Маржинальные сделки.

Согласно ч. 4 ст. 3 комментируемого Закона маржинальной сделкой именуется сделка, совершаемая с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданных брокером взаем. В литературе предлагается более точное и развернутое понятие: " маржинальной сделкой является сделка купли-продажи ценных бумаг, совершаемая брокером от имени клиента или от своего имени за счет денежных средств или ценных бумаг, переданных взаем клиенту, обеспеченная заключенным между клиентом и брокером договором залога ценных бумаг или денежных средств" <14>.

--------------------------------

<14> Фролова И.А. Правовое регулирование перехода прав на бездокументарные ценные бумаги: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 10.

Маржинальные сделки приобрели масштабное распространение на рынке ценных бумаг и являются правовой основой для торговли "на повышение" или "на понижение". Данные сделки используются с целью получения прибыли от разницы курсовой стоимости приобретения и продажи ценных бумаг на организованном рынке.

Например, если наблюдается тенденция роста курсовой стоимости акций ОАО "Х", инвестор может дать поручение брокеру сначала купить эти акции по более низкой цене, а затем - продать по более высокой. Это так называемая "длинная игра на повышение". "Длинной" она называется потому, что рост курсовой стоимости акций не ограничен. В этом случае брокер может предоставить клиенту взаем денежные средства. Инвесторы, активно использующие стратегию "игры на повышение", именуются "быками" (быки поднимают вверх противника на своих рогах).

Однако и в случае падения курсовой стоимости акций ОАО "Х" инвестор может заработать. Для этого в его распоряжении - "плечо" брокера в виде передаваемых взаем ценных бумаг. Таким образом, инвестор может дать распоряжение на продажу заемных акций ОАО "Х" по высокой рыночной цене, а к моменту возврата займа брокеру - купить их на рынке по более низкой стоимости. Данные сделки именуются "игрой на понижение", "короткими" сделками или "шотами" (от англ. short - короткий), поскольку нижний предел падения курсовой стоимости акций ограничен и не может приобретать отрицательное значение. Инвесторы, играющие "на понижение", именуются "медведями" (медведи своего противника придавливают лапами вниз).

Маржинальная сделка может быть заключена только в отношении ценных бумаг, включенных в котировальные списки фондовой биржи, то есть только на организованном рынке ценных бумаг. Брокер не вправе давать взаймы деньги или ценные бумаги клиенту для совершения сделок на внебиржевом рынке.

Обязательными условиями при заключении маржинальной сделки являются:

- количество денег и (или) ценных бумаг, характеристики ценных бумаг;

- размер процентов за предоставление займа, если проценты взимаются брокером;

- целевое назначение займа: совершение сделок купли-продажи ценных бумаг (перевод денег на текущий счет клиента с последующей их выдачей клиенту не является маржинальной сделкой <15>);

--------------------------------

<15> См.: Апелляционное определение Московского городского суда от 8 августа 2012 г. по делу N 1114143/2012.

- размер обеспечения в виде ценных бумаг, принадлежащих клиенту и (или) приобретаемых брокером для клиента по маржинальным сделкам;

- размер скидки к рыночной стоимости предоставленных в обеспечение ценных бумаг.

Например, в деле N А64-8799/09 суд обоснованно исходил из следующих особенностей маржинальных сделок: "маржинальная сделка может быть осуществлена только через специального субъекта - лицензированного брокера, сторонами договора могут выступать любые субъекты гражданского права; особенностью маржинальной сделки является специфичность ее объекта, который ограничивается только денежными средствами и ценными бумагами; совершение маржинальных сделок допускается только на фондовой бирже и (или) через иных организаторов торгов на рынке ценных бумаг, имеющих соответствующую лицензию; отличием маржинальной сделки от договора займа является момент заключения сделки (договор займа в соответствии со ст. 807 ГК РФ считается заключенным с момента передачи денег или других вещей, а маржинальная сделка - в момент регистрации ее биржей в системе торгов)".

Форма и порядок заключения маржинального договора обусловлены повышением автоматизации и компьютеризации рынка ценных бумаг. Общие условия договора займа, в том числе максимальная сумма займа и порядок ее определения, размер процента, скидки, сроки возврата могут определяться в договоре о брокерском обслуживании. Однако сам заем выдается по заявке клиента, полученной любым из способов, предусмотренных договором о брокерском обслуживании (в том числе по телефонной связи, факсу, посредством электронных торговых систем), а подтверждением факта выдачи такого займа является отчет брокера о совершенных маржинальных сделках. При этом стороны могут утвердить иной документ, который будет служить таким подтверждением.

К примеру, заявкой клиента на получение маржинального займа может являться поданное клиентом поручение на совершение сделки, для исполнения которой денежных средств или ценных бумаг клиента недостаточно. Поручение считается поданным с целью совершения маржинальной сделки, если для исполнения данного поручения у клиента отсутствует достаточное количество денежных средств или ценных бумаг (дело N А64-8799/09).

Поскольку предметом маржинальной сделки могут быть как деньги, так и ценные бумаги, на практике встал вопрос о соотношении комментируемой нормы и ст. 807 ГК РФ. Согласно ст. 807 ГК РФ предметом договора займа могут быть только деньги и вещи, определяемые родовыми признаками. В свою очередь, именные бездокументарные ценные бумаги являются индивидуально-определенными вещами. В судебной практике неоднократно поднимался вопрос о том, означает ли это ничтожность всех договоров займа именных ценных бумаг.

Например, в деле N А40-8387/05-133-50 суд кассационной инстанции пришел к выводу, что заключение договора займа индивидуально-определенных именных ценных бумаг не является ничтожной сделкой, поскольку имеет специальное регулирование ч. 4 ст. 3 комментируемого Закона, в силу которой брокер вправе предоставлять клиенту взаем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения.

В отличие от договора займа, где стороны сами выбирают способ обеспечения обязательства, при совершении маржинальной сделки закон прямо определяет способ обеспечения обязательств - залог ценных бумаг, принадлежащих клиенту и (или) приобретаемых брокером для клиента по маржинальным сделкам.

Обеспечение по маржинальным сделкам - это ликвидные ценные бумаги клиента, включенные в котировальный список биржи, оцененные по рыночной стоимости, сложившейся на организованных торгах, за вычетом установленной договором скидки. Эти ценные бумаги подлежат переоценке.

При этом критерии ликвидности указанных ценных бумаг, минимальный размер скидки, порядок определения рыночной стоимости ценных бумаг, принимаемых брокером в качестве обеспечения, порядок и условия их переоценки, а также требования к срокам, порядку и условиям реализации ценных бумаг, выступающих обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, устанавливаются нормативными актами Банка России. В настоящее время утверждены только критерии ликвидности и порядок определения рыночной стоимости ценных бумаг.

Напомним, что под ликвидностью понимается "возможность обмена денег на активы и обратно в течение некоего короткого срока без существенных транзакционных издержек" <16>. Это означает, что на рынке ценных бумаг существует большое количество продавцов и покупателей, ежедневно формирующих спрос и предложение на ценные бумаги. С юридической точки зрения ликвидность обеспечивается посредством серийного выпуска стандартизованных ценных бумаг (в законодательной терминологии часть из них называются эмиссионными), а также возможностью обращения ценных бумаг на организованных (фондовых) торгах при посредстве профессиональных участников рынка. Здесь важны не столько фактическое нахождение ценных бумаг одного выпуска у большого числа продавцов и покупателей и простота совершения сделок с ними, сколько их потенциальная возможность быть рассредоточенными среди них. В настоящее время действует Приказ ФСФР РФ от 7 марта 2006 г. N 06-25/пз-н "Об утверждении Положения о критериях ликвидности ценных бумаг", согласно которому действует методика расчета ликвидности ценных бумаг, обновляемая каждые три месяца.

--------------------------------

<16> Вайн С. Инвестиции и трейдинг: Формирование индивидуального подхода к принятию инвестиционных решений. М., 2006. С. 86.

Рыночная цена определяется по итогам каждого торгового дня как средневзвешенная цена, рассчитываемая российским организатором торговли на рынке ценных бумаг (фондовой биржей) по методике, предусмотренной Приказом ФСФР России от 9 ноября 2010 г. N 10-65/пз-н "Об утверждении Порядка определения рыночной цены ценных бумаг, расчетной цены ценных бумаг, а также предельной границы колебаний рыночной цены ценных бумаг в целях 23 главы Налогового кодекса Российской Федерации".

Порядок обращения взыскания на предмет обеспечения по маржинальным сделкам:

- во внесудебном порядке;

- посредством продажи ценных бумаг, предоставленных в качестве обеспечения, на организованных торгах;

- с предварительным направлением требования, если иное не предусмотрено договором о брокерском обслуживании.

Обращение взыскания на предмет обеспечения возможно в случаях, когда допущена просрочка возврата суммы займа и (или) занятых ценных бумаг, процентов по предоставленному займу, а также в случае если величина обеспечения станет меньше суммы предоставленного клиенту займа (рыночной стоимости занятых ценных бумаг, сложившейся на организованных торгах).

Спорным является вопрос о закрытии сделок РЕПО брокером без поручения клиента при недостаточности средств или ценных бумаг, подлежащих передаче. К примеру, в делах N А75-3194/2009 и А75-3823/2009 суд установил, что наступление обязательства по совершению второй части сделки РЕПО поставлено в зависимость только от исполнения ее первой части и не требует поручения клиента, в связи с чем брокер был обязан исполнить за счет клиента вторую часть сделки РЕПО, предоставив тем самым маржинальный заем.

Дата добавления: 2015-10-16