Правовое положение детей, у которых один из родителей - иностранный гражданин.

С развитием международных отношений все чаще стали иметь место так называемые «смешанные браки», т.е. браки между гражданами разных государств. Встал вопрос о правовом положении таких супругов и впоследствии их детей.

Европейская конвенция о гражданстве гласит, что «гражданство означает правовую связь между отдельным лицом и государством без указания этнического происхождения этого лица» (п. «а» ст.2).[17] Проблема гражданства исключительно важна как для науки международного права, так и для практической государственно-правовой деятельности. Гражданство является одним из основных признаков государственного суверенитета, а в суверенитете отдельного государства, в свою очередь, содержится источник существования и развития гражданства.

Институт гражданства связан не только с реализацией государственного суверенитета, но и с обязанностью государства обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан данного государства. В соответствии со Всеобщей Декларацией прав человека «каждый человек имеет право на гражданство» (ч.1 ст.15).[18]

В ч.1 ст.4 Конвенции о сокращении безгражданства от 30 августа 1961г. говорится о том, что «если родители лица не имели одинакового гражданства во время его рождения, то вопрос о том, должно ли гражданство заинтересованного лица следовать за гражданством отца или гражданством матери, определяется законом такого договаривающегося государства».[19]

Согласно Европейской конвенции о гражданстве (п.1 ст.6), «каждое государство-участник предусматривает в своем законодательстве возможность приобретения гражданства по рождению детьми, один из родителей которых в момент рождения этих детей имеет гражданство этого государства - участника, с учетом изъятий, которые могут предусматриваться его внутренним законодательством в отношении детей, родившихся за границей…», то есть дети автоматически приобретают гражданство этого государства.

П.2 ст.6 вышеуказанной конвенции закрепляет, что «детям, подпадающим под норму этой статьи, предоставляется гражданство либо по рождению в силу закона, либо впоследствии в силу рождения. Когда гражданство не приобретается по рождению, должно быть предусмотрено, чтобы соответствующий ребенок мог подать заявление о приобретении гражданства на условии проживания на этой территории в течение периода, не превышающего пяти лет».

Таким образом, вопрос о правовом положении ребенка решается исходя из законов конкретных стран.

Международному праву известно несколько способов приобретения гражданства: укоренение, оптация, смешанная система и др. Остановимся подробно на способе филиации, т.е. приобретении гражданства по рождению.

В порядке филиации гражданство приобретается на основании двух принципов: принципе «права почвы» и принципе «права крови».

Гражданство по принципу «права почвы» означает, что ребенок становится гражданином того государства, на территории которого он родился. При этом гражданство его родителей не имеет значения. Принцип «права почвы», который еще называют территориальным принципом, применяется в основном в странах Латинской Америки (закреплен в законодательстве 14 государств этого региона), в том числе и в Аргентине. Но данный принцип в чистом виде не применяется нигде.

Гражданство по принципу «права крови» - здесь ребенок приобретает гражданство родителей независимо от места рождения. Существуют две концепции «права крови». Первая из них основана на принципе «единства семьи», т.е. на главенстве в семье мужчины. Ее смысл состоит в том, что при различии гражданства родителей ребенок следует гражданству отца, и лишь внебрачный ребенок приобретает гражданство матери. Вторая концепция основана на равноправии родителей и, согласно ей, ребенок при разном гражданстве родителей получает гражданство отца или матери.

Однако при реализации принципа крови могут возникнуть определенные сложности, которые по-разному разрешаются в законодательстве различных государств.

Для сокращения числа проблем принципы «права крови» и «права почвы» сочетают (Закон № 21 от 1 марта 1991 г. «О румынском гражданстве» предполагает оба принципа: раздел «а» ст.5).[20]

Закон о гражданстве Болгарии гласит: «Болгарским гражданином по происхождению является каждый, у которого хотя бы один из родителей - болгарский гражданин» (ст.8); «Болгарским гражданином по месторождению является любое лицо, родившееся на территории Республики Болгария, если не принимает другого гражданства по происхождению» (Ст.10).[21] Таким образом, и здесь налицо совмещение обоих принципов: «права почвы» и «права крови».

Примерно также регламентировал и грузинский законодатель данный вопрос (Органический Закон Грузии "О гражданстве Грузии" от 25 марта 1993 года, ст.12 гл. II).[22]

Признание только родившегося ребенка гражданином происходит автоматически (путем записи в книге актов гражданского состояния при наличии у ребенка «права крови» или «права почвы»).

В зарубежных государствах, как уже упоминалось, вопрос о приобретении гражданства разрешается неодинаково.

К примеру, согласно закону Швеции и Дании не должно чиниться препятствий тому, чтобы дети моложе 18 лет следовали в гражданстве за родителями или за одним из них. Однако в Финляндии и Исландии действует принцип права крови по отцу. Переговоры Швеции, Дании и Норвегии в рамках Северного Совета в 1970-1975гг. привели к установлению принципа равенства полов в законодательстве о гражданстве с 1 января 1979г. и когда граждане вышеупомянутых стран заключают браки с иностранными лицами, то шведское (датское, норвежское) гражданство приобретают и еще не вступившие в брак дети до 18 лет, родившиеся до брака. [23]

В США если ребенок родился за пределами страны, то он может получить американское гражданство при рождении благодаря одному родителю. Если законнорожденный ребенок, родившийся за пределами США от родителей, только один из которых являлся гражданином США во время рождения ребенка, получает гражданство в следующих случаях:

1. Родившиеся после 14 ноября 1986 г.: если один из родителей являлся гражданином США во время рождения ребенка, то он получает гражданство США в том случае, если родитель проживал в США (или на принадлежащих им территориях) в общей сложности как минимум пять лет до появления на свет новорожденного. Как минимум два года из пяти должны приходиться на период, когда родитель был старше 14 лет. И не требуется приезжать в США для получения гражданства.

2. Родившиеся в период между 24 декабря 1952 г. и 13 ноября 1986 г.: если один из родителей являлся гражданином США во время рождения ребенка, то он получает гражданство при условии, что родитель жил в США в течение как минимум 10 лет до рождения сына или дочери. Как минимум пять лет из них должны приходиться на период, когда родитель был старше 14 лет.

3. Родившиеся в период между 13 января 1941 г. и 24 декабря 1952 г.: если один из родителей являлся гражданином США во время рождения ребенка, то он получает гражданство в том случае, если родитель жил в США в течение как минимум 10 лет до дня рождения его ребенка. Как минимум пять лет из них должны приходиться на период, когда родитель был старше 16 лет. Данные требования могут быть немного мягче, если родитель служил в Вооруженных Силах США. Однако чтобы сохранить гражданство, необходимо проживать в США в течение двух лет постоянно в возрасте от 14 до 28 лет. В некоторых случаях засчитывается срок проживания на принадлежащих США территориях. (Данное условие проживания в США не требуется, если ребенок родился после 9 октября 1952 г.)

Характеризуя принципа «права почвы», стоит отметить, что любой родившийся в Америке является гражданином США. (Это также относится к лицам, родившимся на территориях, принадлежащих США.) [24]

В Германии принцип «права крови» соблюдался всегда, т.е. ребёнок является немцем (имеет немецкое гражданство), если минимум один из его родителей является немцем; национальность второго родителя не играет для получения немецкого гражданства никакой роли. При этом если второй родитель имеет иное гражданство, то ребёнок одновременно приобретает и гражданство второго родителя — и, соответственно, имеет два гражданства. Лица, становящиеся немцами по рождению и приобретающие одновременно гражданство своих родителей, должны по достижении совершеннолетия и до исполнения им 23 лет сделать выбор в пользу одного гражданства.

А вот принцип «права почвы» закреплен на законодательном уровне лишь с 01.01.2000 г.: с этой даты ребёнок, не достигший 10 лет и рождённый на территории Германии, может в будущем получить немецкое гражданство автоматически, даже если ни один из его родителей немцем не является. Но необходимо, чтобы хотя бы один из родителей к моменту рождения ребёнка законно проживал в Германии минимум 8 лет, при этом Германия являлась бы местом его постоянного (или преимущественного) пребывания. [25]

Что касается правовой регламентации данного вопроса в России, то ФЗ «О гражданстве РФ» также направлен на защиту интересов детей. Установлено общее правило: гражданство РФ приобретается ребенком (если один его родитель- гражданин РФ, а другой - иностранец) при условии, что он родился на территории России или может оказаться лицом без гражданства. [26]

В целом, можно сделать вывод о том, что коллизионное регулирование правового статуса ребенка определяется по закону гражданства, которое зависит от гражданства родителей или же от соглашения между ними, или от принципа «права почвы».

Регламентация этих отношений происходит на основе личного закона детей и родителей, а также при необходимости закон страны постоянного проживания, закон компетентного учреждения, закон суда.

Во многих странах по вопросам рождения ребенка решающим является закон гражданства мужа матери ребенка (ФРГ, Италия, Португалия, Япония). При разном гражданстве супругов применяется закон общего места жительства, а при его отсутствии - личный закон мужа.

Проблема правового статуса детей, родившихся от подданных различных стран, на мой взгляд, довольно острая на сегодняшний день, т.к. число «смешанных браков» велико и будет постоянно расти, а забота о детях, об их благополучии независимо от принадлежности к тому или иному государству - важнейшая задача всего мирового сообщества.

Автор: Деда Екатерина Андреевна,

студ.гр.Ю-071,ВолГУ

Научн.руковод.: Епифанов Александр Егорович

Трансплантация человеческих органов(проблемы права)

Прогресс идет в разных областях жизни разными темпами. И если темпы прогресса в науке не совпадают с темпами его в человеческом сознании, неизбежно возникают конфликты, порой очень острые. Так произошло нынче в России с одной из самых продвинутых отраслей медицины вообще и в нашей стране в частности – с трансплантацией органов. Пересадка частей тела одного человека другому – в этом есть что-то царапающее этическое чувство. Куда бы лучше – вместо сердца пламенный мотор. Так когда-нибудь и будет, пока же – органы погибшего человека могут спасти жизнь другому.

Увы, человек смертен, и, как говорил Воланд в известном романе Булгакова, самое печальное, он смертен внезапно. Теперь, конечно, под трамвай, как Берлиоз, попадают редко, просто потому, что трамваев мало, но зато очень часто гибнут в автомобильных катастрофах. В западных странах все чаще люди подписывают акты дарения, завещая в случае смерти свои органы для пересадки. Такое завещание написал знаменитый модельер Труссарди, и, когда он разбился на дороге, его органы были пересажены пяти больным. Так что можно считать, что в каком-то смысле Труссарди не погиб – он будет жить, пока в ком-то бьется его сердце, работают почки и печень. Академик Валерий Шумаков рассказывает, что видел, как женщина, потерявшая дочку, согласилась, чтобы ее органы пересадили другому ребенку. Она говорила: пусть сердце моей девочки продолжает биться хотя бы в другом теле, пусть еще одна семья не знает горя от смерти ребенка.

У нас все далеко не так. У нас трансплантология в глазах общества приобретает едва ли не криминальный характер.

Трансплантирование (пересадка) органов и тканей, как одно из направлений наукоемких медицинских услуг, стало развиваться полвека назад. Хотя на начальных этапах развития трансплантологии лидерство принадлежало советским врачам, в налаживании «поточных» операций решающую роль сыграли медики США.В России сохраняется сильная школа трансплантологии. В настоящее время массовый характер приняли операции по трансплантации почек, реже производят операции по пересадке печени, сердца и иных органов. Благодаря их использованию судьба человека с пересаженным органом зависит прежде всего от качества этого органа, а совместимость тканей играет уже не первую роль.

В разных странах операции по пересадке производят с очень сильными различиями по их частоте: например, в начале 2000-х гг. ежегодно проводилось около 5 тыс. операций по пересадке печени в США, в Испании - 800, в России и Белоруссии - по 3-4 операции. Это связано с тремя факторами:

с различиями в квалификации врачей разных стран;с различиями в уровне жизни (операцию по трансплантации могут пока позволить себе либо богатые люди, либо люди из богатых стран с высокоразвитой системой социальной защиты);с различиями в разрешенных законом методах добывания трансплантируемых органов.

Для относительно развитых стран наиболее значимым в современных условиях становится третий фактор. Спрос на операции по пересадке органов заметно превышает их предложение. Пациенты вынуждены несколько лет в очереди на операцию; многие из них умирают, не дождавшись своей очереди. С течением времени растет и длина очереди, и среднее время ожидания.

В настоящее время есть два официальных канала получения органов и тканей для пересадки.Возможен и третий канал – продажа органов для трансплантации живыми людьми. Однако торговлю человеческими органами строго запрещают Всемирная организация здравоохранения (ВОЗ) и уголовные кодексы всех развитых стран.Исключениями являются некоторые периферийные страны (Индия, Турция и др.), где торговля органами и тканями фактически не криминализирована.

В России, как и в других постсоветских странах, живым донором может являться только родственник больного, нуждающегося в пересадке. Специального вознаграждения за донорство органов не полагается. Впрочем, например, по белорусскому законодательству, донор имеет право на получение компенсации расходов, вызванных необходимостью восстановления его здоровья в связи с донорством, и пособия по временной нетрудоспособности в размере 100% заработка на тот период, пока он не мог работать в связи с забором у него органов или тканей. Изъятие органов у трупа разрешается в большинстве стран только в том случае, если органам здравоохранения неизвестно, что человек при жизни или хотя бы один из его близких родственников выражали свое несогласие на такое изъятие, - это принцип презумпции согласия.

Самой прогрессивной в этом смысле страной в современном мире считается Испания: в этой стране, по данным опросов, почти 90% граждан согласны на забор органов умерших родственников. На дверях многих церквей Испании висят таблички «Не берите свои органы на небо. Там они вам не пригодятся. Оставьте их здесь, они пригодятся на земле». В некоторых странах (например, в Нидерландах) проблема прав на изъятие органов у умерших решается еще более радикально – по принципу презумпции донорства. Несмотря на меры по расширению легального предложения донорских органов, в развитых странах их все равно не хватает. Кроме того, с медицинской точки зрения предпочтительным все же является использование донорских органов от живых людей, а не от трупов.

Особым законным вариантом решения проблемы дефицита донорских органов является трансплантационный туризм – специальные поездки людей, нуждающихся в пересадке органов, в те периферийные страны, где торговля органами юридически не запрещена. До 2000-х гг. основными странами-донорами были Индия и Китай, где практически легально и достаточно дешево можно было купить почку у живого донора и сделать операцию по ее пересадке. Однако из-за относительно низкой квалификации местных врачей «туристы» сталкивались с большим риском. Кроме того, ВОЗ, осудив торговлю человеческими органами, призвала Индию прекратить этот бизнес, после чего многие известные индийские хирурги перестали оперировать богатых иностранных пациентов.

Таким образом, наблюдается следующая ситуация: спрос на донорские органы заметно превышает предложение; из-за официальных запретов легальный рынок донорских органов невозможен. В аналогичных ситуациях (эпоха «сухого закона» в США 1920-х гг., наркобизнес в ХХ в.) обычно возникает нелегальный рынок дефицитных товаров. По официальным оценкам, в нашей стране примерно 10–20 человек на миллион населения ежегодно нуждаются в трансплантации печени. Только в одной Москве таких пациентов ежегодно появляется около 200, однако фактическое число операций не превышает 3–5 в год. Операций по пересадке почек производится заметно больше: например, в 2001 г. новую почку получили 118 человек. До 2003 г. в России выполнялось всего около 500 трансплантационных операций в год, однако к середине 2000-х их число упало примерно до 300. Это очень низкий уровень. Для сравнения, в Польше ежегодно производят около 1.000 трансплантаций одной только почки.

Из-за дефицита органов в России лишь примерно 30% пациентов из листа ожидания доживают до трансплантации. В развитых странах Запада доля пациентов, не дождавшихся операции, составляет лишь порядка 10%.

В России 2000-х гг. трансплантология вообще переживает кризис. В специализированных центрах и отделениях (всего их 42) и ранее редкие операции по трансплантации органов резко сократились (выполняются в основном родственные, когда орган берется от живого донора), в некоторых — прекратились совсем. Этот кризис объясняется рассогласованием между разными законодательными нормами, регулирующими посмертное донорство.

Российское законодательство о трансплантации органов и тканей первоначально придерживалось европейского подхода. Согласно принятому 22 декабря 1992 г. Закону Российской Федерации «О трансплантации органов и (или) тканей человека» № 4180-I[27] разрешение у родственников врачи получать не обязаны. В России, согласно этому закону, действовала презумпция согласия: «Изъятие органов и (или) тканей у трупа не допускается, если учреждение здравоохранения на момент изъятия поставлено в известность о том, что при жизни данное лицо либо его близкие родственники или законный представитель заявили о своем несогласии на изъятие его органов и (или) тканей после смерти для трансплантации реципиенту» (ст. 8). С христианской точки зрения презумпция согласия никак не противоречит этике, подчеркнул отец Анатолий. Он призвал помнить слова Христа: «Нет больше той любви, как если кто душу свою положит за други своя» и добавил: «Если жизнь свою можно и нужно положить за близких, за людей, то тем более можно и нужно говорить об изъятии органов умершего для спасения жизни живущего еще человека». Директор Центра гемодиализа Москвы Валерий Шилов заявил, что "в настоящее время трансплантология в России держится только за счет родственного донорства". "Кому-то везет, и он получает орган от родственника, а остальных сваливают в городские больницы, а оттуда отправляют на 2 метра под землю",- перебил его один из участников митинга. "После скандального дела с обвинениями медиков у нас наступил полный кризис, и речь здесь может идти не о сотнях, а о тысячах загубленных жизней,- добавил господин Шилов.- Нужна федеральная программа реализации существующего закона 'О трансплантации органов и тканей человека', нужны целевые средства на финансирование этой программы, и нужна защита трансплантологов в суде со стороны Минздрава".

Однако позже, 12 января 1996 г., Государственной Думой был принят Федеральный закон «О погребении и похоронном деле» № 8-ФЗ[28], где предлагался уже совсем иной подход к изъятию органов у трупа. В ст. 5 этого закона указано, что «действия по достойному отношению к телу умершего должны осуществляться в полном согласии с волеизъявлением умершего» (п. 2) или, при отсутствии волеизъявления умершего, право на разрешение трансплантации переходит к супругу умершего, его близким родственникам и т.д. (п. 3). Этот Закон фактически ввел презумпцию отказа (или принцип информационного согласия) – врач не имеет права изымать у покойного органы, не получив информации о его прижизненном волеизъявлении или согласии родственников.

После 2003 г. в практическом решении проблемы допустимости посмертного донорства стала доминировать ориентация не на презумпцию согласия, а на презумпцию отказа.

К середине 2000-х гг., по сообщениям СМИ, НИИ трансплантологии и искусственных органов в Москве (главный центр российской трансплантологии) фактически свернул платные операции по пересадке хроническим больным жизненно важных органов. В.И. Шумаков, лидер российской трансплантологии[29], заявил, что операции приостановлены «из-за опасений новых судебных исков против оперирующих хирургов в подозрении на преднамеренное убийство пациентов»[30]. Речь идет о последствиях дела «врачей-убийц» из московской поликлиники № 20, о котором подробно будет сказано ниже. В результате в России возросла смертность больных, нуждающихся в пересадке донорских органов.

Таким образом, в России, как и в развитых странах, существуют объективные предпосылки для развития нелегального рынка трансплантантов – высокий спрос сталкивается с низким легальным предложением[31]. Однако можно ли говорить о реальном существовании этого нелегального рынка?

Проблема нелегальной трансплантологии сильно мифологизирована. Существует парадокс: хотя в СМИ[32] много сообщений о торговле людьми «на органы» и о контролируемом мафией рынке трансплантируемых органов, достоверных фактов очень мало.

Согласно информации в СМИ, первое упоминание об импорте человеческих органов в Западную Европу относится к 1987 г., когда правоохранительные органы Гватемалы обнаружили 30 детей, предназначенных для использования якобы именно в этом бизнесе. (Это сообщение сомнительно хотя бы потому, что детские органы нельзя использовать для пересадки взрослым людям.) Затем пошли сообщения из других стран Латинской Америки - из Колумбии, Бразилии, Аргентины, Мексики и т.д. Япония заказывает глаза для пересадки в Шри-Ланке. Один глаз обходится не менее чем в 1000 долларов. Представьте: если бы мы покупали глаз для пересадки за тысячу долларов, сколько бы стоила операция! И сколько незрячих людей в нашей стране могли бы рассчитывать на такую операцию? Что касается мусульманских стран… Наши трансплантаты закупают некоторые арабские государства. На начальной стадии переговоров арабам потребовалось довольно продолжительное время для того, чтобы решить вопрос: допустимо ли правоверному мусульманину пересаживать ткань усопшего христианина? Решили, что допустимо. Еще пример. Во время ирано-иракской войны Ирак заказал большую партию кожных трансплантатов в Чехии. Надо сказать, что традиционно кожные трансплантаты, применяемые, например, при ожогах, готовятся из кожи свиней. Иракцы, естественно, об этом не знали, а когда узнали, разразился ужасный скандал, погасить который удалось только после вмешательства высшего духовенства мусульман. Иерархи мусульманства пришли к выводу, что если жизни мусульманина угрожает опасность, то ему можно пересадить свиной трансплантат — это не противоречит канонам ислама.

Первым, кого арестовали за торговлю органами, стал будто бы в 1996 г. некий египтянин, которому бедняки продавали свои почки по 12 тыс. долл. за штуку.

Во время сербо-хорватского конфликта 1990-х гг. сербская сторона распространяла информацию, будто хорватская сторона закупала оружие на деньги, вырученные от тайной продажи трансплантантов. Действительно, в ряде стран существуют различные ограничения на забор донорских тканей. Однако давайте посмотрим на эту проблему с другой стороны. В той же Германии, которую привели в пример, получение патента от родственников — настолько длительная процедура, что даже если разрешение и будет получено, труп уже нельзя будет использовать в качестве донора. Поэтому, кстати, многие ткани для пересадки Германия закупает в нашей стране. Об этом почему-то умалчивают, когда обвиняют нас, что мы не правовое государство. В США тоже другая ситуация. Вся пропагандистская машина Америки работает на то, чтобы убедить человека — донором быть благородно. Я читала одну из их статей, которая начиналась так: «Закройте на минуту глаза и постарайтесь войти в положение тех, кто лишен возможности видеть мир. Помочь этим людям обрести зрение — в ваших силах. Что для этого требуется? Лишь ваше согласие стать после смерти донором». Или другой пример. В аэропорту висит огромный портрет розовощекого симпатичного мальчугана, который сопровождает следующая надпись: «Этого мальчика зовут Джон Смит, ему 12 лет. Несколько месяцев назад он умирал от такого-то заболевания. Благодаря Джиму Тейлору, выступившему донором, мальчика удалось спасти». Сравните с нашей пропагандой — плакат, на котором изображена жуткая капля крови и воззвание: «Будь донором!» Если мы сегодня введем такой закон, как в Америке, у нас вообще не будет доноров. Некоторые журналисты, на мой взгляд, пытаются создать вокруг проблем, связанных с трансплантацией органов и тканей, нездоровый ажиотаж: «Господа, после вашей смерти ваше тело будут кромсать, резать, уродовать!» Не верьте этому. Наше законодательство в первую очередь исходит из того, что нельзя обезображивать труп. Это святое. Мы никогда не пойдем на то, чтобы изъять, например, у донора ухо. Для данной операции разработана методика наращения уха реципиента за счет собственных тканей.

Достоверность всех сообщений вызывает сильные сомнения. Описанные в СМИ[33] кошмарные события по трансплантации происходят обычно где-то в «глуши», где весьма трудно наладить квалифицированную работу по изъятию органов и их пересадке. К тому же бедняки, у которых будто бы покупают или насильственно вырезают органы, - мягко говоря, не самые лучшие доноры. Более достоверной была бы информация о торговле органами в более развитых странах. Однако таких сообщений весьма мало.

В СМИ, например, сообщается, будто Италия долгое время считалась главным «базаром», где встречаются продавцы и покупатели органов. Однако расследования итальянской полиции долгое время оказывались безрезультатными. Не находили никого, кто признался бы, что купил почку, не находили ни одного врача или посредника, причастного к такого рода бизнесу. При этом врачи и эксперты единодушно твердили, что развернуть такую торговлю очень сложно: слишком дорого необходимое медицинское оборудование, слишком трудно сохранить почку или другой орган.

В начале 2000-х гг. появилось сообщение, будто в «одной римской клинике» обнаружили хирургическое отделение, где профессор-хирург Рафаэлла Кортезини за последние 13 лет сделала несколько десятков тайных пересадок почек. Скандал разгорелся после того, как обнаружилось, что доноры, в большинстве своем люди бедные, просто нелегально продавали свои почки состоятельным клиентам. Посредниками в этом бизнесе выступали сами врачи, а не мафия. Сообщают, что для богатых клиентов цены на почку в этой римской больнице доходили до 40 тыс. долл., самому же донору платили не больше 10 тыс.Итальянская пресса[34] в начале 2000-х гг. предложила искать «столицу нелегальной трансплантологии» не в самой Италии, а в соседней Турции. По сообщениям, в Турции этим бизнесом руководит хирург Юсуф Сонмез, который будто бы провел 500 нелегальных трансплантаций в частных клиниках Стамбула «Мейян» и «Ватан». По подсчетам журналиста, эти 500 операций якобы стоили не меньше 45 млн. долл. Сомнез работал с продавцами, которые приезжали в основном из Молдавии и получали за свою почку всего 3 тыс. долл.

По сообщениям в СМИ можно получить представление о прейскуранте на теневом рынке донорских органов. Сообщают, например, что для покупателя цена одной почки составляет до 40 тыс. долл., при этом сам донор получает от 4 до 10 тыс., а делающий пересадку хирург - 10-15 тыс. Остальные деньги идут посредникам - чаще всего мафии, которая якобы выступает главным организатором этого нелегального бизнеса.Сообщения из стран ближнего зарубежья, как будто, подтверждают существование теневого рынка донорских органов.В частности, есть сообщения, что, по данным Интерпола, на нелегальном рынке трансплантатов большая часть донорских почек поступает из Румынии и Молдавии (цена почки - порядка 4 тыс. долл.), причем большинство нелегальных операций проводится в Турции, которая стала сейчас своеобразной нелегальной операционной Европы.

Эта информация подтверждается сообщением «Интерфакса» (с ссылкой на пресс-службу МВД Молдавии) в декабре 2002 г., когда молдавская полиция задержала двух граждан республики, подозреваемых в причастности к преступной группировке, которая занимается незаконной трансплантацией человеческих органов. В сообщении указывалось, что за несколько лет до этого молдавская полиция уже занималась раскрытием преступлений группировки, специализирующейся на торговле органами. Тогда жертвами преступников стали многие жители Молдовы, которые согласились на операции по трансплантации органов в клинках Турции. После этого в 2000 г. парламент Молдавии ввел новую статью в Уголовный кодекс, предусматривающую не менее 15 лет тюремного заключения с конфискацией имущества за контрабанду людей с целью изъятия органов для трансплантации.

На Украине первым громким скандалом, связанный с якобы незаконной трансплантацией человеческих органов, стало «дело львовских врачей»[35]. Согласно сообщениям СМИ, это дело началось с заявления жительницы райцентра Свалява из украинского Закарпатья, после того как в марте 2000 г. ей сделали операцию во Львовской областной клинической больнице. О том, что ей удалили почку, женщина узнала лишь дома, во время очередного медицинского обследования, поскольку ни хирург, ни врач-куратор даже не занесли этот факт в листок выписки больной. Центр общественных связей МВД Украины Львовской области сообщил СМИ, что на Львовщине будто бы раскрыта группа врачей, которые для трансплантации незаконно брали необходимые донорские органы у потерпевших в ДТП. За проведение таких операций, говорилось в сообщении, врачи получали от родственников больных взятки в размере 10 тыс. долл. Однако «дело львовских врачей» не продвинулось дальше обсуждения «жареных» материалов в украинских газетах и, судя по всему, оказалось беспочвенным.

Первое уголовное дело по факту незаконной трансплантации органов возбуждено на Украине лишь летом 2005 г. прокуратурой Донецкой области по факту незаконной трансплантации органов человека.

Ситуация с нелегальным трансплантированием в России очень любопытна. С одной стороны, после введения в УК Российской Федерации ст. 120[36] («Принуждение к изъятию органов или тканей человека для трансплантации») и ст. 152 п. «ж» («Торговля несовершеннолетними»)[37], возбуждены десятки дел по подозрению в совершении данного преступления. С другой стороны, практически ни одно из них не окончилось обвинительным приговором.

Главное управление по борьбе с организованной преступностью Службы криминальной милиции МВД России сообщало, что «сведениями о количестве выявленных и раскрытых преступлений, связанных с незаконным оборотом органов и тканей человека, а также о лицах, привлеченных к уголовной ответственности, главк не располагает. По данным Главного информационного центра МВД, преступления, предусмотренные ст. 120 УК РФ в 2000–2002 гг. в России не регистрировались». С ссылкой на сотрудников ГУБОП, сообщалось, что сегодня в нашей стране нет условий и нет такой организации, которая могла бы поставить на поток незаконную продажу органов, хотя единичные случаи преступлений не исключены. Например, если кого-то под видом устройства на работу отправляют за границу (а на деле - для изъятия органов) — это отследить невозможно.

Реально есть лишь два дела - «рязанское дело» и «дело московских врачей». Из них лишь одно (рязанское) закончилось обвинительным приговором.

«Рязанское дело» широко освещалось в СМИ в качестве сенсационной истории, как бабушка продавала собственного внука «на запчасти».

«Рязанское дело» показывает опасность неквалифицированных сообщений в СМИ[38] о нелегальной[39] трансплантологии: такие передачи могут восприниматься криминальными элементами как «коммерческая информация». В результате могут быть совершены реальные преступления по торговле людьми и изъятию органов для коммерческой трансплантации, и лишь затем преступник поймет, что преступление было бессмысленным из-за отсутствия реального рынка.

По сообщению еженедельника «Деньги», дело московских врачей началось, когда в милицию обратилась девушка, которая рассказала, что в первых числах апреля она вместе со своим знакомым попала в аварию. Знакомый оказался в реанимации 20-й городской клинической больницы. Когда родственники забирали тело, им сказали, что из трупа изъято несколько органов для пересадки. По информации милиции, за каждого донора врачи-реаниматологи получали несколько сотен долларов. Сыщики решили ждать очередного приезда бригады Московского координационного центра органного донорства в 20-ю ГКБ.

«Московское дело» показывает, прежде всего, как опасно забывать о внешних эффектах дел о незаконной трансплантации. Именно после событий апреля 2003 г. в России почти прекратились платные операции по трансплантации: медикам никто ничего официально не запрещал, но они начали сильно опасаться визита «людей в масках». В результате умерли, видимо, десятки пациентов, нуждавшихся в донорских органах, но так их и не дождавшихся.

Главная правовая проблема российской трансплантологии – это не преднамеренное убийство людей ради изъятия у них органов, а трудность получать донорские органы на законных основаниях. Попытка решить проблему не путем совершенствования законодательства, а путем поимки нарушителей неэффективного закона, дала однозначно негативный результат. Доказать вину обвиняемых в нелегальной трансплантации не удалось (вероятно, ее просто не было), зато из-за сокращения легальных операций объективно вырос потенциальный спрос на нелегальные операции.

Таким образом, реальная база данных о преступлениях, связанных с торговлей людьми, органами и тканями человека для трансплантации, в России фактически отсутствует.

Волгоградский государственный университет

Завьялова Полина Александровна

юридический факультет

II курс, гр. Ю-074

Научный руководитель – Кононенко Данил Валерьевич

Борьба с незаконной миграцией с целью трансплантации органов

Анализируя проблему незаконной миграции, необходимо вначале обратиться к общему понятию миграции.

Термин миграция происходит от латинского «migratio», «migro» - перехожу, переселяюсь. Поэтому С.И.Ожегов определяет миграцию, как перемещение, переселение, например, населения, внутри страны или из одной страны в другую и т.д.[40]

Определение незаконной миграции дано в Российской федеральной миграционной программе. Согласно данному акту, незаконная миграция - это «въезд в Российскую Федерацию, пребывание и выезд с ее территории иностранных граждан и лиц без гражданства с нарушением законодательства Российской Федерации, регулирующего порядок въезда, пребывания, транзитного проезда и выезда иностранных граждан, а также произвольного изменения ими своего правового положения в период нахождения на территории Российской Федерации».[41]

Достаточно аргументирована точка зрения С.Е. Метелева, который выделяет такое понятие как криминальная миграция. По мнению названного исследователя, криминальная миграция - это социальное, относительно массовое, общественно опасное явление, проявляющееся в территориальном перемещении лиц в целях совершения преступлений, а также перемещение криминальных технологий. Характер криминальной миграции определяет субъективный фактор: стремление совершить преступление, ряд преступлений или осуществлять преступную деятельность на профессиональной постоянной основе. Мотивы таких перемещений могут быть самыми разными, например, корысть, месть, политические соображения, стремление расширить сферы криминального бизнеса, обеспечить собственную безнаказанность при совершении преступлений, наладить организационные связи с преступными формированиями и другие, в том числе трансплантация органов. Однако криминальный мигрант сознает, что его постоянная или временная смена места жительства напрямую связана с преступной деятельностью, что он перемещается в пространстве, нарушая уголовно-правовые нормы или с намерением совершить это в скором будущем.[42]

Некоторые авторы считают, что незаконная миграция, в ряде случаев, является составной частью торговли людьми, которая включает в себя как незаконную перевозку иммигрантов-нелегалов, в т.ч. женщин для занятия проституцией, так и мошеннический найм рабочей силы, продажу детей для незаконного усыновления,[43] в частности и с целью незаконного изъятия органов для трансплантации.

Практика богата такими случаями. Жительница Рязани, её сын и сноха были осуждены за попытку продать ребенка за границу с целью трансплантации органов.[44]

И таких преступлений масса, в том числе и нераскрытых. УК РФ предусматривает ответственность за эти деяния по ст. 120 (Принуждение к изъятию органов или тканей человека для трансплантации, совершенное с применением насилия либо с угрозой его применения; То же деяние, совершенное в отношении лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии либо в материальной или иной зависимости от виновного) и ст. 127.1 (Торговля людьми, то есть купля-продажа человека либо его вербовка, перевозка, передача, укрывательство или получение, совершенные в целях его эксплуатации; То же деяние, совершенное:

а) в отношении двух или более лиц;

б) в отношении заведомо несовершеннолетнего;

в) лицом с использованием своего служебного положения;

г) с перемещением потерпевшего через Государственную границу Российской Федерации или с незаконным удержанием его за границей;

д) с использованием поддельных документов, а равно с изъятием, сокрытием либо уничтожением документов, удостоверяющих личность потерпевшего;

е) с применением насилия или с угрозой его применения;

ж) в целях изъятия у потерпевшего органов или тканей; Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи:

а) повлекшие по неосторожности смерть, причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего или иные тяжкие последствия;

б) совершенные способом, опасным для жизни и здоровья многих людей;

в) совершенные организованной группой.[45]

Не всегда причиной таких преступлений является преступный умысел. Случается, что таковой становится и отечественное законодательство, которое содержит множество пробелов в этой области. Для трансплантации могут быть использованы органы и ткани от живых и мертвых доноров. Закон «О донорстве крови и ее компонентов» не содержит норм, которые бы предусматривали возможность изъятия и заготовки трупной крови, что позволяет сделать вывод о том, что кровь изымается только у живого человека. Очевидно, здесь должны действовать общие правила, касающиеся дачи согласия на использование органов и тканей человека после его смерти, закрепленные в нормах Федерального закона «О погребении и похоронном деле».[46] Требует своего решения вопрос о возможном использовании в целях трансплантации абортированных плодов. Медицинской наукой и, что самое главное, практикой доказана эффективность подобных операций для лечения некоторых видов заболеваний. Свое отношение к проблеме высказали медицинские ассоциации в ряде стран.

Трансплантация (пересадка) органов и (или) тканей человека является средством спасения жизни и восстановления здоровья граждан и должна осуществляться на основе соблюдения законодательства Российской Федерации и прав человека в соответствии с гуманными принципами, провозглашенными международным сообществом.[47] В России детского донорства нет, изъятие органов для такой трансплантации у нас запрещено.[48]

Алексей Валов, заведующий отделением пересадки почки и забора органов Российской детской клинической больницы Минздрава России, кандидат медицинских наук в интервью газете «Новые известия» сообщил:

«Я считаю, что продажа детей за границу под разбор органов исключена. Во всяком случае, в массовом порядке. Подобную операцию просто невозможно выполнить где-то на дому, тайком и без огласки. Например, для проведения операции по пересадке печени необходима бригада из 20 квалифицированных специалистов: трансплантологов, хирургов, анестезиологов. В нашей стране этим невозможно заниматься, потому что на всю страну всего 3–4 медицинских центра, занимающихся детской трансплантацией, и 8–10 специалистов в этой области. Никто из них не будет рисковать своим именем и репутацией.»[49]

Собственные законы о детском донорстве есть в США, Канаде, Германии, Великобритании и других странах. У нас же он до сих пор отсутствует, хотя крайне необходим врачам. Тогда появится возможность оперировать детей легально, без вывоза за границу.

В целом российское законодательство о донорстве имеет ряд проблемных моментов. Донором органов и тканей может стать только лицо, достигшее возраста 18 лет[50]. Единственным исключением является изъятие костного мозга. Закон о трансплантации содержит ряд пробелов в части определения порядка получения согласия в этом случае, наличие которых ставит под угрозу реализацию конституционного права на жизнь несовершеннолетнего или недееспособного реципиента, что не соответствует ст.2, ч.2, 3 ст.55 Конституции:

— не урегулирована ситуация, когда законный представитель реципиента отказывается дать согласие на пересадку органа или ткани;

— не определен круг лиц, принимающих решение о пересадке органов и тканей несовершеннолетнему или недееспособному лицу в случае, когда промедление в проведении соответствующей операции угрожает жизни реципиента, а получить согласие его родителей или законного представителя невозможно.

Вопрос о волеизъявлении относительно изъятия органа или ткани после смерти человека с целью трансплантации во всех странах мира решается двумя способами:

1) закрепление «испрошенного согласия» — северо-американская модель, которая предусматривает необходимость наличия прижизненного волеизъявления самого донора или его родственников (после его смерти) на изъятие органов или тканей после смерти. Такой системы придерживаются США, Швеция, Португалия, Дания, Германия, Австралия, Канада и др.

2) использование «презумпции согласия» — французская модель, которая закрепляет необходимость заявления лица (при жизни) либо его родственников (после смерти) о своем несогласии на изъятие его органов или тканей после смерти. Такую систему использует как российский, так и законодатель Италии, Австрии, Чехии, Бельгии, Испании, Франции, Финляндии, Норвегии, Польши и др.[51]

В частности, помимо относительно безобидных пробелов закона РФ "О трансплантации органов и(или) тканей человека" (отсутствие законодательного закрепления правового статуса изъятых органов, существующей практики трансплантации от так называемых "субоптимальных" доноров и т.п.), до сих пор не решен вопрос о наличии или отсутствии коллизии указанного закона с законом РФ "О погребении и похоронном деле", принятым на 3 года позже и вводящим, по существу, вместо "презумпции согласия" "испрошенное согласие" на эксплантацию трупных органов.[52]

Исходя из вышеизложенного, считаю, что одной из действенных мер решения проблемы миграции с целью трансплантации органов, помимо совершенствования миграционной политики и усиления борьбы с преступностью, в том числе и международной, явилось бы совершенствование законодательства о донорстве, в частности, создание системы детского донорства.

Так в своей работе Е.С. Степанова предлагает реформировать донорства в 4 этапа:

-на первом этапе - путем внесения дополнения в ст.5 Закона РФ "О погребении и похоронном деле" устранить коллизию норм и узаконить "презумпцию согласия";

-на втором этапе необходимо сконцентрировать усилия СМИ, церкви и общественности на пропаганде гуманного характера органного донорства с целью изменения общественного мнения в пользу трансплантологии;

-на третьем этапе — путем социологического опроса провести повторное изучение общественного мнения и, при получении данных, подтверждающих готовность большинства опрошенных дать согласие на изъятие органов умерших для трансплантации, приступить к реализации 4 этапа;

- на четвертом этапе - отменить модель "презумпции согласия" и законодательно закрепить модель "испрошенного согласия".

Коновалова Екатерина Владимировна 2 курс, Ю-074, ВолГУ

Научный руководитель: к. ю. н. Кононенко Данил Валерьевич.

---

Дата добавления: 2015-08-09