Читайте также: |
|
Начнем изложение темы с легального определения конкуренции. Оно выдержало испытание временем и с 1995 г. законодателем не менялось. Это в Законе о конкуренции поможет лучше уяснить правовую суть противостоящих ей недобросовестной конкуренции и монополистической деятельности. Конкуренция есть состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.
В определении прежде всего отчетливо просматривается цель конкуренции — недопущение таких самостоятельных действий предпринимателей, которые в одностороннем порядке способны воздействовать на общие условия обращения конкретных товаров. Конкуренция в конечном счете отражает не столько интересы непосредственно самих производителей, сколько покупателей, обслуживает их платежеспособный спрос на соответствующем товарном рынке, тем самым подчиняя производство интересам потребителей. Федеральный закон также кратко, но емко указал средство достижения цели — состязательность хозяйствующих субъектов, в процессе которой стимулируется производство товаров, которые нужны покупателю, складывается нормальная конъюнктура рынка и цены.
Определение конкуренции отражает идеальное состояние товарного рынка. Никаких регулирующих ее государственно-правовых рычагов в законодательстве нет ввиду их ненадобнос-
§ 3. Правовая характеристика, недобросовестной конкуренции 543
ти. Задача состоит в другом — в создании и поддержании идеальной конкурентной среды путем установления правовых гарантий, препятствующих нарушению, деформации этой среды.
2. А что же такое, согласно тому же Закону, недобросовестная конкуренция, недопущение которой входит в арсенал правовых гарантий конкуренции? В юридической литературе высказана критика его норм о недобросовестной конкуренции, касающаяся самих исходных, базовых позиций1. В Законе, по мнению критиков, не сказано, что такое недобросовестная конкуренция, с чем нельзя согласиться. В третьем разделе, который называется «Недобросовестная конкуренция», действительно нет правовой трактовки понятия недобросовестной конкуренции, но она достаточно полно дается в ст. 4 первого раздела, которая как раз и посвящена определению основных понятий, используемых в Законе.
В раскрытии содержания недобросовестной конкуренции необходимо выделить три признака. Исходным является ее понимание как любых действий хозяйствующих субъектов, направленных на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности. Однако такая общая формулировка не дает достаточно полного представления о недобросовестной конкуренции, не содержит четких критериев, с помощью которых можно бы было в каждом отдельном случае отличить ее от совершенно необходимой на рынке самой конкуренции. Это дает повод заинтересованным лицам рассматривать как недобросовестную конкуренцию любую активную наступательную конкурентную борьбу хозяйствующего субъекта.
Поэтому правовая характеристика дополнена вторым существенным признаком — оценкой действий хозяйствующего субъекта с точки зрения наиболее распространенных и часто используемых в предпринимательской деятельности социальных норм: его поведение не должно противоречить положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости. Значит, неверно поиск черт недобросовестной конкуренции вести только через призму норм нравственности, морали, как следует из термина «недобросовестная». Она означает еще и нарушение обычаев делового оборота, норм права, что дает полное основание усматривать в ней противоправное деяние.
В оценке конкуренции как недобросовестной из упомянутых выше трех видов социальных норм главную роль играют именно
1 См.: Гутман Г., Лапыгин Ю. Антимонопольный путь к конкуренции. Владимир, 1996. С. 42—45.
Тема 10. Правовые гарантии конкуренции
нормы права как общеобязательные правила поведения, совершенно определенные по содержанию и зафиксированные в государственных решениях, которые известны (или должны быть известны) предпринимателям и другим участникам общественных отношений. Требования же, относящиеся к «добропорядочности», «разумности», «справедливости», а в значительной мере — и к «обычаям делового оборота», неконкретны и расплывчаты. Они даже в пределах одной административно-территориальной единицы, не говоря уже о различных регионах огромной по территории и пестрой по национально-этническому составу населения России, могут неодинаково пониматься как самими хозяйствующими субъектами, так и иными заинтересованными лицами — гражданами, органами государственной власти и органами местного самоуправления, общественностью.
Наконец, обязательный юридический признак недобросовестной конкуренции — наступление вредных последствий в результате действий хозяйствующего субъекта, нарушающих перечисленные социальные нормы. Чтобы констатировать наличие недобросовестной конкуренции, требуется доказать, что указанные действия могут причинить (или причинили) убытки другим хозяйствующим субъектам — конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации. При одновременном присутствии в действиях хозяйствующего субъекта всех трех изложенных признаков и будет налицо недобросовестная конкуренция.
3. Проявления недобросовестной конкуренции в ряду других официально зафиксированных нарушений антимонопольного законодательства, включая монополистическую деятельность, количественно не очень велики. В общей массе соответствующих правонарушений они занимают около 5%. Но это не означает, что борьба с подобными правонарушениями становится менее актуальной. Соответствующие обязательства взял на себя еще Союз ССР, присоединившись с 1 июля 1965 г. к Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1983 г.1 Одно из закрепленных в ней промышленных прав и есть право защиты против недобросовестной конкуренции, которая классифицируется как «всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах» (ст. 10 bis). О необходимости борьбы с недобросовестной конкуренцией говорится во многих федеральных законах, регулирующих те или иные сферы предпринимательства, например от
1 См.: Венская конвенция о международных договорах купли-продажи товаров: Комментарий. М., 1994. С. 116.
§ 3. Правовая характеристика недобросовестной конкуренции 545
23 августа 1996 г. № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике» (ст. З)1, от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» (ст. 13)2.
Конкретные действия недобросовестных конкурентов-предпринимателей бывают самыми различными как по целям, так и по содержанию. Например, хозяйствующие субъекты, навязывая недобросовестную конкуренцию, могут преследовать цель утвердить свою монополию в какой-либо конкретной сфере предпринимательской деятельности или на каком-нибудь товарном рынке. Закон запретил недобросовестную конкуренцию во всех ее формах, но вместе с тем ушел от исчерпывающего перечня самих форм, назвав лишь наиболее типичные и распространенные. На практике возможно, с учетом признаков понятия недобросовестной конкуренции, неограниченное расширение содержащегося в Законе перечня ее форм.
Статья 10 Закона о конкуренции к запрещенным отнесла пять конкретных форм недобросовестной конкуренции. Все формы объединяет то, что они подрывают коренной принцип честной предпринимательской деятельности — правдивость во взаимосвязях всех участников рыночных отношений и, прежде всего, непосредственно самих предпринимателей.
Первая форма — распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту или нанести ущерб его деловой репутации. В современных условиях, когда в реформируемой российской экономике только еще начинает складываться нормальная конкуренция между различными хозяйствующими субъектами, решающее значение в формировании и развитии рынка приобретают их деловая репутация, доверие покупателей к производителям и продавцам товаров. Опасность этой формы недобросовестной конкуренции, к сожалению, одной из самых распространенных в предпринимательстве, состоит в дезорганизации конкурентной среды и рыночных отношений, выражается в необоснованной дискредитации каким-то хозяйствующим субъектом одного или нескольких предпринимателей, с тем чтобы отпугнуть от них своих потенциальных покупателей и привлечь их внимание к собственным товарам. Такими действиями наносится вред не только беспричинно опороченным хозяйствующим субъектам, но также покупателям, потребителям
1 СЗ РФ. 1996. № 35. Ст. 4137; последнюю редакцию см.: Федеральный
закон от 29 декабря 2000 г. № 168-ФЗ // СЗ РФ. 2001. № 1. Ч. II. Ст. 20.
2 СЗ РФ. 1998. № 13. Ст. 1463; 1999. № 14. Ст. 1664; 2002. № 2. Ст. 131;
2003. № 2. Ст. 167.
Тема 10. Правовые гарантии конкуренции
товаров, дезориентированным распространением ложных, неточных и искаженных сведений.
Вторая форма недобросовестной конкуренции, также получившая широкое распространение в предпринимательстве, — введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товаров. Она является оборотной стороной первой формы недобросовестной конкуренции. Общее у них то, что через посредство обеих форм распространяется неверная информация, вводятся в заблуждение покупатели, потребители с целью создания на рынке преимуществ для товаров хозяйствующего субъекта, прибегающего к недобросовестной конкуренции. Различие состоит в том, что при первой форме хозяйствующий субъект распространяет недостоверную информацию о конкуренте и его товаре с целью ложного снижения их престижа, а при второй — о своих товарах, их действительных качествах для обманного повышения конкурентоспособности этих товаров.
Третья форма недобросовестной конкуренции — некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов. Она, как и две только что рассмотренные, часто встречается в предпринимательской практике и вводит в заблуждение участников рыночных отношений (покупателей, потребителей и иных) относительно фактической ценности товара, принадлежащего недобросовестному конкуренту. Термин «некорректное» сближает и ее содержание с двумя первыми формами, лишь несколько смягчая их. Если там речь шла о «злонамеренном» искажении действительности, то здесь — о невежливой, бестактной информации, в которой хозяйствующий субъект сравнивает свои товары с товарами своих конкурентов. Некорректность может проявляться по-разному. Диапазон ее колебаний — от утверждения хозяйствующего субъекта, что его товар такой же качественный, как и товар уже зарекомендовавшего себя и известного на рынке предпринимателя, до заявлений о превосходстве своего товара над товарами других (другого) хозяйствующих субъектов.
Нередко в одной и той же неверной информации могут содержаться различные формы недобросовестной рекламы. Так, зарубежная компания КРКА (Словения) продажу на российском рынке лекарственного средства под торговой маркой «ЭНАП» сопровождала информацией о том, что многочисленные авторитетные исследования доказали более высокую его эффективность по сравнению со сходным лекарственным пре-
§ 3. Правовая характеристика недобросовестной конкуренции 547
паратом, распространяемым другой зарубежной компанией, хотя это не соответствовало действительности. Недостоверной была информация и в той части, где говорилось, что противопоказаний в применении «ЭНАП» «до настоящего времени не выявлено», тогда как их известно было немало. К тому же лекарство продавалось без рецепта, а употреблять его рекомендовалось без совета с врачом, чем вводились в заблуждение не только покупатели, но и медицинские работники. Действия компании КРКА были расценены как недобросовестная конкуренция. Интересно, что данный факт послужил поводом к постановке вопроса перед Министерством здравоохранения РФ о необходимости совершенствования ведомственных нормативных правовых актов, регулирующих процедуры регистрации и реализации импортных лекарственных средств, а также информации о лекарствах и их изготовителях.
Две оставшиеся формы недобросовестной конкуренции встречаются в предпринимательской деятельности реже. Как четвертая форма выделяется продажа товаров с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг; и пятая — получение, использование, разглашение коммерческой, служебной и охраняемой законом тайны. В распространении информации, способствующей недобросовестной конкуренции, обычно используется реклама. В теме о рекламе и будут подробно показаны эти формы недобросовестной конкуренции.
В связи с получившими широкое распространение нарушениями прав интеллектуальной собственности и крайне недостаточной защитой прав правообладателей Закон 2002 г. в ст. 10 уточнил, что не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительных прав на средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг. Решение антимонопольного органа, касающееся нарушения положений статьи в части индивидуализации продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг, направляется в федеральный орган исполнительной власти в области патентов и товарных знаков для решения вопроса о досрочном прекращении действия регистрации объекта исключительных прав или о признании регистрации этого объекта недействительной.
4. Наиболее опасными для предпринимательства являются проявления монополистической деятельности. Об экономичес-
Тема 10. Правовые гарантии конкуренции
кой сущности монополий и монополистической деятельности говорилось в темах о правовых гарантиях конкуренции. Здесь остается лишь раскрыть их правовую характеристику. Ранее в Законе о конкуренции легальное определение монополистической деятельности формулировалось как противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов или федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции. Закон 2002 г. из числа субъектов монополистической деятельности органы исполнительной власти и органы местного самоуправления исключил.
От недобросовестной конкуренции ее качественно отличают несколько важных моментов.
Во-первых, оценка монополистической деятельности проводится с позиций норм права. Только деятельность, противоречащая законодательству, т. е. Конституции РФ, федеральным законам, нормативным актам Президента РФ и Правительства РФ, может быть отнесена к монополистической.
Во-вторых, монополистическая деятельность способна выражаться не только в актах действия, но и в бездействии. Это логично вытекает из того, что к ее субъектам отнесены наделенные важными полномочиями государственные органы исполнительной власти и органы местного самоуправления.
В-третьих, для квалификации деятельности как монополистической не требуется наличия каких-то вредных ее последствий, доказательства причинной связи между действиями (бездействием) и наступившим негативным результатом, если таковой последовал. Достаточно установить цель действий (бездействия) — недопущение, ограничение или устранение конкуренции.
В-четвертых, в законе дан полный перечень видов монополистической деятельности — их всего пять. В рамках каждого из них конкретные монополистические действия (бездействие) могут быть самыми различными. Их исчерпывающего перечня в законе, как правило, нет. Но исходными критериями в выделении видов монополистической деятельности служат объективные показатели рыночных отношений, а именно структура рынка — чистая монополия, олигополия и т. п.
В-пятых, монополистическую деятельность ее субъекты могут осуществлять в различных сочетаниях: хозяйствующие субъекты, исполнительные органы государственной власти и органы местного самоуправления — каждый сам по себе, в оди-
§ 3. Правовая характеристика недобросовестной конкуренции 549
ночку, а также во всевозможных вариантах действий, согласованных между собой, например: хозяйствующий субъект с хозяйствующим субъектом (хозяйствующими субъектами), хозяйствующий субъект с исполнительным органом государственной власти, исполнительный орган государственной власти с органом местного самоуправления и т. д.
Приведенная общая характеристика монополистической деятельности свидетельствует о том, что такая деятельность во всех своих проявлениях есть правонарушение. Высказана точка зрения, что монополистическая деятельность — «особый вид запрещенной законом экономической деятельности» и она «не может считаться незаконным предпринимательством»1. Не возражая против начальной части высказывания, сомнительной представляется его конец. Автор, в подтверждение своей позиции, ссылается на уголовное законодательство, где имеется особый состав преступления «незаконное предпринимательство» (ст. 171 УК РФ), среди признаков которого отсутствует монополистическая деятельность. Данный аргумент сугубо формален. Состав преступления, предусмотренный ст. 171, есть всего лишь частный случай незаконного предпринимательства, скажем так: незаконное предпринимательство в «узком смысле слова». В уголовном порядке запрещен и наказуем также ряд других проявлений незаконного предпринимательства. Вывод монополистической деятельности за пределы «незаконного предпринимательства» тем более неуместен, что согласно ст. 11 Закона о конкуренции именно законодательство составляет фундамент ее нормативно-правовой основы, а поэтому любое нарушение антимонопольного законодательства в части предпринимательства будет одновременно означать и незаконное предпринимательство.
5. Первый запрещенный законом вид монополистической деятельности предусмотрен ст. 5 — злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением на рынке. Федеральный закон 2002 г. значительно усовершенствовал статью структурно и содержательно. В частности, значительно расширен состав правонарушения, выражающийся в злоупотреблении хозяйствующего субъекта доминирующим положением. Теперь запрещаются не только действия, но и бездействие хозяйствующих субъектов, не только установление, но и поддержание монопольно высоких (низких) цен, что может иметь своим результа-
1 Тотьев К. Ю. Конкуренция и монополии: Правовые аспекты регулирования. М., 1996. С. 73.
Тема 10. Правовые гарантии конкуренции
том ограничение конкуренции и (или) ущемление интересов хозяйствующих субъектов (физические лица из числа потерпевших ныне исключены). Практически это выражается в стремлении отдельного хозяйствующего субъекта (группы лиц) с использованием противоправных средств, с одной стороны, упрочить свое собственное положение на рынке определенного товара, и с другой — не допустить на рынок или вытеснить с него уже действующих там конкурентов, а в целом — получить незаслуженно высокую прибыль.
Злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением — наиболее распространенный вид монополистической деятельности. На его долю приходится до 2/3 всех выявленных нарушений антимонопольного законодательства. По годам это выглядит следующим образом: в 1994 г. — 62%, в 1995 г. - 63%, в 1996 г. - 61%, в 1997 г. - более 50%. Высокой эта доля оставалась и в последующие годы. Данное обстоятельство обязывает рассмотреть его более подробно.
Правовая характеристика данного вида монополистической деятельности предполагает уяснение ряда важных моментов.
Во-первых, необходимо уточнить его субъектный состав. Здесь впервые вступает в «работу» новый, недавно введенный законом участник предпринимательских отношений — «группа лиц». Необходимость иметь ясное представление о персональном составе группы лиц объясняется тем, что ее правовой статус приравнен к отдельно взятому хозяйствующему субъекту. Все положения антимонопольного законодательства, относящиеся к хозяйствующему субъекту, распространяются и на группу лиц. Группа лиц представляет собой совокупность юридических или юридических и физических лиц. Группа включает не менее двух субъектов, максимальное их число не ограничено. Входят в нее одни юридические лица или вместе с лицами физическими. Группа не может состоять только из физических лиц, даже если все они занимаются предпринимательством.
Однако не любая совокупность обозначенных субъектов образует «группу лиц» как предпринимателя — субъекта антимонопольного законодательства. Она еще должна отвечать нескольким или хотя бы одному из установленных законом условий. Условия не привносятся извне, а создаются самими хозяйствующими субъектами вследствие согласованных между ними или иных действий. Группа лиц возникает, когда:
а) лицо или несколько лиц совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50% общего количества голосов,
§ 3. Правовая характеристика недобросовестной конкуренции 551
приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица. При этом под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает вышеуказанным правом или полномочием. В качестве правовых форм соглашений (согласованных действий) могут выступать договоры купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иные сделки;
б) между двумя или более лицами заключен договор, кото
рым предоставлено право определять условия ведения предпри
нимательской деятельности одного или нескольких участников
договора или иных лиц либо осуществлять функции их испол
нительного органа;
в) лицо имеет право назначения более 50% состава исполни
тельного органа и (или) совета директоров (наблюдательного
совета) юридического лица;
г) одни и те же физические лица представляют собой более
50% состава исполнительного органа и (или) совета директоров
(наблюдательного совета) двух и более юридических лиц.
Особо выделены аффилированные лица — физические и юридические, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, занимающихся предпринимательством. Например, аффилированными лицами являются члены его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, а осуществляющего предпринимательскую деятельность физического лица — лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо; юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица (см. ст. 4 Федерального закона 2002 г.).
Во-вторых, требует уяснения понятие доминирующего положения. Доминировать в любом деле — значит преобладать, господствовать. Доминирующее положение на рынке вполне обоснованно в научной литературе расценивается как базовая категория антимонопольного законодательства. Она широко используется не только в российском антимонопольном законодательстве, но и в национальном законодательстве зарубежных государств, международных правовых документах, в том числе в упоминавшемся Договоре об учреждении Европейского экономического сообщества, а также Соглашении о согласовании ан-
Тема 10. Правовые гарантии конкуренции
тимонопольной политики, Договоре о проведении согласованной антимонопольной политики участников СНГ. В различных актах, при сходности общих подходов, приводятся не вполне совпадающие признаки доминирующего положения, неодинаково трактуются его значение и юридические последствия.
С 1991 г., когда был принят первый российский антимонопольный закон, менялась оценка доминирующего положения и в нашем отечественном законодательстве. По ныне действующей редакции Закона о конкуренции доминирующее положение есть исключительное положение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов на рынке товара, не имеющего заменителя, либо взаимозаменяемых товаров (далее — определенного товара), дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке или затруднить доступ на рынок другим хозяйствующим субъектам1.
Самое трудное в государственном регулировании предпринимательской деятельности — перевод в общем-то правильной, но расплывчатой и потому непригодной для практического применения формулировки «возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара» на язык конкретных юридических норм, которые определяли бы точные поддающиеся измерению параметры доминирующего положения. В настоящее время действует следующая шкала измерения товарного рынка с точки зрения выявления доминирующего положения. Прежде всего, не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара не превышает 35%. И здесь никаких дополнительных комментариев не требуется: подобный хозяйствующий субъект просто не может находиться в числе претендентов на роль доминирующих.
С тем, что установлена презумпция доминирующего положения хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет 65% и более, тоже все ясно. Сам факт превышения 65% в общей массе определенного товара служит достаточным основанием для отнесения такого хозяйствующего субъекта к числу доминирующих. Однако из данного правила установлено одно существенное исключение: и при превышении 65%-ной «планки» хозяйствующий субъект не будет признан доминирующим, если он докажет, что, несмотря на
1 Юридические признаки товара, взаимозаменяемых товаров и товарного рынка см. в теме 1.
§ 3. Правовая характеристика недобросовестной конкуренции 553
превышение указанной величины, его положение на рынке не является доминирующим.
Но самый большой простор для творческой фантазии и предпринимателей, и федеральных антимонопольных органов представляет ситуация на рынке, складывающаяся в случае, когда хозяйствующему субъекту принадлежит на рынке более 35, но менее 65% товаров. Для данной ситуации установлена презумпция, прямо противоположная только что рассмотренной: хозяйствующий субъект не занимает доминирующего положения. И из приведенного правила также есть одно существенное исключение: федеральным антимонопольным органам предоставлено право признавать положение таких хозяйствующих субъектов доминирующим. Но доказать наличие доминирующего положения федеральный антимонопольный орган обязан исходя из стабильности доли хозяйствующего субъекта на рынке, относительного размера долей на рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот рынок новых конкурентов или иных критериев, характеризующих товарный рынок. Для этого федеральному антимонопольному органу следует провести глубокое и всестороннее изучение рыночной ситуации, с тем чтобы не допустить распространенной ошибки, когда обычная конкуренция на рынке определенного товара расценивается как злоупотребление доминирующим положением.
Дата добавления: 2015-07-08; просмотров: 580 | Нарушение авторских прав
<== предыдущая страница | | | следующая страница ==> |
Нормативно-правовая основа конкуренции и ограничения монополистической деятельности | | | Правовая характеристика недобросовестной конкуренции и монополистической деятельности 2 страница |