Читайте также: |
|
У читателя может возникнуть совершенно резонный вопрос: а чем обусловлены указанные выше количественные границы товаров — 35 и 65%? Дать однозначный ответ невозможно, как невозможно однозначно ответить и на многие другие подобные вопросы, возникающие в теории и практике нормативно-правового регулирования общественных отношений: почему именно с 16, а не, скажем, с 15, 15 с половиной или 17 лет допускается акт эмансипации несовершеннолетних (см. ст. 27 ГК РФ); почему число акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать именно 50, а не 45 или 55 (см. ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах») и т. п.
Закрепленная в законе доля товара на рынке, позволяющая рассматривать ее владельца как занимающего доминирующее положение, объясняется многими факторами, например состоянием экономики, сложившейся структурой рынка и прогнозируемой ее динамикой, реальной возможностью государства контролировать состояние товарного рынка, обычаями, традициями и иными социальными нормами, опосредующими поведение предпринимателей. Приведенными факторами объясня-
Тема 10. Правовые гарантии конкуренции
ется и то, что в различных государствах установлены неодинаковые измерители доминирующего положения. Они, как правило, более «мягкие», колеблются в пределах от 10 до 30% доли хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара. Количественные грани, установленные российским законодательством, многие считают завышенными, что, однако, имеет свое объяснение в высокой степени монополизации нынешней и особенно дореформенной экономики России.
Иначе обстоит дело с определением доминирующего положения хозяйствующего субъекта — финансовой организации на рынке финансовых услуг. В Федеральном законе от 23 июня 1999 г. не содержится цифровых показателей типа 35 и 65%, а указан лишь общий ориентир: доминирующее положение финансовой организации — объем финансовых услуг, предоставленных финансовой организацией (несколькими финансовыми организациями) на рынке финансовых услуг, дающий ей (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия предоставления финансовых услуг на рынке финансовых услуг или затруднить доступ на этот рынок другим финансовым организациям.
Доминирующее же положение конкретных финансовых организаций определяется федеральным антимонопольным органом в порядке, утверждаемом федеральным антимонопольным органом по каждому виду рынка финансовых услуг по согласованию:
на рынке ценных бумаг — с федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими регулирование на рынке ценных бумаг;
на рынке банковских услуг — с Центральным банком Российской Федерации;
на рынке страховых услуг — с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование на рынке страховых услуг;
на рынке иных финансовых услуг — с федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими регулирование на рынке этих финансовых услуг.
В-третьих, сама по себе фиксация доминирующего положения хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара вовсе не означает, что хозяйствующий субъект — доминатор осуществляет монополистическую деятельность, нарушает антимонопольное законодательство, т. е. совершает правонарушение. Для констатации монополистической деятельности необходимо еще, чтобы он злоупотребил своим доминирующим положением. Конкрет-
§ 3, Правовая характеристика недобросовестной конкуренции 555
ные проявления злоупотреблений — самые разнообразные. Это все, что подпадает под установленный критерий их оценки в качестве таковых, — действия, приводящие или могущие привести к ограничению конкуренции, ущемлению интересов других хозяйствующих субъектов или физических лиц.
Исчерпывающего перечня действий, являющихся нарушением антимонопольного законодательства, в ст. 5 Закона о конкуренции не дано. В нем перечислены лишь наиболее типичные злоупотребления хозяйствующих субъектов своим доминирующим положением на рынке определенного товара. Их условно можно свести в две группы. Первая — совершение хозяйствующим субъектом односторонних действий, которые заключаются в:
изъятии товаров из обращения с целью создания или поддержания дефицита на рынке либо повышения цен;
сокращении или прекращении производства товаров, на которые имеется спрос или заказы потребителей, при наличии безубыточной возможности их производства.
Подчас хозяйствующие субъекты создают препятствия доступу на рынок (выходу с рынка) другим хозяйствующим субъектам, что запрещено антимонопольным законодательством. Более того, оно должно открыть хозяйствующим субъектам свободную дорогу для проникновения на рынок, снять с нее все преграды. Под барьерами выхода на рынки, как было указано в Государственном докладе о развитии конкуренции на рынках Российской Федерации на федеральном и региональном (местном) уровнях, понимаются любые факторы и обстоятельства правового, организационного, технологического, экономического, финансового характера, препятствующие новым хозяйствующим субъектам вступить на данный товарный рынок и на равных конкурировать с уже действующими на нем хозяйствующими субъектами даже в том случае, если рынок является привлекательным с точки зрения получения дополнительной прибыли (сверхприбыли)1.
Чаще всего разного рода злоупотребления хозяйствующего субъекта своим положением на рынке, условно объединяемые во вторую группу, имеют место при подготовке и заключении гражданско-правовых договоров. Строго соблюдать антимонопольное законодательство, не допускать включения в договоры противоречащих ему условий — важное исходное требование к участникам гражданско-правовых отношений, которое, к сожалению, далеко не всегда соблюдается. Широкое распростране-
См.: Государственный доклад. М., 1995. С. 139—140.
Тема 10. Правовые гарантии конкуренции
ние здесь получили две прямо запрещенные законом акции: навязывание контрагенту условий договора, не выгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования передачи финансовых средств, иного имущества, имущественных прав, рабочей силы контрагента; согласие заключить договор лишь при условии внесения в него положений, касающихся товаров, в которых контрагент не заинтересован, и др.); включение в договор дискриминирующих условий, которые ставят контрагента в неравное положение по сравнению с другими хозяйствующими субъектами. Они составляют около '/3 всех нарушений антимонопольного законодательства, охватываемых первым видом монополистической деятельности.
Близки к ним и такие монополистические действия, как согласие хозяйствующего субъекта заключить договор лишь при условии внесения в него положений, касающихся товаров, в которых контрагент (потребитель) не заинтересован, и необоснованный отказ от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара. В предпринимательской практике бывает и так, что противоправные претензии к партнеру при обсуждении проекта договора лишь высказываются, но не фиксируются в данном заключаемом договоре. Они предъявляются хозяйствующим субъектом на будущее, обязывая партнеров заключить другой договор с невыгодными для них условиями. Как показывает практика федеральных антимонопольных органов, хозяйствующие субъекты — доминаторы пытаются включить в договоры такие выгодные для себя, но невыгодные для партнеров и противоправные по сути условия, как возмездное проведение гарантийного ремонта, хотя его стоимость уже вошла в цену товара; обязанность покупателя при нехватке закупленных товаров восполнить их повторным приобретением у хозяйствующего субъекта — продавца; обязанность покупателя воспользоваться услугами по производству монтажа сложной техники силами ее поставщика (продавца). Включаемые в договор дискриминирующие условия могут относиться также к его предмету, цене, качеству, срокам исполнения, формам расчетов. Опасность подобных действий для свободной конкуренции состоит в том, что дискриминация одних хозяйствующих субъектов одновременно создает более благоприятные условия для других, чем необоснованно повышается их конкурентоспособность.
Объединяет перечисленные антиконкурентные правонарушения то, что одна сторона гражданско-правовых договорных
§ 3. Правовая характеристика недобросовестной конкуренции 55 7
отношений, используя доминирующее положение на рынке определенного товара, принуждает своего партнера заключить сделку на выгодных лишь для себя условиях. В качестве хозяйствующих субъектов могут выступать как продавцы, так и покупатели. При оценке их поведения нельзя допускать поспешности, односторонности. Статья 421 ГК РФ провозглашает, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора, они вольны по своему усмотрению определять его условия. Поэтому каждый раз, столкнувшись с подобной ситуацией, надлежит самым тщательным образом рассмотреть применительно к ней антимонопольное и гражданское законодательство в их соотношении. Лишь при бесспорной доказанности того, что формулируемые хозяйствующим субъектом условия договора связаны со злоупотреблением доминирующим положением, преследуют цель закрепить исключительное положение на рынке, можно констатировать наличие правонарушения с его стороны и ставить вопрос об изменении условий обсуждаемого проекта договора или о расторжении либо признании недействительным уже заключенного.
В-четвертых, в соответствии с законом хозяйствующий субъект вправе претендовать на своего рода амнистию осуществленной (осуществляемой) формально противоправной монополистической деятельности. В исключительных случаях такие действия могут быть признаны правомерными, если хозяйствующий субъект докажет, что положительный эффект от них, в том числе в социально-экономической сфере, превысит негативные последствия для рассматриваемого товарного рынка. На практике эта возможность используется крайне редко из-за чрезвычайной сложности сбора хозяйствующим субъектом доказательств, которые соответствовали бы установленному критерию для применения «амнистии». Действительно, на каких правовых «весах» можно взвесить «положительный эффект» и «негативные последствия», чтобы зафиксировать, что первый «перетягивает» вторые.
В рамках первого вида монополистической деятельности самым распространенным правонарушением во взаимоотношениях продавцов (поставщиков) и покупателей (потребителей), связи которых опираются на договорные отношения, является манипулирование монопольными ценами. На его долю приходится около 40% всех выявленных нарушений. Монопольная цена — особый вид рыночной цены, которая устанавливается на уровне выше или ниже общественной стоимости или равновесной цены в целях получения монопольного дохода. Как правило, хо-
Тема 10. Правовые гарантии конкуренции
зяйствующие субъекты устанавливают монопольно высокие цены на свою продукцию, превышающую общественную стоимость или возможно равновесную цену. Это достигается тем, что монополисты преднамеренно создают зону дефицита, сокращая объемы производства и искусственно создавая повышенный покупательский спрос. Закон определяет монопольно высокую цену как цену товара, устанавливаемую занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом, при которой данный хозяйствующий субъект компенсирует либо может компенсировать необоснованные затраты и (или) получает либо может получить прибыль существенно более высокую, чем это может быть в сопоставимых условиях или условиях конкуренции.
При поверхностном взгляде наиболее опасными кажутся монопольно высокие цены, прямо работающие на «карман» хозяйствующего субъекта в ущерб его конкурентам. На деле же значительно большую угрозу свободе конкуренции часто таят в себе монопольно низкие цены. Известны два их варианта.
Первый заключается в том, что заниженная цена приобретаемого товара устанавливается хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке в качестве покупателя, в целях получения дополнительной прибыли и (или) компенсации необоснованных затрат за счет продавца. Такие цены навязываются более слабым участникам рыночных отношений, как правило, хозяйствующим субъектам, действующим в одиночку, которые при закупке у них товаров не могут сами рыночными способами, без вмешательства извне защитить свои интересы. Понижение цены по сравнению с общественной стоимостью или возможной равновесной ценой достигается посредством искусственного создания зоны избытка продукции.
Второй вариант монопольно низких цен состоит в том, что цена товара сознательно устанавливается хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке в качестве продавца, на уровне, приносящем убытки от продажи данного товара. Результатом установления такой заниженной цены является или может явиться ограничение конкуренции посредством вытеснения конкурентов с рынка. Низкие цены способны устанавливать и выдерживать сравнительно продолжительное время, монополизируя рынок определенных товаров, только сильные хозяйствующие субъекты, могущие позволить долго торговать «себе в убыток». Как следствие, их конкуренты, не выдерживая испытания ценой, разоряются или уходят с рынка.
§ 3. Правовая характеристика недобросовестной конкуренции 559
Следует иметь в виду, что хозяйствующие субъекты могут удваивать собираемую «дань» посредством так называемых «ножниц цен»: устанавливаются монопольно высокие цены на продаваемую продукцию и монопольно низкие на покупаемую. Уровни этих цен удаляются друг от друга подобно расходящимся лезвиям ножниц. Такое движение цен основывается на расширении зон избытка и дефицита товаров. Оно характерно для многих предприятий обрабатывающей промышленности, которые в условиях инфляции повышают цены на свои готовые изделия в несколько раз больше, чем увеличиваются цены в отраслях добывающей промышленности. Нередко «ножницы цен» стригут неплохую «дань» с крестьян для перерабатывающей сельскохозяйственное сырье промышленности, одновременно разоряя их и приводя в упадок сельскохозяйственное производство.
«Игру» с монопольными ценами надлежит отличать от непрерывно происходящих на рынке сложных процессов ценообразования. Свобода договора предполагает и свободу его цены, определяемой по соглашению сторон без всякого вмешательства органов государства, органов местного самоуправления или иных субъектов. Вместе с тем к проявлениям монополистической деятельности относятся нарушения установленного нормативными актами порядка ценообразования.
Субъекты ценообразовательного нормотворчества излишне многочисленны. В пределах своей компетенции его осуществляют все структуры власти: федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления. Как следствие, нормативные акты и соответственно цены подвержены частым изменениям и имеют неоправданный территориальный разброс.
На начало 1997 г. федеральная власть регулировала цены всего на полтора десятка видов товаров и услуг (в основном на продукцию отраслей-монополистов)1, а региональные власти — на 40—50, а кое-где — почти на 200 видов товаров и услуг. В Послании Президента РФ Федеральному Собранию (март 1997 г.) «Порядок во власти — порядок в стране (О положении в стране и основных направлениях политики Российской Феде-
1 См., например: Постановление Правительства РФ от 13 октября 1995 г. № 997 «О государственном регулировании цен (тарифов) на продукцию (услуги) естественных монополий» // Российская газета. 1995. 18окт.
Тема 10. Правовые гарантии конкуренции
рации)» излишнее «внимание» некоторых субъектов Российской Федерации к ценам расценено как действия вопреки общему направлению реформ, как попытка сохранять командные методы управления экономикой. Однако в предпринимательской деятельности надо строго придерживаться принципа: регулирующие цены нормы права, как бы к ним ни относиться, императивны и не могут меняться по усмотрению сторон.
6. Второй вид монополистической деятельности охватывает согласование действий двух, нескольких или многих хозяйствующих субъектов, направленных на ограничение конкуренции (ст. 6 Закона о конкуренции). Поскольку участниками этого вида монополистической деятельности могут быть только хозяйствующие субъекты, то и запрещенные законом его конкретные проявления сходны с совершаемыми хозяйствующими субъектами в одиночку. Федеральным законом 2002 г. указанная статья также модернизирована. Прежде всего государство с помощью законодательства пытается не допустить возникновения доминирующего положения хозяйствующих субъектов на рынке определенного товара, которое возможно в результате их соглашений, а в случае возникновения такого положения — предупредить его возможные вредные последствия. Запрещается заключение договора, иной сделки, соглашения или осуществление согласованных действий хозяйствующими субъектами, действующими на рынке одного товара (взаимозаменяемых товаров), которые приводят или могут привести к:
установлению (поддержанию) цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок;
повышению, снижению или поддержанию цен на аукционах и торгах;
разделу рынка по территориальному принципу, по объему продаж или закупок, по ассортименту реализуемых товаров либо по кругу продавцов или покупателей (заказчиков);
ограничению и устранению доступа на рынок или устранению с него других хозяйствующих субъектов в качестве продавцов определенных товаров или их покупателей (заказчиков);
отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками).
Также запрещается заключение хозяйствующими субъектами, действующими на рынке одного товара (взаимозаменяемых товаров), иных соглашений или осуществление согласованных действий, в результате которых имеются или могут иметь место
§ 3. Правовая характеристика недобросовестной конкуренции 561
недопущение, ограничение, устранение конкуренции и ущемление интересов других хозяйствующих субъектов.
Речь идет, таким образом, о соглашениях (согласованных действиях) на горизонтальном уровне. Они заключаются между конкурентами (продавцами или покупателями), действующими на одном и том же рынке определенного товара.
Соглашения представляют собой смертельную опасность для свободы конкуренции, так как создают реальную угрозу самой почве, на которой произрастает конкуренция. В структуре соответствующего рынка при 100%-ном (или близком к этому показателю) участии в сговоре продавцов или покупателей фактически возникает ситуация чистой монополии.
В соответствии с законодательством не допускаются также вертикальные соглашения (согласованные действия). Запрещается заключение соглашения или осуществление согласованных действий не конкурирующими между собой на соответствующем товарном рынке хозяйствующими субъектами, получающими (потенциальными приобретателями) и предоставляющими (потенциальными продавцами) товар (взаимозаменяемые товары), если в результате таких соглашений или согласованных действий имеются или могут иметь место недопущение, ограничение, устранение конкуренции. Эти положения не применяются к хозяйствующим субъектам, совокупная доля которых на рынке определенного товара не превышает 35%.
У этих соглашений, как мы видим, параметры совершенно иные. Во-первых, они заключаются между хозяйствующими субъектами — поставщиками и покупателями, которые занимают различные ниши в производстве и распределении и не конкурируют между собой. Во-вторых, они не распространяются на хозяйствующих субъектов, доля товаров которых на рынке не превышает 35%, что значительно, по сравнению с горизонтальными сговорами, сужает круг их участников.
Примером противозаконного вертикального сговора может служить получившее всероссийскую огласку соглашение, по которому телестудия «Новгород» предоставила газете «Борови-чи» исключительное право на публикацию ее программ. Вследствие соглашения другие газеты были лишены права публиковать программы этой телестудии.
Вместе с тем закон допускает возможность «нарушения» обеих групп этих и других установленных ст. 6 запретов. В исключительных случаях соглашения (согласованные действия) хозяйствующих субъектов — и горизонтальные, и вертикальные —
Тема 10. Правовые гарантии конкуренции
могут быть признаны правомерными, если хозяйствующие субъекты докажут, что положительный эффект от их действий, в том числе в социально-экономической сфере, превысит негативные последствия для рассматриваемого товарного рынка, либо если возможность заключения такого соглашения или осуществления согласованных действий хозяйствующими субъектами предусмотрена федеральными законами.
Наконец, установлен запрет на координацию предпринимательской деятельности коммерческих организаций, которая имеет либо может иметь своим результатом ограничение конкуренции. Нарушение указанных требований является основанием для ликвидации в судебном порядке организации, осуществляющей координацию предпринимательской деятельности, по иску антимонопольного органа.
Число выявленных нарушений антимонопольного законодательства, относящихся ко второму виду монополистической деятельности, незначительно. В общей массе нарушений антимонопольного законодательства они составляют 2—5%. Статистические данные не должны, однако, вводить в заблуждение. Они, очевидно, далеки от реальности ввиду высокой степени латент-ности этих правонарушений. Хозяйствующие субъекты по понятным причинам не афишируют свои антиконкурентные соглашения, а разоблачение последних представляет значительные сложности.
7. Антимонопольное законодательство и управляющее воздействие федерального антимонопольного органа и его территориальных органов распространяется не только на хозяйствующих субъектов, но и все более — на органы власти. С октября 2002 г. Федеральным законом 2002 г. введен особый раздел II1 «Ограничивающие конкуренцию акты, действия, соглашения или согласованные действия федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, иных наделенных функциями или правами указанных органов власти органов или организаций», который объединил ст. 7—9 прежнего Закона о конкуренции. Новым здесь является то, что перечень субъектов, перечисленных в ст. 7 Закона о конкуренции, дополнен категорией непубличных лиц, т. е. иными органами и организациями, наделенными функциями или правами органов государственной власти и органов местного самоуправления. Всем им запрещено принимать акты и (или) совершать действия, которые ограничивают самостоятельность хозяйствующих субъектов, создают дискриминационные условия деятель-
§ 3, Правовая характеристика недобросовестной конкуренции 563
ности отдельных хозяйствующих субъектов, если такие акты или действия имеют либо могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и ущемление интересов хозяйствующих субъектов.
Здесь складывается все более тревожное положение. Исполнительные органы государственной власти и органы местного самоуправления не только не служат примером уважительного отношения к праву, законам, но и наметилась явная тенденция к их преобладанию среди правонарушителей. Сейчас они уже занимают стабильное второе место, и число приходящихся на них нарушений антимонопольного законодательства из года в год заметно увеличивается. В 1994, 1995 и 1996 гг. оно составило соответственно 24, 27 и 30%.
Возрастающая опасность отмеченной тенденции подтверждается также судебной статистикой об общем количестве проходящих через суды дел о признании недействительными нормативных и ненормативных актов, принятых государственными органами. По данным Высшего Арбитражного Суда РФ, число споров о признании таких актов недействительными, рассмотренных в первой половине 1997 г., возросло по сравнению с аналогичным периодом 1996 г. на 24,8%1.
Причины нарушений различны. Корни одних уходят в годы советской власти, когда вмешательство государства, его органов и должностных лиц в хозяйственную деятельность, по сути, ничем не ограничивалось. Кадры государственных и муниципальных служащих, ранее также выполнявшие управленческие функции, привносят в новые условия «пережитки прошлого». Другие причины — в нашей нынешней действительности: слабой подготовке кадров, их непрофессионализме, незнании действующего законодательства, кризисе экономики и благородном, но не всегда согласующемся с требованиями антимонопольного законодательства, стремлении помочь ей.
На первом месте среди нарушений органами государственной власти и органами местного самоуправления (около '/3 от общего числа выявленных) стоит создание необоснованных препятствий осуществлению деятельности хозяйствующих субъектов в определенной сфере. Чаще всего в таких актах и действиях просматривается противоправная поддержка местнических или ведомственных интересов в ущерб другим интересам. Так, главы отдельных субъектов Российской Федерации вводят обязательную сертификацию всех продовольственных товаров, завозимых хо-
Вестник ВАС РФ. 1997. № 10. С. 53.
Тема 10. Правовые гарантии конкуренции
зяйствующими субъектами из других регионов, освобождая от нее «свои» аналогичные товары.
Нередко государственные органы исполнительной власти и органы местного самоуправления необоснованно предоставляют отдельному хозяйствующему субъекту или нескольким хозяйствующим субъектам льготы, ставящие их в преимущественное положение по отношению к другим хозяйствующим субъектам, работающим на рынке того же товара. Эти правонарушения составляют около 20% всех зафиксированных нарушений антимонопольного законодательства органами власти. Как введение дискриминирующих условий для отдельных хозяйствующих субъектов в зависимости от форм собственности, например, было расценено постановление мэра г. Архангельска, в соответствии с которым местным налогом на перепродажу автомобилей облагались все предприятия, за исключением государственных и потребительской кооперации. Правительство Республики Саха (Якутия) предоставило акционерной судоходной компании «Ленское объединенное речное пароходство» право на приоритетное заключение гражданско-правовых договоров по завозу в республику нефти и каменного угля, поставив компанию в преимущественное положение по отношению к другим хозяйствующим субъектам — перевозчикам грузов.
Не изжита и порочная практика, утвердившаяся еще в годы советской власти, устанавливать запреты на продажу (покупку, обмен, приобретение) товаров из одного региона Российской Федерации (республики, края, области, района, города, района в городе) в другой или иным образом ограничивать права хозяйствующих субъектов на продажу (приобретение, покупку, обмен) товаров. Анализ работы федеральных антимонопольных органов свидетельствует, что при общем антиконкурентном характере подобных запретов изменилась их направленность. Если до недавнего времени ограничения и запреты в условиях имевшегося дефицита товаров вводились, как правило, на их вывоз, то теперь, напротив, они устанавливаются на ввоз, чтобы этим защитить «своих» хозяйствующих субъектов от конкуренции со стороны «чужих» предпринимателей.
Угрожают развитию предпринимательства и конкуренции на товарных рынках противоправные акты и действия государственных органов и органов местного самоуправления, направленные на введение ограничений на создание или препятствующие созданию новых хозяйствующих субъектов в какой-либо
Дата добавления: 2015-07-08; просмотров: 217 | Нарушение авторских прав
<== предыдущая страница | | | следующая страница ==> |
Правовая характеристика недобросовестной конкуренции и монополистической деятельности 1 страница | | | Правовая характеристика недобросовестной конкуренции и монополистической деятельности 3 страница |