг, организаторы торгов, клиринговые организации, центральный депозитарий, центральный контрагент, специализированный депозитарий и др.).

Отсутствие легального понятия "рынок ценных бумаг" ("фондовый рынок"), большое количество допущений в его трактовке повлекли сложности в установлении единого режима правового регулирования этой сферы.

В связи с принятием в 2010 г. ФЗ "О центральном депозитарии", в 2011 г. ФЗ "Об организованных торгах", "О клиринге и клиринговой деятельности", ранее - ФЗ "Об инвестиционных фондах" и ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" комментируемый Закон не выполняет функцию установления единого режима правового регулирования рынка ценных бумаг.

Как следствие, продолжает существовать разрыв между экономическим содержанием понятия рынок ценных бумаг и предметом его правового регулирования (второй значительно уже экономического базиса). С этим связано большое количество пробелов в правовом регулировании.

Назрела потребность расширения границ предмета правового регулирования рынка ценных бумаг до сферы возникновения, обращения и прекращения инвестиционных бездокументарных именных ценных бумаг (включая акции, облигации, опционы эмитента, российские депозитарные расписки, паи паевых инвестиционных фондов и ипотечные сертификаты участия), с участием эмитентов, инвесторов (индивидуальных и коллективных), лиц, осуществляющих регулируемые виды деятельности на рынке ценных бумаг (профессиональные участники рынка ценных бумаг, организаторы торгов, клиринговые организации и центральный контрагент, центральный депозитарий, специализированный депозитарий, управляющая компания инвестиционным фондом, паевым инвестиционным фондом, негосударственным инвестиционным фондом и др.), а также отдельных "межрыночных" участников (рейтинговые агентства, аудиторы и др.) на организованном (биржевом) и неорганизованном рынках ценных бумаг <4>.

--------------------------------

<4> Почежерцева З.А. Правовое регулирование рынка ценных бумаг (частноправовые и публично-правовые начала): Автореф. дис.... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2013. С. 12 - 13.

Статья 2. Основные термины, используемые в настоящем Федеральном законе

Комментарий к статье 2

1. Комментируемая статья содержит основные термины (понятия), используемые в Законе. Таким основным понятием является понятие эмиссионной ценной бумаги, поскольку комментируемый Закон регулирует эмиссию и обращение только эмиссионных ценных бумаг. Эмиссионные ценные бумаги являются видом ценных бумаг. Понятие ценной бумаги содержится в Федеральном законе от 2 июля 2013 г. N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", ст. 142 которого устанавливает, что ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги). Эмиссионные ценные бумаги, являясь видом ценных бумаг, должны соответствовать общему понятию ценных бумаг, а кроме того, соответствовать совокупности специальных признаков, перечисленных в комментируемом Законе, присущих только эмиссионным ценным бумагам.

Первым таким признаком эмиссионной ценной бумаги является то, что она закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка. Комментируемый Закон, характеризуя эмиссионную ценную бумагу, устанавливает, что таковая закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав. Имущественные права, в свою очередь, могут быть вещными, обязательственными и исключительными.

В юридической литературе вопрос о возможности удостоверения ценными бумагами вещных прав является спорным. Наиболее распространенным является мнение, что вещные права закреплены в товарораспорядительных ценных бумагах. Что касается эмиссионных ценных бумаг, то они, не являясь товарораспорядительными, не могут удостоверять вещные права.

Все ценные бумаги, том числе и эмиссионные, удостоверяют обязательственные права. Ценная бумага является односторонним обязательством, поскольку осуществить закрепленные в ней права может только ее владелец; лицо, не владеющее ценной бумагой, не может требовать реализации воплощенных в ценной бумаге прав, то есть следует признать, что в ценной бумаге не может быть выражено двухстороннее обязательство.

Кроме вещных и обязательственных прав к имущественным правам относятся и исключительные права, которые вместе с личными неимущественными правами, а также иными правами входят в состав интеллектуальных прав, которые устанавливаются на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. В настоящее время не существует ценных бумаг, которые бы удостоверяли исключительные права.

Вторым видом гражданских прав, которые могут быть закреплены в эмиссионной ценной бумаге, являются неимущественные права. Следует отметить, что комментируемый Закон вкладывает в понятие неимущественных прав иное содержание по сравнению с понятием неимущественных прав (благ), установленным в ст. 150 ГК РФ. Единственной ценной бумагой, которая в настоящее время удостоверяет наряду с имущественными правами еще и неимущественные права, является акция, которая вместе с правом на дивиденд и правом на ликвидационную квоту, являющимися имущественными правами, предоставляет и другие права, например, право на участие в управлении делами акционерного общества, право на получение информации о деятельности акционерного общества, право на заключение акционерных соглашений, не имеющих имущественного характера. Долгое время вопрос о юридической природе таких прав оставался в юридической литературе спорным. В настоящее время в связи с принятием Федерального закона от 30 декабря 2012 г. N 302-ФЗ "О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" в абзаце первом п. 1 ст. 2 ГК РФ установлено, что гражданское право наряду с имущественными и неимущественными правами регулирует "отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения"). Поэтому следует признать, что акция удостоверяет в настоящее время обязательственные права, относящиеся к имущественным правам, а также корпоративные права. Таким образом, подводя итог вышеизложенному, следует признать, что все эмиссионные ценные бумаги удостоверяют обязательственные права, а акция удостоверяет наряду с обязательственными правами еще и корпоративные права.

Права, удостоверяемые эмиссионными ценными бумагами, должны быть оборотоспособными, предназначенными для участия в гражданском обороте, "только тогда право можно (и нужно) удостоверять ценной бумагой, когда кредитор не преследует целью обладание самим этим правом, а претендует лишь на право, на его юридический заменитель, которым и будет выступать ценная бумага" <5>.

--------------------------------

<5> Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996. С. 33.

Вторым признаком, присущим эмиссионным ценным бумагам, является то, что они размещаются выпусками, т.е. выпуск эмиссионных ценных бумаг осуществляется в массовом порядке. Под выпуском ценных бумаг понимается совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость.

Третьим признаком эмиссионных ценных бумаг, близко связанным со вторым, является то, что каждая эмиссионная ценная бумага независимо от времени приобретения ценной бумаги имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска, т.е. эмиссионная ценная бумага не обладает индивидуальными признаками, не является уникальной, она - одна из множества идентичных ценных бумаг этого выпуска. Особенностью эмиссионных ценных бумаг является то, что содержание эмиссионной ценной бумаги, т.е. совокупность закрепляемых в ней обязательственных и корпоративных прав, содержится в решении о выпуске ценных бумаг, а принадлежность эмиссионных ценных бумаг отражается либо в реестре владельцев ценных бумаг, либо на депозитарном счете, в зависимости от того, кто осуществляет учет прав на эмиссионные ценные бумаги.

Особенностью большинства видов эмиссионных ценных бумаг, прямо не названной в комментируемой статье, но имеющей важное значение для уяснения их понятия, можно назвать государственную регистрацию их выпуска. Поскольку выпуск эмиссионных ценных бумаг носит массовый характер и, соответственно, затрагивает интересы широкого круга лиц, то он должен быть поставлен под жесткий государственный контроль, который находит свое выражение, прежде всего, в государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг с 1 сентября 2013 г. осуществляется Банком России, а также регистрирующим органом, определенным федеральным законом (ст. 4 Федерального закона от 5 июля 2013 г. N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков").

Значение государственной регистрации эмиссионных ценных бумаг проявляется в том, что, по общему правилу, только после государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг эмитент получает право размещения ценных бумаг; отсутствие регистрации означает невозможность совершения любых сделок с такими ценными бумагами, поэтому сделки, совершенные с незарегистрированными ценными бумагами, являются недействительными; наконец, реклама и предложение неограниченному кругу лиц эмиссионных ценных бумаг в любой форме возможны только после государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг. До государственной регистрации эти действия запрещены. Как уже отмечалось, выпуски не всех эмиссионных ценных бумаг подлежат государственной регистрации; так, не подлежат государственной регистрации выпуски следующих видов эмиссионных ценных бумаг: облигаций Банка России, биржевых облигаций; российских депозитарных расписок при одновременном соблюдении условий, предусмотренных в п. 5 ст. 27.5-3 комментируемого Закона.

Поскольку эмиссионные ценные бумаги носят бездокументарный характер, то в комментируемом Законе установлены особенности их удостоверения (ст. 18), уступки и осуществления (ст. 29).

В настоящее время в российском законодательстве предусмотрены следующие виды эмиссионных ценных бумаг: акции, облигации, государственные и муниципальные ценные бумаги, опционы эмитентов и российские депозитарные расписки. К эмиссионным ценным бумагам по прямому указанию Закона не относятся инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия (п. 2 ст. 14 ФЗ "Об инвестиционных фондах" и п. 2 ст. 20 ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах").

2. Комментируемая статья содержит определение акции как эмиссионной ценной бумаги. Близкое к этому определение акции содержится в ФЗ "Об акционерных обществах". Акция - единственная в российском законодательстве корпоративная ценная бумага, выпуск которой может осуществляться только акционерными обществами, которые таким образом формируют свой уставный капитал: "уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами" (ст. 25 ФЗ "Об акционерных обществах"). В любых корпорациях у участников традиционно выделяются право на участие в управлении делами общества, право на получение прибыли и право на часть имущества, остающегося после его ликвидации. В акционерных обществах как виде корпорации эти права получили закрепление в ценной бумаге - акции. Перечень прав, предоставляемых акцией, перечисленный в Законе, является общепринятым и существует на всем протяжении существования акционерных обществ, однако с развитием общества перечень прав изменился и существенно расширился по сравнению с указанным в Законе.

Первым правом, указанным в комментируемом Законе, является право на получение дивидендов, под которыми следует понимать часть прибыли акционерного общества, выплачиваемую акционерам в денежной или иной форме. Акционерное общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев, финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов. Решение о выплате дивидендов, их размере и форме принимается на общем собрании акционеров, при этом их размер не может быть больше рекомендованного советом директоров акционерного общества. Выплата дивидендов является правом, а не обязанностью акционерного общества. Поэтому вполне возможны ситуации, когда даже при наличии прибыли не принимается решение о выплате дивидендов акционерам, а она направляется на иные цели, например, на развитие самого акционерного общества. Обязанность произвести выплату дивидендов у акционерного общества возникает только после принятия решения об их выплате. С этого момента у акционерного общества возникает обязанность произвести их выплату, а у акционеров, соответственно, право требовать их выплаты. В случае невыплаты объявленных дивидендов в установленный срок акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании ст. 395 ГК РФ (п. 15 Постановления Пленума ВАС от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об акционерных обществах").

Список лиц, имеющих право на получение дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров. Поэтому в случае отчуждения акций после составления такого списка к приобретателю не переходит право на получение дивидендов, что противоречит общему правилу, установленному в ГК РФ и комментируемом Законе, о том, что права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу (ч. 4 ст. 29 комментируемого Закона). Все акционеры акционерного общества, имеющие право на дивиденд, имеют право на одинаковый размер дивидендов на акцию независимо от того, когда они приобрели акции, и времени владения ими, в том числе, когда они владели акциями неполный финансовый год. Это положение вполне соответствует мировой практике, поскольку акционеры являются участниками акционерных обществ, а не их кредиторами, поэтому для определения размера дивидендов не важен факт, с какого момента акционер владеет акциями и как долго это продолжается. В ФЗ "Об акционерных обществах" содержится перечень случаев, когда акционерное общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (объявлять) дивиденды, а также выплачивать их, если такое решение принято. К таким случаям законодатель относит, например, запрет на объявление дивидендов до полной оплаты уставного капитала; если на день принятия такого решения общество отвечает признакам банкротства или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов. Такие ограничения вполне обоснованы, поскольку они направлены на поддержание стабильности акционерного общества и защиту прав его кредиторов.

Наиболее интересным является, без сомнения, основное право, предоставляемое акциями, - это право на участие в управлении делами акционерного общества. В юридической литературе долгое время обсуждался вопрос о юридической природе данного права. В настоящее время в связи с изменениями, внесенными в ГК РФ, когда в предмет гражданского права включены и корпоративные отношения (ст. 2), корпоративно-правовой характер этого права не может вызывать сомнений. В юридической литературе отмечалось, что право на участие в управлении акционерным обществом имеет сложную структуру и включает в себя несколько самостоятельных правомочий <6>, посредством которых и реализуется право акционера на участие в управлении делами общества.

--------------------------------

<6> Ломакин Д.А. Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 121 - 135.

К числу таких прав, которые и составляют право на участие в управлении акционерным обществом, относится, прежде всего, право на участие в общем собрании акционеров, которое, в свою очередь, включает в себя право голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование; право присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении повестки дня на общем собрании и при подготовке к общему собранию; право направлять своего представителя для участия в общем собрании. В состав права на участие в управлении акционерным обществом входит право на получение информации о деятельности общества и право знакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке (п. 1 ст. 67 ГК РФ). В ГК РФ право на получение информации выделено в отдельное право, наряду с правом на участие в управлении. Представляется, что это право все-таки входит в состав права на участие в управлении делами акционерного общества, поскольку без обладания необходимой информацией невозможна реализация этого права. Поскольку для акционерных обществ установлено публичное ведение дел, то информация подлежит обязательной публикации и носит общедоступный характер. Кроме общедоступной информации акционеры могут получить иные сведения об акционерном обществе, которые могут быть подразделены на две большие группы. Первую группу составляет информация, которая равнодоступна всем акционерам, независимо от размера принадлежащего им пакета акций, например, сюда может быть отнесена информация, предусмотренная ст. 89 ФЗ "Об акционерных обществах". Вторую группу составляет информация, которая предоставляется акционерам, обладающим определенным пакетом акций, имеющим возможность оказывать влияние на деятельность акционерного общества, так, например, акционеры, обладающие не менее чем 1 процентом голосов, могут знакомиться со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров; акционеры, имеющие в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества, имеют право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседания коллегиального исполнительного органа. В случае непредоставления акционерным обществом информации, предусмотренной в ФЗ "Об акционерных обществах", акционер имеет возможность обратиться в суд с требованием о предоставлении такой информации.

Третьим правом, предоставляемым акцией, является право на часть имущества акционерного общества, оставшегося после его ликвидации, так называемое право на получение ликвидационной квоты. Право на получение ликвидационной квоты возникает у акционеров после утверждения ликвидационного баланса. Распределение между акционерами имущества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами, осуществляется в соответствии со ст. 23 ФЗ "Об акционерных обществах".

Кроме этой традиционной триады правомочий акции могут предоставлять и иные права, к которым можно отнести право на неизменность уровня влияния, право на заключение акционерных соглашений и иные.

Традиционно акции классифицируются на именные и предъявительские, однако в российском законодательстве в настоящее время предусмотрен выпуск только именных акций, что можно объяснить их бездокументарной формой, поскольку возможен учет только именных акций.

3. Комментируемая статья определяет облигацию как эмиссионную ценную бумагу, которая, во-первых, предоставляет своим владельцам право на получение ее номинальной стоимости и, во-вторых, предоставляет право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости. Кроме этого, Закон указывает на возможность замены этих прав на иной имущественный эквивалент и иные имущественные права. Под имущественным эквивалентом понимаются имущественные права, ценные бумаги и вещи. Близкое к этому понятию облигации, правда, без указания на эмиссионный характер ценной бумаги, содержится в ГК РФ, который определяет облигацию как ценную бумагу, удостоверяющую право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (п. 2 ст. 816 ГК РФ).

Облигация удостоверяет отношения займа, поэтому ей присущи такие характерные для займа особенности, как срочность и возвратность. Владелец приобретает права на получение и номинальной стоимости, и процентов в предусмотренный срок, т.е. облигации выпускаются на определенный срок, по истечении которого они должны быть погашены. Выпуск бессрочных (рентных) облигаций в настоящее время в российском законодательстве не предусмотрен. Вторая особенность, вытекающая из заемной природы облигаций, заключается в том, что эмитент облигаций обязан уплатить владельцу - облигационеру плату за предоставленный в такой форме заем, размер которой зависит от номинальной стоимости облигации, которая всегда должна быть определена, а также от срока владения облигацией. Вознаграждение облигационерам, по общему правилу, выплачивается в виде процентов, но может быть и в форме дисконта и представлять собой разницу между ценой продажи и ценой погашения облигации.

Эмитентами облигаций могут быть юридические лица, органы государственной исполнительной власти либо органы местного самоуправления, Центральный банк РФ и международные финансовые организации. Облигации, выпускаемые органами государственной исполнительной власти, являются соответственно государственными или муниципальными ценными бумагами, которые независимо от своего конкретного названия по сути являются облигациями, поэтому в настоящее время следует признать, что государственные и муниципальные ценные бумаги могут выпускаться только в форме облигаций.

Поскольку облигации имеют "заемную" природу, то исполнение по облигациям может обеспечиваться различными способами, которые могут быть предусмотрены как в ГК РФ, в комментируемом Законе, так и в иных законах. Так, исполнение обязательств по облигациям может обеспечиваться залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией. ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" предусматривает особый вид облигаций с обеспечением - облигации с ипотечным покрытием, исполнение по которым обеспечивается залогом ипотечного покрытия.

Для облигаций, выпускаемых акционерными обществами, ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрены специальные правила, в соответствии с которыми облигации акционерных обществ должны иметь номинальную стоимость, номинальная стоимость всех выпущенных облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для выпуска облигаций. Выпуск облигаций допускается только после полной оплаты уставного капитала.

Российское законодательство предусматривает выпуск как документарных, так и бездокументарных облигаций. В зависимости от способа легитимации управомоченного лица облигации могут быть именными и предъявительскими; бездокументарные облигации могут быть только именными.

4. Следующей эмиссионной ценной бумагой, упоминаемой в этой статье, является опцион эмитента, который, в отличие от рассмотренных ранее акций и облигаций, являющихся основными ценными бумагами, является производной ценной бумагой. "Производные ценные бумаги предоставляют право или обязательство на куплю-продажу товаров и финансовых инструментов в будущем по заранее установленной цене. Производными эти ценные бумаги являются потому, что их цена зависит от стоимости или значения базисной переменной элемента (переменной), лежащей в основе договора (контракта). При этом в качестве базисной переменной могут использоваться не только товары и финансовые инструменты, но и индексы, процентные ставки и валютные курсы. В целом целью производных ценных бумаг и финансовых инструментов является страхование (хеджирование) от определенных финансовых рисков либо получение дохода от торговых операций" <7>. Опционы эмитента являются производными ценными бумагами, так как предоставляют право не на определенный имущественный актив, а на покупку в будущем акций эмитента опциона. Они являются именными, бездокументарными, срочными, эмиссионными ценными бумагами, исполнение которых осуществляется конвертацией опционов в акции.

--------------------------------

<7> Бехтерова Е.В. Управление инвестициями. М.: ГроссМедиа, 2008.

Опцион эмитента удостоверяет единственное право его владельца на покупку в предусмотренный им срок и (или) при наступлении указанных в нем обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в самом опционе. Опцион эмитента исполняется путем его конвертации в дополнительные акции по требованию владельца опциона. При этом преимущественное право на приобретение дополнительных акций, размещаемых в целях исполнения обязательств по опционам эмитента, не применяется. Срок, в течение которого владельцами опционов могут быть поданы заявления о конвертации, а также срок, в течение которого должна быть осуществлена конвертация опционов в дополнительные акции, не может наступить ранее государственной регистрации отчета об итогах выпуска опционов эмитента. В Стандартах эмиссии ценных бумаг указаны конкретные сведения, которые должны содержаться в решении о размещении путем подписки опционов эмитента, в том числе количество размещаемых опционов, количество дополнительных акций, право на приобретение которых предоставляется каждым опционом; срок и (или) обстоятельства, при наступлении которых могут быть осуществлены права владельца опциона эмитента; цена (порядок определения цены) указанных акций и другие сведения.

Если в течение срока, установленного для заявления требования владельцем опциона эмитента о его конвертации в дополнительные акции, указанное требование не будет заявлено, права по опциону эмитента прекращаются и такие опционы погашаются (аннулируются), при этом у владельцев опциона не возникает права требовать какой-либо компенсации от эмитента опциона.

5. Выпуск ценных бумаг может быть определен как совокупность всех ценных бумаг определенного вида одного эмитента, имеющих одинаковую номинальную стоимость. Выпускам эмиссионных ценных бумаг, подлежащим государственной регистрации, присваивается государственный регистрационный номер. Государственный регистрационный номер - цифровой (буквенный, знаковый) код, идентифицирующий конкретный выпуск эмиссионных ценных бумаг. Выпускам эмиссионных ценных бумаг, не подлежащим государственной регистрации (биржевые облигации, российские депозитарные расписки), присваивается идентификационный номер. Идентификационный номер - цифровой (буквенный, знаковый) код, идентифицирующий конкретный выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг, не требующий его государственной регистрации.

6. Дополнительный выпуск ценных бумаг представляет собой совокупность ценных бумаг, которые эмитент размещает дополнительно к уже ранее размещенным и которые на период размещения временно обособлены от основного выпуска. В законодательстве об акционерных обществах предусмотрены особенности дополнительного размещения акций, которое возможно только при одновременном увеличении уставного капитала акционерного общества и только в пределах количества объявленных акций. В случае, если устав не содержит сведений об объявленных акциях, то в устав необходимо внести соответствующие изменения, а только потом принимать решение о дополнительном выпуске акций.

Проспект ценных бумаг распространяется на все ценные бумаги и основного, и дополнительного выпуска независимо от того, при основном или дополнительном выпуске он был зарегистрирован (см.: п. 11.1.9 Стандартов эмиссии ценных бумаг).

7. Комментируемый пункт, содержащий определение эмитента, изложен в новой редакции, появившейся с принятием изменений в комментируемый Закон 14 июня 2012 г. Эмитентами в соответствии с новой формулировкой признаются юридические лица, исполнительные органы государственной власти, органы местного самоуправления, которые несут либо от своего имени, либо от имени публично-правового образования обязательства, закрепленные этими ценными бумагами. В предыдущем определении не содержалось указания на то, что исполнительные органы или органы местного самоуправления несут обязательства перед владельцами ценных бумаг от имени публично-правового образования.

Прежде всего, эмитентами ценных бумаг могут выступать юридические лица. Законодательство не содержит какого-либо перечня юридических лиц, которые имеют право эмитировать ценные бумаги. Коммерческие юридические лица могут эмитировать ценные бумаги без каких-либо ограничений, за исключением случаев, когда к эмитенту предъявляются дополнительные требования, например, эмитентом акций могут быть только акционерные общества; эмитентом биржевых облигаций могут быть юридические лица, существующие не менее трех лет и имеющие надлежащим образом утвержденную годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность за два завершенных отчетных года (ст. 27.5-2 комментируемого Закона); эмитент жилищных сертификатов должен иметь права на земельный участок, разрешение на строительство, утвержденную в установленном порядке проектную документацию. На практике эмитентами эмиссионных ценных бумаг, как правило, выступают хозяйственные общества. Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут размещать облигации только по согласованию с собственником имущества унитарного предприятия объема и направлений использования привлекаемых средств (ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"). Некоммерческие организации в соответствии с ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" могут осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг только в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации при наличии обеспечения, определенного указанными нормативными актами.

Эмитентами государственных и муниципальных ценных бумаг являются соответственно исполнительные органы государственной власти и местной администрации, которые выпускают от имени публично-правовых образований ценные бумаги. Эмитентом государственных ценных бумаг РФ выступает Правительство РФ или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти.

Эмитентом государственных ценных бумаг субъекта РФ выступает высший исполнительный орган государственной власти субъекта РФ либо финансовый орган субъекта РФ, наделенные законом субъекта РФ правом на осуществление государственных заимствований субъекта РФ.

Эмитентом муниципальных ценных бумаг выступает местная администрация, наделенная уставом муниципального образования правом на осуществление муниципальных заимствований (п. 3 ст. 2 ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг").

В соответствии с комментируемым Законом эмитент несет обязательства либо от своего имени, либо от имени публично-правового образования перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ценными бумагами. Обязанность эмитента по осуществлению прав, удостоверенных ценными бумагами, можно объяснить тем, что именно эмитент выпускает ценные бумаги, потому и отвечает за их исполнимость и тем самым становится обязанным лицом.

Для всех эмиссионных ценных бумаг характерно наличие эмитента. В то же время существуют неэмиссионные ценные бумаги - инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия, которые по прямому указанию закона не являются эмиссионными и не имеют эмитентов. Правом выдавать такие ценные бумаги наделяются компании, управляющие инвестиционным фондом и ипотечным покрытием.

8. Эмиссионные ценные бумаги в соответствии с легальной классификацией по способу определения управомоченного лица подразделяются на именные эмиссионные ценные бумаги и эмиссионные ценные бумаги на предъявителя. Эмитенты именных ценных бумаг должны обеспечить ведение реестра владельцев таких ценных бумаг. Право владельцев на именные ценные бумаги удостоверяется записями на лицевых счетах у держателя реестра. Именные эмиссионные ценные бумаги могут быть только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Права на именную бездокументарную ценную бумагу переходят к приобретателю в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя; в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо в депозитарии, при этом требуется обязательная идентификация владельца.

9. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя выпускаются только в документарной форме. На каждую эмиссионную ценную бумагу на предъявителя, а по требованию владельца таких ценных бумаг на несколько или на все принадлежащие такому владельцу ценные бумаги выдается сертификат, содержащий реквизиты, установленные комментируемым Законом. Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги на предъявителя удостоверяются сертификатами, если они находятся у владельцев, либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитарии, если сертификаты переданы на хранение в депозитарий. Передача прав на предъявительские ценные бумаги осуществляется путем простого вручения сертификата приобретателю, но если сертификат находится на хранении в депозитарии, то права к приобретателю переходят в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.

10. По форме выпуска эмиссионные ценные бумаги подразделяются на документарные и бездокументарные ценные бумаги. При документарной форме ценных бумаг права, закрепленные ценными бумагами, удостоверяются сертификатом и решением о выпуске ценных бумаг. Обязательные реквизиты, которые должны содержаться в сертификате документарной ценной бумаги, перечислены в ст. 18 комментируемого Закона, в случае расхождения между текстом решения о выпуске ценных бумаг и данными, приведенными в сертификате, приоритет отдается сертификату, и владелец имеет право требовать осуществления прав в объеме, установленном в сертификате. Владелец таких ценных бумаг устанавливается на основании предъявления сертификата, а при депонировании документарных ценных бумаг в депозитарии владелец ценных бумаг устанавливается на основании записи по счету депо.

11. При бездокументарной форме выпуска содержание ценной бумаги устанавливается в решении о выпуске ценных бумаг, которое является единственным документом, содержащим права, закрепленные ценной бумагой. Владелец такой ценной бумаги устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.

Изменения, внесенные в ГК РФ и вступившие в действие с 1 октября 2013 г., предусмотрели подробное регулирование бездокументарных ценных бумаг, под которыми понимаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги) (ст. 142 ГК РФ). Учет прав по бездокументарным ценным бумагам может осуществляться лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или иным лицом, то есть эмитенты не могут осуществлять учет прав на выпущенные ими бездокументарные ценные бумаги. Акционерные общества, которые на день вступления в действие изменений в ГК РФ, то есть на 1 октября 2013 г., были держателями реестра акционеров, сохраняют право вести указанные реестры в течение года до 1 октября 2014 г., по истечении которого обязаны передать ведение реестра лицу, имеющему соответствующую лицензию.

12. Комментируемый пункт содержит формальное определение решения о выпуске ценных бумаг как документа, содержащего данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. Решение о выпуске должно содержать определенные обязательные реквизиты, предусмотренные ст. 17 комментируемого Закона. Главным в характеристике решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг является то, что именно в нем находит выражение весь комплекс прав, предоставляемых эмиссионной ценной бумагой, причем при бездокументарной форме выпуска - это единственный документ, удостоверяющий права, закрепленные ценной бумагой. Решение о выпуске утверждается органом управления эмитента, в хозяйственных обществах в качестве такого органа выступает совет директоров, в других организационно-правовых формах юридических лиц решение о выпуске утверждается высшим органом управления. Решение о выпуске составляется в трех экземплярах. После государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг один экземпляр остается на хранение в регистрирующем органе, один - у эмитента, а третий экземпляр передается эмитентом на хранение регистратору или депозитарию, в зависимости от того, где осуществляется учет или хранение ценных бумаг.

13. Право на документарную эмиссионную ценную бумагу на предъявителя удостоверяется сертификатом эмиссионной ценной бумаги и решением о выпуске ценных бумаг. Сертификат может удостоверять право на одну, две и более ценные бумаги одного выпуска, принадлежащие определенному владельцу. Сертификат эмиссионных ценных бумаг должен содержать обязательные реквизиты, предусмотренные в ст. 18 комментируемого Закона. При расхождении между текстом решения о выпуске ценных бумаг и данными, приведенными в сертификате, владелец имеет право требовать осуществления прав, закрепленных этой ценной бумагой, в объеме, установленном сертификатом. Общее количество эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, указанное во всех выданных эмитентом сертификатах, не должно превышать количества эмиссионных ценных бумаг на предъявителя в данном выпуске. Сертификат эмиссионных ценных бумаг по своей юридической природе нельзя отождествлять с ценной бумагой, он замещает ценную бумагу, точнее определенное количество ценных бумаг; применение сертификатов отвечает современным потребностям гражданского оборота.

14. Комментируемый Закон определяет владельца ценной бумаги как лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве. Из этого следует, что владельцами ценных бумаг могут быть физические, юридические лица, публично-правовые образования, которые выступают, прежде всего, как собственники ценных бумаг. Статья 216 ГК РФ содержит открытый перечень вещных прав лиц, не являющихся собственниками. Из этого перечня вещных прав только на праве хозяйственного ведения и праве оперативного управления имуществом ценные бумаги могут принадлежать унитарным предприятиям и учреждениям, но поскольку унитарные предприятия и учреждения обладают специальной правоспособностью, то следует признать, что ценные бумаги принадлежат их владельцам главным образом на праве собственности.

Иное понимание владельца ценной бумаги содержится в ГК РФ, в котором в качестве управомоченного лица, имеющего право требовать исполнения по ценной бумаге, называется ее владелец. Так, в качестве владельца предъявительской ценной бумаги рассматривается лицо, фактически владеющее ей. Владельцем ордерной ценной бумаги является ее обладатель, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов. Требовать исполнения по именной ценной бумаге может либо владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом; либо владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке цессии (см. ст. 143 ГК РФ).

15. Комментируемый пункт определяет обращение ценных бумаг как заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги, однако такое определение требует сделать как минимум два уточнения. Во-первых, с учетом определения размещения ценных бумаг, содержащегося в этом же Законе, как отчуждения ценных бумаг эмитентом первым владельцам, следует признать, что под обращение подпадает только заключение гражданско-правовых сделок после завершения эмиссии, то есть на вторичном рынке. Во-вторых, под понятие обращения подпадают только сделки, влекущие переход права собственности; сделки, не влекущие переход права собственности, например, доверительное управление ценными бумагами, не могут рассматриваться как обращение. Представляется, что определение обращения, содержащееся в комментируемом пункте, нуждается в совершенствовании.

16. Размещение ценных бумаг является этапом эмиссии ценных бумаг, при котором совершаются сделки, направленные на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам, вносятся приходные записи по лицевым счетам или по счетам депо первых владельцев, либо по счетам депо первых владельцев в депозитарии, осуществляющем централизованное хранение документарных облигаций с обязательным централизованным хранением либо выдачу сертификатов документарных облигаций их первым владельцам.

В соответствии со Стандартами эмиссии ценных бумаг возможны следующие способы размещения выпуска акций: размещение акций при учреждении акционерного общества; размещение дополнительных акций акционерного общества путем распределения среди акционеров, размещение акций путем подписки; размещение акций путем конвертации.

Дата добавления: 2015-10-16