Правового государства 5 страница

2) пробеловосполняющее правотворчество;

3) исправляющее правотворчество <113>.

--------------------------------

<113> Попов О.В. Теоретико-правовые вопросы судебного правотворчества в РФ: Дис.... канд. юрид. наук. Тольятти, 2004. С. 55.

Судебное правотворчество, по мнению Е.В. Семьянова, в Российской Федерации имеет разные формы:

- постановления Конституционного Суда Российской Федерации;

- постановления конституционных (уставных) судов субъектов Российской Федерации;

- постановления пленумов высших судебных инстанций;

- решения по делам о признании недействительными нормативных актов, объективно влияющие на систему позитивного права;

- нормативные документы, принимаемые судами для обеспечения собственной деятельности, являющиеся самостоятельной формой судебного правотворчества;

- квазипрецедентное право и "прецедентообразующие" акты надзорной инстанции высших судебных органов государства, а также деятельность судов по признанию наличия/отсутствия субъективных прав и обязанностей у конкретных субъектов права <114>.

--------------------------------

<114> Семьянов Е.В. Судебное правотворчество: вопросы общей теории права: Дис.... канд. юрид. наук. М., 2005. 193 с.

В.Л. Раслин выделяет следующие виды судебного правотворчества: правоприменительное толкование, судебное исследование положений нормативного правового акта с возможностью их признания противоречащими действующему законодательству, участие органов судебной власти в разработке проектов законов, использование судебной практики международных судебных органов <115>.

--------------------------------

<115> Раслин В.Л. Правообразующая роль органов судебной власти в Российской Федерации: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 14.

По нашему мнению, основным критерием для классификации видов судебного правотворчества в России следует считать субъекты правотворческой деятельности, в связи с этим предлагаем выделять:

- конституционное судебное правотворчество, осуществляемое Конституционным Судом Российской Федерации и конституционными (уставными) судами субъектов Российской Федерации;

- судебное правотворчество в системе судов общей юрисдикции, осуществляемое Верховным Судом Российской Федерации;

- арбитражное судебное правотворчество, являющееся результатом правотворчества Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации;

- наднациональное судейское правотворчество, осуществляемое международными судами.

§ 1.3. Влияние правовой глобализации

на правотворческую роль суда

Современный этап развития государства и права характеризуется активным процессом глобализации. Этот процесс направлен на трансформацию национальных и социально-экономических образований в целях создания единой экономической и общественной системы, что неизбежно приводит к усилению влияния норм и принципов международного права на законодательство Российской Федерации. Н.С. Бондарь отмечает: "Конец XX - начало XXI века характеризуются масштабными конституционными преобразованиями, отразившими всю глубину, противоречивость, а порой и национально-исторический трагизм геополитических изменений современного мира и его отдельных стран. В том числе это находит свое отражение в зарождении новой политической философии современной эпохи, новой конституционной идеологии и, соответственно, в разработке принципиально новых подходов к пониманию и обоснованию ценностей современного конституционализма в условиях глобалистского мира" <116>.

--------------------------------

<116> Бондарь Н.С. Конституционное правосудие как фактор модернизации российской государственности // Журнал российского права. 2005. N 11. С. 55 - 64.

Российская правовая система трансформируется под влиянием разнообразных факторов, формирующих и преобразующих ее. С.А. Савченко справедливо полагает, что одна из тенденций развития российского конституционного законодательства связана с наступлением периода глобализации, в которую оказались вовлечены все сферы общественной жизни, включая и государственно-правовые отношения, что вызывает необходимость разработки концептуальных положений, в которых должны закрепляться принципы и процессуальные механизмы формирования гармоничного соотношения международного, федерального и регионального законодательства <117>. Теоретико-методологические и концептуальные основания изменения правовой системы России в условиях глобализации позволяют спрогнозировать и предупредить те риски, которые неизбежно существуют в процессах унификации правовых стандартов и интеграции норм национального права в международно-правовое пространство. Национальные интересы и суверенитет государства при этом не должны пострадать.

--------------------------------

<117> Савченко С.А. Конституционный процесс реализации норм, закрепляющих основы конституционного строя России: Автореф. дис.... докт. юрид. наук. Тюмень, 2011. С. 34.

Сама идеология реформирования правовой системы, законодательства, правовых институтов в России возникла под влиянием процессов глобализации, когда мировая экономика стала глобальной и идея плановой экономики пришла в противоречие с мировыми процессами. Изменяется не только материальное право, изменяется механизм правообразования, правовой инструментарий, правовые категории. Меняется сила и взаимодействие социальных факторов правообразования; происходят важные структурные и идеологические изменения этого процесса <118>.

--------------------------------

<118> Правовая система России в условиях глобализации и региональной интеграции: теория и практика. М., 2006. С. 409.

Зачастую те изъяны, которые существуют сегодня в правотворческой деятельности, правоприменительной практике, отражаются в правовом сознании и правовом воспитании, есть следствие дефектов в организации и осуществлении правовой политики. Во многом это происходит под воздействием процессов глобализации, что выражается в правовой сфере иногда объективно закономерным, а иногда и вынужденным восприятием правовыми системами новых экономических, а также политико-правовых стандартов, оказывающих значительное влияние на правовую политику государств.

Многочисленные исследования глобализации, проводившиеся отечественными и зарубежными авторами, породили множество представлений о данном процессе, в связи с чем предложены и различные определения его понятий. Причины такой множественности, а вместе с тем и разноречивости заключаются не только в сложности и разносторонности глобализации, что практически невозможно охватить и адекватно отразить в одном понятии, но и в неоднозначных оценках данного явления. В научной литературе верно подмечено, что "спектр мнений" о глобализации для современного человечества распределяется в интервале от оптимистического плюса до пессимистического минуса через массу компромиссных оттенков <119>. Все это говорит о сложности и многоаспектности глобализации как реального мирового процесса, что естественным образом отражается на специфике исследования данного феномена. В зависимости от целей и предмета исследования понятие "глобализация" может наполняться самым разным содержанием.

--------------------------------

<119> Коломацкий В.Г. Глобализация и проблемы совершенствования предпринимательской деятельности // Материалы научно-практической конференции "Глобализационные процессы в сфере права: проблемы правового развития в России и СНГ". М., 2001. С. 24.

М. Элброу полагает, что глобализация включает в себя "все те процессы, посредством которых народы земного шара объединяются в одно всемирное или глобальное общество" <120>. В определении В.В. Михеева глобализация является "развитием экономической и политической взаимозависимости стран и регионов мира до такого уровня, на котором становится возможной и необходимой постановка вопроса о создании единого мирового правового поля и мировых органов экономического и политического управления" <121>. М.В. Ильин под глобализацией понимает особую фазу (стадию) мирового развития, когда качественные характеристики современности (модерна) могут проявляться. А быть современным в его понимании - это значит обладать способностью контролировать развитие, регулировать мировые дела <122>. По М. Арчер, глобализация - это процесс, который приводит к охватывающему весь мир связыванию структур, культур и институтов <123>. Глобализацию представляют и как процесс, и как новую идеологию, и как этап развития человеческой цивилизации, и как неизбежную стадию исторической динамики. Все эти определения имеют право на существование. С их помощью можно объяснять те или иные процессы в зависимости от задач и методологических установок исследователя. Анализ происходящих на современном этапе глобализационных процессов невозможен без учета правовых форм, в которые облекаются экономические и политические решения. Право служит инструментом решения всех формулируемых таким образом задач. Оно содержит в себе и перечень целей, и содержательный ответ на вопросы, которые встают перед обществом на каждом новом витке его развития, которые оно в состоянии осмыслить. Право обеспечивает живую связь между прошлым и будущим, вбирая в себя опыт предшествующих поколений и задавая одновременно идеальную модель человеческого общежития, к которому заставляет стремиться <124>.

--------------------------------

<120> Рукавишников В.О., Халман Л., Эстер П. Политические культуры и социальные изменения. Международные сравнения. М.: Совпадение, 1998. С. 340.

<121> Михеев В.В. Логика глобализации и интересы России // Pro et Contra. Т. 4. N 4. С. 49.

<122> Ильин М.В. Россия и вызовы XXI века: Доклад на пленарном заседании II Всероссийского конгресса политологов "Россия. Политические вызовы XXI века". Москва, 21 апреля 2000 г.

<123> Archer M.S. Sociology for One World: Unity and Diversity // International Sociology. 1991. Vol. 6. N 2. P. 133.

<124> Галкина О.Е. Глобализация права и диалог цивилизаций // Ретроспективы и перспективы права. 2010. N 1. С. 23.

Глобализация - это соединение основных региональных, локальных, национальных проблем в единое целое, слияние отдельных хозяйственных структур мира в единое техногенное пространство, реорганизация и установление общности политических структур, правовых форм, культуры, науки, сближение национальных традиций, обычаев, менталитета отдельных народов, наций, постепенная унификация всех сторон жизни людей. Процесс глобализации проявляется в универсализации позитивного мирового опыта во всех областях общественной жизни, способствуя становлению гуманной, справедливой и высокоразвитой мировой цивилизации <125>.

--------------------------------

<125> Савченко С.А. Указ. соч. С. 34.

Можно предположить, что глобализация затронет в первую очередь правовые системы государств, поскольку их общение реализуется в наибольшей мере на правовом уровне, в правовых формах и правовыми средствами. Внутригосударственное регулирование общественных отношений в преобладающей степени зависит от согласованности норм национального права и принципов и норм международного права <126>.

--------------------------------

<126> Морозова Л.А. Влияние глобализации на функции государства // Государство и право. 2006. N 6. С. 107.

Глобализация в праве является одним из элементов глобализационных процессов, происходящих в современном мире. Глобализация права - это объективный этап развития современного права, связанный в первую очередь с возникновением информационного общества и формированием мировых правовых институтов. Она затрагивает как систему международного права, так и национальные правовые системы. Это приводит к тому, что достаточно интенсивно идет сближение правовых систем государств. Влияние глобализации на правообразование, его результат - правотворчество - происходит в разнообразных формах, различными путями и способами, в трех основных направлениях: на стадии правотворчества, в законодательстве и отражается в источниках права <127>.

--------------------------------

<127> Поленина С.В. Воздействие глобализации на правовую систему России / С.В. Поленина, О.А. Гаврилов, Н.П. Колдаева, Е.Г. Лукьянова, Е.В. Скурко // Государство и право. 2004. N 3. С. 5 - 15.

Н.С. Бондарь полагает, что правовая глобализация отражает не только пространственные (количественные), но и качественные характеристики интернационализации правовой жизни. В центре ее внимания - нарастание общего, универсального в нормативно-правовых стандартах бытия современной цивилизации. Но особенно важно то, что правовая глобализация является отражением тенденций юридизации, усиления правового нормирования основных сфер социальной действительности <128>.

--------------------------------

<128> Бондарь Н.С. Конституционные ценности - категория действующего права (в контексте практики Конституционного Суда России) // Журнал конституционного правосудия. 2009. N 6. С. 4.

Правовая глобализация выражается, как считает И.И. Лукашук, в "формировании новых юридических отношений, юридических институтов и норм" <129>. Глобализация (которая, по его мнению, ведет к образованию глобальной правовой системы или суперсистемы), развивающаяся в политической (и связанной с ней правовой) сфере, отличается от глобализационных процессов, которые можно наблюдать в социально-экономической области: уровень единства в первой существенно ниже. "Государства в значительной мере сохраняют свою самостоятельность. Поэтому в отношении государств и их правовых систем более точен термин "интернационализация" <130>. В то же время И.И. Лукашук признает, что глобализация в праве на современном этапе не завершена, сделаны лишь первые шаги к формированию глобальной правовой системы. Это еще раз подтверждает ее переходный характер.

--------------------------------

<129> Лукашук И.И. Глобализация, государство, право, XXI век. М.: Спарк, 2000. С. 173.

<130> Лукашук И.И. Взаимодействие международного и внутригосударственного права в условиях глобализации // Журнал российского права. 2002. N 3. С. 118.

Под правовой глобализацией В.Р. Торосян понимает процесс интеграции национальных правовых систем в единую систему юридических норм и политико-правовых институтов, включающих и учитывающих при правоприменении и разрешении конфликтов не только нормы международного права, но и нормы корпоративного права транснациональных субъектов мировой экономики, наднациональные экономические и финансовые правила деятельности государств и макроэкономических структур, межгосударственных союзов, общепризнанные правовые стандарты и ценности <131>.

--------------------------------

<131> Торосян В.Р. Правовая система России в условиях глобализации и межгосударственной унификации правовых стандартов: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. Краснодар, 2009. С. 5.

С.А. Щетинин правовую глобализацию определяет как процесс формирования новой, общемировой системы правовых норм, организующих и обеспечивающих глобальное межгосударственное взаимодействие в различных сферах жизни современного общества, в процессе которого международное право, национальное право, а также право международных хозяйственных объединений оказываются в состоянии тесной взаимозависимости. При этом характер правовой интеграции и интернационализации определяется, с одной стороны, участием государств в делах мирового сообщества, а с другой - степенью восприятия странами тех или иных аспектов права других государств <132>.

--------------------------------

<132> Щетинин С.А. Правовая глобализация: понятие и основные формы: Теоретико-методологические аспекты: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2009. С. 7.

Н.С. Бондарь отмечает, что правовая глобализация отражает не только пространственные (количественные), но и качественные характеристики интернационализации правовой жизни. В центре ее внимания - нарастание общего, универсального в нормативно-правовых стандартах бытия современной цивилизации <133>.

--------------------------------

<133> Бондарь Н.С. Указ. соч. С. 4.

Часто в отечественной и зарубежной литературе высказывается мнение, согласно которому "глобализация стирает грань между внутренней и внешней сферой деятельности, между внутренней и внешней политикой" <134>. Утверждается, что в условиях глобализации концепция объективных границ международного права должна отойти в прошлое. Сегодня оно создает права и обязательства не только для государств, но и непосредственно для физических и юридических лиц, имеет прямое действие во внутригосударственной сфере <135>.

--------------------------------

<134> Кочетов Э.Г. Геоэкономика. М., 1999. С. 11.

<135> Марочкин С.Ю. Соотношение юридической силы норм международного и внутригосударственного права в правовой системе Российской Федерации // РЖМП. 1997. N 2. С. 34 - 52.

Нам более близка позиция И.И. Лукашука, полагающего, что "на самом деле внутригосударственная правовая система воспринимает не международное право как особую систему, а лишь содержание его норм. В результате соответствующие нормы сохраняют в международном праве свой статус, не претерпевая каких-либо изменений. В соответствии с ними создаются нормы внутреннего права. В этом и состоит суть процесса инкорпорации, включения норм международного права в право внутригосударственное. Будучи включенными в правовую систему государства, международные нормы действуют как часть этой системы и обеспечиваются присущим именно этой системе механизмом. Механизм действия международного права для этого непригоден" <136>. В конечном итоге глобализация является основанием для гармонизации системы права. Она пронизывает все без исключения отрасли российского законодательства. Одним из элементов такой гармонизации является закрепление в международном праве прав и свобод человека, гарантий их защиты, а также других институтов, более характерных для национального права.

--------------------------------

<136> Лукашук И.И. Международное право. Общая часть: Учебник для студентов юридических вузов и факультетов. М.: Волтерс Клувер, 2005. 415 с.

Происходит и встречный процесс - интернационализация внутреннего законодательства, прежде всего конституционного, что связано с включением во внутригосударственную систему правовых источников общепризнанных норм и принципов международного права. Гармонизация законодательства как одно из новых, перспективных направлений элементной структуры правовой системы вызывает потребность использования большего количества новаторских правотворческих и правоприменительных средств и методов. Гармонизация конституционного законодательства - особый тип взаимодействия законов, сложное системное явление, заключающееся в совершенствовании, унификации, социализации структурных элементов правовой системы. В государственном контексте гармонизация позволяет согласовывать различные по динамике и направленности, а иногда и встречные интересы групп населения, хозяйствующих субъектов, территориальных единиц и образований <137>.

--------------------------------

<137> Савченко С.А. Конституционный процесс реализации норм, закрепляющих основы конституционного строя России: Автореф. дис.... докт. юрид. наук. Тюмень, 2011. С. 35.

Не менее важно и то, что интеграционные процессы, обусловленные глобализацией, приводят к сближению правовых систем, что в конечном счете приводит к изменению круга источников права и их значения в англосаксонской и романо-германской правовых семьях, а также к изменению места и роли судебных органов. Наиболее отчетливо это видно на примере Европейского союза, в котором большинство стран принадлежат континентальной правовой семье, а один из ее основных членов - Великобритания - к англосаксонской. Подавляющее большинство стран романо-германского права используют судебный прецедент как источник права фактически, а некоторые из них закрепляют его и юридически. Обратный процесс влияния романо-германского права на англосаксонское выражен в расширении сферы кодифицированного законодательства, а также в распространении доктрины "господства права", исходящей из верховенства закона и суверенитета парламента.

В период усиления глобализационных процессов существенно изменяется роль судов как элементов правозащитного механизма. Можно выделить два направления влияния глобализации на деятельность судов. Первое связано с использованием норм не только внутреннего права, но и международных норм при разрешении конкретных споров, а также с созданием правовых норм универсального характера. Поскольку процессы глобализации во многом реализуются и через использование унифицированных норм в национальном законотворчестве и правоприменении, унификацию права можно назвать основным инструментом глобализационного процесса. Международная унификация права в литературе рассматривается как одна из важнейших задач современности. Особое значение приобретает унификация норм материального права. Именно они, единообразно регулируя общественные отношения, обеспечивают единый правовой режим и позволяют создать единое правовое пространство. На это указывает и усиление их роли по сравнению с коллизионными нормами. Так, опыт стран Европейского союза показывает, что в сфере материального права коллизионное право вытесняется так называемым вторичным правом ЕС (регламенты, директивы, решения, рекомендации и заключения, принимаемые Европарламентом совместно с Советом). Обеспечивая единый правовой режим, унификация материальных норм также способствует сближению правовых систем. И суды, разрешая конфликты на основе таких норм, играют в этом процессе далеко не последнюю роль.

Вклад Конституционного Суда Российской Федерации в совершенствование правовой системы в соответствии с международными нормами является весомым. В своей деятельности Конституционный Суд Российской Федерации утверждает прежде всего такие принципы, как верховенство права, приоритет общепризнанных принципов и норм международного права, прямое действие конституционных норм, доступность правосудия, в т.ч. и конституционного, недопустимость придания обратной силы нормативным актам, ухудшающим положение правоотношений, социальная справедливость, равноправие, гуманизм, взаимная ответственность государства и личности и др. Указанные принципы носят универсальный характер и оказывают регулирующее воздействие на все сферы общественных отношений. Общеобязательность таких принципов состоит как в приоритетности их перед иными правовыми установлениями, так и в распространении их действия на всех субъектов права. Основной целью деятельности Конституционного Суда Российской Федерации является обеспечение верховенства Конституции Российской Федерации. Ее положения в части регулирования прав и свобод человека и гражданина соответствуют требованиям таких фундаментальных актов ООН, как Всеобщая декларация прав человека, Международный пакт о гражданских и политических правах, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах. Важное значение имеет и конституционное положение о приоритете общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров перед нормами внутригосударственными. Таким образом, международные нормы выступают в качестве вектора нормотворческой и правоприменительной деятельности.

Нельзя не упомянуть и Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 октября 2003 года N 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации", в котором Верховный Суд Российской Федерации еще раз подчеркнул, что международные договоры являются одним из важнейших средств развития международного сотрудничества, способствуют расширению международных связей с участием государственных и негосударственных организаций, в т.ч. с участием субъектов национального права, включая физических лиц. Международным договорам принадлежит первостепенная роль в сфере защиты прав человека и основных свобод. В связи с этим необходимо дальнейшее совершенствование судебной деятельности, связанной с реализацией положений международного права на внутригосударственном уровне <138>.

--------------------------------

<138> Российская газета. 2003. 2 декабря. N 244.

Второе направление влияния глобализации на деятельность судов связано с изменением самой роли судебных органов, их включением в правотворческий процесс в странах романо-германской правовой семьи, что объясняется сближением правовых семей. Как известно, суть правосудия состоит в правоприменении. Однако в правовых системах, относящихся к романо-германской правовой семье, соблюдается принцип первичности законодательства и вторичности судебной практики <139>. В противоположность этому в системе общего права судебный прецедент всегда стоял выше законодательства, играл главенствующую роль в системе правового регулирования.

--------------------------------

<139> Осакве Кр. Типология современного российского права на фоне правовой карты мира // Государство и право. 2001. N 4. С. 17.

Вместе с тем, как отмечает О.Е. Галкина, в правовом отношении вызревает и начинает более ускоренно развиваться новая планетарная правовая система, которая должна синтезировать, исторически сублимировать в некое новое сложносоставное единство свойства, качества разнообразных национальных правовых систем и семейств правовых систем, традиционного международного договорного права, не разрушая и полностью не устраняя сложившегося на допланетарном уровне сложного политического разнообразия и строения права. Естественно, что сохранение национальных особенностей политических и правовых систем будет сочетаться с проявлением тенденции к разумной возможности их взаимодействия, взаимовлияния, взаимопроникновения и некоторой унификации, в оптимальных пределах на базе основных принципов и норм существования всего сложносоставного мирового сообщества. В ходе этого процесса существенно возрастет единство планетарной системы, сложится и получит развитие система обязательных для всех субъектов человеческого сообщества норм, институтов, ценностей, критериев, принципов права, правоопределяющих и правоориентирующих идей справедливости <140>. Специалисты различных отраслей права едины в том, что основу глобальной юридизации общественных отношений в демократических государствах составляют прежде всего процессы правовой модернизации. Они могут быть представлены в различных аспектах:

--------------------------------

<140> Галкина О.Е. Глобализация права и диалог цивилизаций // Ретроспективы и перспективы права. 2010. N 1. С. 21 - 25.

а) институциональном, правотворческом, состоящем в сближении правовых систем современности;

б) правоприменительном, где особый интерес вызывает формирование наднациональных юрисдикционных органов;

в) утверждения новой правовой идеологии, нового типа правосознания и правовой культуры <141>.

--------------------------------

<141> Каримов К.М. Конституционный суд Республики Таджикистан: в условиях глобализации и интеграции правовых систем: Доклад судьи-секретаря Конституционного суда Республики Таджикистан. URL: http://www.con-stcourt.tj/rus/index.php?option=com_content&view=article&id=87:2010-12-09-19-41-56&catid=11:2010-12-08-17-35-35&Itemid=43.

Таким образом, следует выделить два основных направления глобализации в праве: универсализация, объединение, интеграция и даже унификация права, которые приводят к сближению правовых семей, формированию единых подходов к системе источников права и изменению правотворческой роли судебных органов, и формирование мировых правовых институтов, таких как нормы международного права, выполняющих роль надгосударственных регуляторов общественных отношений. Это объясняется явственным повышением значения норм международного права при решении внутригосударственных вопросов и выдвижением на один из первых планов ответственности каждого государства перед мировым сообществом за ненадлежащее обеспечение прав, свобод граждан на фоне сложившихся международных стандартов.

Вместе с тем признание тенденции к универсализации правового регулирования на основе мировых стандартов вовсе не отрицает автономности, своеобразия тех или иных правовых систем, учета особенностей юридического опыта, обычаев, устоявшейся судебной практики <142>. При таких обстоятельствах следует рассмотреть отличительные черты отдельных правовых систем. Как верно отмечает И.Ю. Богдановская, "сравнительное правоведение выступает той областью правовых знаний, которая дает возможность теоретическим построениям не отрываться от основополагающих процессов, происходящих в национальных правовых системах. Анализ проблемы судебного правотворчества не может быть плодотворным без сравнительно-правового исследования, без сопоставления того, как меняется положение и роль судебного правотворчества в современных правовых системах" <143>. Классификация национальных правовых систем с учетом присущей им специфики в основном приводит различных исследователей к тому, что в современном мире существуют:

Дата добавления: 2015-07-11