Осуществление прямых выплат по именным облигациям (ч. 7 - 8 ст. 8.7).

Прямые выплаты по именным облигациям осуществляет сам эмитент. Выплаты производятся владельцам именных облигаций и лицам, осуществляющим права по ним (управляющие и иностранные уполномоченные держатели). Реестр таких лиц составляется в соответствии с ч. 8 ст. 8.7 по состоянию на следующие даты:

1) на конец операционного дня, предшествующего дате, которая определена в соответствии с решением о выпуске именных облигаций и на которую обязанность по осуществлению выплат по именным облигациям подлежит исполнению;

2) на конец операционного дня, следующего за датой, на которую эмитентом раскрыта информация о намерении исполнить обязанность по осуществлению последней выплаты по именным облигациям, если такая обязанность в срок, установленный решением о выпуске именных облигаций, эмитентом не исполнена или исполнена ненадлежащим образом;

3) на конец операционного дня, предшествующего дате перечисления эмитентом денежных средств, - в случае если эмитент, вовремя не исполнивший обязательство, не обязан раскрывать информацию в соответствии со ст. 30 комментируемого Закона.

После даты составления списка до даты исполнения обязанности по перечислению выплаты должно пройти не более пяти рабочих дней. Обязанность считается исполненной с даты поступления денежных средств в кредитную организацию, в которой открыт банковский счет владельца именных облигаций или иного осуществляющего в соответствии с федеральными законами права по именным облигациям лица. Иными словами, - не в момент зачисления на расчетный счет лица, а в момент зачисления на корреспондентский счет кредитной организации.

Статья 9. Утратила силу с 1 января 2014 года. - Федеральный закон от 21.11.2011 N 327-ФЗ.

Комментарий к статье 9

Статья 9 комментируемого Закона утратила силу с 1 января 2014 г. в связи со вступлением в силу ФЗ "Об организованных торгах", в который перенесены все нормы, касающиеся регулирования деятельности по организации торгов на рынке ценных бумаг. Де-юре деятельность по организации торгов перестала с этого момента являться видом профессиональной деятельности на рынке.

Статья 10. Совмещение профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг

Комментарий к статье 10

1. Комментируемая статья в связи с принятием ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности", ФЗ "Об организованных торгах", ФЗ "О центральном депозитарии" должна быть истолкована расширительно по сравнению с ее первоначальным содержанием:

1) во-первых, потому что клиринговая деятельность, деятельность центрального контрагента, центрального депозитария и организатора торгов более не являются де-юре "профессиональными видами деятельности на рынке ценных бумаг", сохраняя при этом статус основных и необходимых видов деятельности на этом рынке;

2) во-вторых, в связи с тем, что ограничения на совмещение видов деятельности и операций на рынке ценных бумаг устанавливаются не только на подзаконном уровне в актах федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг (до 1 сентября 2013 г.) и Банка России (с 1 сентября 2013 г. <21>), но также в вышеуказанных федеральных законах.

--------------------------------

<21> Федеральный закон от 23 июля 2013 г. N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков".

Всего в комментируемой статье выделяются два вида ограничений:

- ограничения на совмещение видов деятельности (включая ограничение, установленное абзацем первым ст. 10);

- ограничения на совмещение операций с финансовыми инструментами.

Основными нормативно-правовыми актами, закрепляющими данные ограничения, являются:

- комментируемый Закон (ст. 10, 11);

- Постановление ФКЦБ РФ от 20 января 1998 г. N 3 "Об утверждении совместного с Центральным банком Российской Федерации Положения об особенностях и ограничениях совмещения брокерской, дилерской деятельности и деятельности по доверительному управлению ценными бумагами с операциями по централизованному клирингу, депозитарному и расчетному обслуживанию";

- Приказ ФСФР России от 20 июля 2010 г. N 10-49/пз-н "Об утверждении Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг";

- ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности" (ст. 5);

- ФЗ "Об организованных торгах" (ст. 3, 4, 5);

- ФЗ "Об инвестиционных фондах" (ст. 38, 44);

- ФЗ "О центральном депозитарии" (ст. 27).

2. Согласно п. 1.4 Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР от 20 июля 2010 г. N 10-49/пз-н, всякий профессиональный участник рынка ценных бумаг вправе совмещать профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг с иными видами деятельности, как подлежащими лицензированию, так и не подлежащими лицензированию в соответствии с законодательством Российской Федерации. Ограничения на совмещение деятельности участников рынка ценных бумаг могут быть сведены к трем основным типам:

- исключительная правосубъектность;

- ограничения на совмещение с деятельностью на рынке ценных бумаг;

- ограничения на совмещение с деятельностью вне рынка ценных бумаг.

3. Исключительной правосубъектностью обладают регистраторы на рынке ценных бумаг: согласно ч. 1 ст. 10 комментируемого Закона осуществление деятельности по ведению реестра не допускает ее совмещения с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Несмотря на то, что Закон не содержит прямого запрета на осуществление регистратором иной деятельности, не связанной с профессиональной деятельностью иных участников рынка ценных бумаг, в лицензионных требованиях и в литературе устоялось мнение об исключительной правосубъектности регистраторов <22>.

--------------------------------

<22> См. например: Габов А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут, 2011. С. 827.

Однако, по нашему мнению, следует учитывать положения акционерного законодательства, которое предусматривает возможность самостоятельного ведения реестра акционеров акционерным обществом, с числом акционеров менее 50 (см. ч. 3 ст. 44 ФЗ "Об акционерных обществах"). В таком случае деятельность по ведению реестра не рассматривается законодателем ни как вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, ни как вид предпринимательской деятельности, в связи с чем не влечет привлечение акционерного общества к ответственности, которая будет рассмотрена нами в п. 8 комментария к настоящей статье.

4. Остальные виды деятельности на рынке ценных бумаг могут совмещаться участниками рынка при условии соблюдения ограничений, направленных на недопущение возникновения конфликта интересов.

С точки зрения юридической техники, данные ограничения реализованы в форме запретов для одних видов деятельности и в форме разрешений - для других. Таким образом, создаются различные типы правового регулирования <23> деятельности участников рынка ценных бумаг: общедозволительный (разрешено все, что прямо не запрещено) для одних (организаторов торгов, клиринговых организаций) и разрешительный (запрещено все, что прямо не дозволено) - для других.

--------------------------------

<23> См. Алексеев С.С. Общая теория права: Учеб. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2009. С. 219 - 221.

5. Для того чтобы проанализировать логику законодателя, составим матрицу сочетания видов деятельности на рынке ценных бумаг между собой.

Для этого введем следующие обозначения:

БД - брокерская деятельность (ст. 3 комментируемого Закона);

ДД - дилерская деятельность (ст. 4 комментируемого Закона);

ДУ - деятельность по управлению ценными бумагами (ст. 5 комментируемого Закона);

РД - деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг (ст. 8 комментируемого Закона);

ДеД - депозитарная деятельность (ст. 7 комментируемого Закона);

Б - биржа как организатор торгов (гл. 3 комментируемого Закона, Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 325-ФЗ);

КО - клиринговая организация (Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. N 7-ФЗ);

ЦК - центральный контрагент (Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. N 7-ФЗ);

ЦД - центральный депозитарий (Федеральный закон от 7 декабря 2011 г. N 414-ФЗ);

СД - специализированный депозитарий (Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ, ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах");

УК - деятельность управляющей компании паевым инвестиционным фондом, негосударственным пенсионным фондом (Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ, Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах").

Таблица 6. Матрица сочетания видов деятельности

на рынке ценных бумаг между собой

	БД	ДД	ДУ	РД	ДеД	Б	КО	ЦК	ЦД	СД	УК
БД		+	+	-	+	-	-/+/-	-	+	+	-
ДД	+		+	-	+	-	-/+/-	-	+	+	-
ДУ	+	+		-	+	-	-/+/-	-	+	+	+
РД	-	-	-		-	-	-	-	-	-	-
ДеД	+	+	+	-		-	-/+/-	+	+	+/-	-
Б	-	-	-	-	-		+/-/-	-	-	-	-
КО	-/+/-	-/+/-	-/+/-	-	-/+/-	+/-/-		-/-/+	+	-	-
ЦК	-	-	-	-	+	-	-/-/+		-	-	-
ЦД	+	+	+	-	+	-	+	-		-	-
СД	+	+	+	-	+/-	-	-	-	-		-
УК	-	-	+	-	-	-	-	-	-	-

Знаки "+" и "-" в матрице обозначают установленную законодателем возможность совмещения отдельных видов деятельности на рынке ценных бумаг. Несколько значений (не)совмещения (например, "-/+/-") символизируют разграничения внутри одного совмещения.

Например, согласно действующему законодательству брокерская деятельность может быть совмещена с дилерской деятельностью, деятельностью по управлению ценными бумагами, депозитарной деятельностью, включая деятельность центрального и специализированного депозитария, а также деятельностью клиринговой организации, если при этом клиринговая организация не является одновременно биржей или центральным контрагентом.

Согласно п. 1.5 Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР от 20 июля 2010 г. N 10-49/пз-н, допускается совмещение следующих видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг: брокерской, дилерской, депозитарной деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами; клиринговой деятельности и депозитарной деятельности; деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг и клиринговой деятельности. Данный подход, очевидно, устарел, поскольку приведенные ниже нормы уже позволяют расширить перечень.

В ФЗ "Об организованных торгах" законодатель четко определил, с какими видами деятельности не может быть совмещена деятельность организатора торгов и биржи. Так, согласно ч. 3, 4 ст. 5 данного Закона организатор торговли не вправе заниматься на рынке ценных бумаг деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельностью по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельностью специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, деятельностью акционерных инвестиционных фондов, а также не вправе являться центральным контрагентом. Согласно ч. 5 ст. 9 ФЗ "Об организованных торгах" дополнительно биржа не вправе совмещать свою деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью, а также с деятельностью по управлению ценными бумагами <24>.

--------------------------------

<24> При этом юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой биржи до 1 января 2014 г., вправе совмещать ее только с клиринговой деятельностью, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов и только при условии создания отдельного структурного подразделения (ч. 4 ст. 11 комментируемого Закона).

В силу ч. 3 ст. 5 ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности" клиринговая организация на рынке ценных бумаг не вправе заниматься деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельностью по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельностью специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, деятельностью акционерных инвестиционных фондов.

Частями 4 и 5 ст. 5 ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности" установлены дополнительные ограничения. При совмещении клиринговой деятельности с деятельностью организатора торгов клиринговая организация не вправе осуществлять функции центрального контрагента, а также совмещать свою деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами. При совмещении клиринговой деятельности с брокерской, дилерской деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами клиринговая организация не вправе осуществлять клиринг с участием центрального контрагента и функции центрального контрагента.

Очевидно, поскольку иного не предусмотрено законом, организатор торгов и клиринговая организация вправе осуществлять иные, не предусмотренные данным перечнем виды деятельности на рынке ценных бумаг.

Согласно ч. 4 ст. 38 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ деятельность по доверительному управлению паевым инвестиционным фондом <25> может совмещаться только с деятельностью по управлению ценными бумагами, осуществляемой в соответствии с законодательством Российской Федерации о рынке ценных бумаг.

--------------------------------

<25> При этом лицо, осуществляющее такую деятельность, получает лицензию управляющей компании по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами и ипотечным покрытием.

Оригинальное сочетание указанных двух типов регулирования предусмотрено для деятельности специализированного депозитария и деятельности центрального депозитария.

В силу п. 2 ч. 7 ст. 44 ФЗ "Об инвестиционных фондах" деятельность специализированного депозитария может совмещаться только с профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, за исключением деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг, клиринговой деятельности, деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, а также депозитарной деятельности, если последняя связана с проведением депозитарных операций по итогам сделок с ценными бумагами, совершенных через организатора торговли на рынке ценных бумаг на основании договоров, заключенных с таким организатором торговли и (или) клиринговой организацией. Таким образом, специализированный депозитарий может совмещать свою деятельность на рынке ценных бумаг с деятельностью брокера, дилера, управляющей компании, а также депозитарной деятельностью, если она не подпадает под приведенное выше описание.

Центральный депозитарий, согласно ч. 1 ст. 27 ФЗ "О центральном депозитарии", вправе, если иное не установлено федеральными законами, осуществлять иные виды деятельности, в том числе клиринговую деятельность, а также согласно ч. 1 ст. 28 данного Закона не вправе выступать в качестве центрального контрагента. Таким образом, центральный депозитарий может осуществлять и брокерскую, и дилерскую деятельность, и деятельность по управлению ценными бумагами.

Основным юридическим требованием для лиц, совмещающих те или иные виды деятельности на рынке ценных бумаг, является требование создания обособленных подразделений для их осуществления <26>.

--------------------------------

<26> См. ч. 4 ст. 11 ФЗ "О рынке ценных бумаг", ч. 5 ст. 5 ФЗ "Об организованных торгах", ч. 8 ст. 44 ФЗ "Об инвестиционных фондах", ч. 6 ст. 5 ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности".

Что касается практики совмещения тех или иных видов деятельности, то согласно обзору российского фондового рынка за 2012 г., подготовленному НАУФОР, преобладающее большинство профессиональных участников - посредников имеют одновременно все три лицензии на осуществление брокерской, дилерской и деятельности по управлению ценными бумагами (62,4% из 1163 компаний), лишь 2,7% (31 компания) имеют только одну лицензию брокера, остальные - так или иначе сочетают виды посреднической деятельности на рынке ценных бумаг. Более половины посредников также имеют лицензию на ведение депозитарной деятельности <27>. Закрытое акционерное общество Акционерный коммерческий банк "Национальный клиринговый центр" совмещает функции клиринговой организации и центрального контрагента сектора "Основной рынок", закрытое акционерное общество "Клиринговый центр РТС" выполняет функции клиринговой организации и центрального контрагента сектора "Standart" и Срочного рынка.

--------------------------------

<27> Трегуб А.Я., Посохов Ю.Е. Российский фондовый рынок. 2012; События и факты. НАУФОР. 2012. С. 63 // http://www.naufor.ru/download/pdf/factbook/ru/RFR2012.pdf.

6. Ограничения на совмещение с деятельностью вне рынка ценных бумаг.

В отношении данных видов ограничений также прослеживается недостаточная проработка юридической техники и применения двух типов регулирования.

Запреты предусмотрены на совмещение следующих видов деятельности. Организатор торговли, а также клиринговая организация не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью <28>, кроме того, организатор торговли не вправе заниматься деятельностью кредитных организаций, деятельностью негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию <29>. В действовавшей до 1 января 2014 г. ч. 4 ст. 11 комментируемого Закона отмечалось, что юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой биржи, не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли), деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду.

--------------------------------

<28> Часть 3 ст. 5 ФЗ "Об организованных торгах", ч. 3 ст. 5 ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности".

<29> Часть 3 ст. 5 ФЗ "Об организованных торгах".

Разрешение на совмещение лицензируемой деятельности на рынке ценных бумаг с деятельностью в информационной сфере и сфере оказания услуг предусмотрено, кроме биржи для специализированного депозитария и центрального депозитария. Так, деятельность специализированного депозитария может совмещаться с деятельностью по разработке, производству, распространению шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств, выполнению работ, оказанию услуг в области шифрования информации, техническому обслуживанию шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств <30>. Центральный депозитарий вправе, если иное не установлено федеральными законами, оказывать услуги по раскрытию информации эмитентами, управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов и иными лицами, обязанными раскрывать информацию в соответствии с федеральными законами, присваивать международные идентификационные коды российским ценным бумагам <31>.

--------------------------------

<30> Пункт 3 ч. 7 ст. 44 ФЗ "Об инвестиционных фондах".

<31> Часть 1 ст. 27 ФЗ "О центральном депозитарии".

Что касается деятельности кредитной организации, то брокер, дилер, управляющий ценными бумагами, депозитарии, специализированные депозитарий, центральный депозитарий и центральный контрагент вправе также совмещать свою деятельность с деятельностью кредитной организации, осуществлять банковские операции и сделки, за исключением кредитной организации, осуществляющей функции центрального контрагента, которая в этом случае не вправе осуществлять операции по привлечению денежных средств физических лиц во вклады <32>.

--------------------------------

<32> Пункт 1 ч. 7 ст. 44 ФЗ "Об инвестиционных фондах", ч. 1 ст. 27 ФЗ "О центральном депозитарии", ч. 2, 9 ст. 5 ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности".

Основное юридическое значение введенных ограничений состоит в недопущении ситуации конфликта интересов (см. комментарии к ст. 5, 44).

7. Ограничения на совмещение операций с финансовыми инструментами (ценными бумагами и производными финансовыми инструментами (см. комментарий к ст. 2)) могут быть сведены к трем основным типам:

- приоритетное исполнение операций клиента по отношению к операциям, связанным с совмещением видов деятельности на рынке ценных бумаг (например, ч. 2 ст. 3 комментируемого Закона: "сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера");

- раздельный учет операций по субъектам и/или финансовым инструментам (см., например, комментарий к ст. 7);

- содержательное ограничение операций по видам финансовых инструментов (например, ст. 26, 28, 29 ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации"; п. 5 Постановления ФКЦБ РФ от 20 января 1998 г. N 3: "Кредитной организации, управляющей созданными ею общими фондами банковского управления, запрещается инвестировать средства этих фондов в ценные бумаги зависимых от нее организаций, а также дочерних организаций от зависимых организаций данной кредитной организации").

8. Специальная ответственность за нарушение ограничений, установленных ст. 10 комментируемого Закона, установлена в виде лишения лицензии на право осуществления всех видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (п. 6 Постановления ФКЦБ от 20 января 1998 г. N 3), а также достаточно серьезной административной ответственности по ч. 11 ст. 15.29 КоАП РФ в форме наложения административного штрафа на юридических лиц (до одного миллиона рублей) и на должностных лиц или дисквалификации должностных лиц (на срок от одного до двух лет). В настоящее время в системе арбитражных судов России решений по факту привлечения к административной ответственности по ч. 11 ст. 15.29 КоАП РФ не зарегистрировано.

Статья 10.1. Требования к органам управления и работникам профессионального участника рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 10.1

Статья 10.1 комментируемого Закона была полностью переписана в июне 2013 г. и устанавливает в настоящее время требования к органам управления и работникам профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также порядок согласования и уведомления Банка России об их назначении и снятии с должности. Указанная статья является частью так называемого пруденциального регулирования и надзора на рынке ценных бумаг, призванного минимизировать риски принятия неверных хозяйственных и управленческих решений профессиональными участниками рынка.

Данная статья распространяет свое действие только на органы управления и работников брокеров, дилеров, управляющих ценными бумагами, депозитариев и регистраторов, которые де-юре продолжают оставаться "профессиональными участниками рынка ценных бумаг". Аналогичные требования установлены для клиринговых организаций (ст. 6 ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности"), организаторов торгов (ст. 6 ФЗ "Об организованных торгах"), центрального депозитария (ст. 5 - 6 ФЗ "О центральном депозитарии").

Дата добавления: 2015-10-16