Создание акционерного общества

При создании (учреждении) акционерного общества необходимо пройти несколько этапов, осуществить определенные юридические и организационные процедуры. В законе четко прописан круг лиц, которые могут являться учредителями АО, порядок принятия решения о создании, об утверждении устава, ну и конечно обязанности учредителей.

Акционерное общество может быть создано двумя путями: 1) непосредственно само учреждение и 2) реорганизация ранее существующего юридического лица, путем слияния, разделения, выделения, присоединения, или преобразования.

Решение об учреждении нового акционерного общества принимается учредительным собранием, путем голосования. Также необходимо принять решения по вопросам утверждения устава и избрания органов управления общества.

После принятия решения о создании, в соответствии со ст.9 Закона об АО, учредители обязаны заключить между собой письменный договор. Данный договор определяет их совместную деятельность по процессу создания АО, и действует до момента государственной регистрации общества. Он регламентирует такие положения как: порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества; размер уставного капитала; категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей; размер и порядок их оплаты; права и обязанности учредителей по созданию общества.

Договор, заключаемый между учредителями АО, является разновидностью договора о совместной деятельности[16]. Эту точку зрения поддерживает и судебная практика. В постановлении Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19[17] прямо указывается, что заключаемый учредителями АО договор о создании общества рассматривается как гражданско-правовой договор о совместной деятельности по учреждению общества, к которому применены общие нормы гражданского законодательства о договорах, обязательствах и сделках, в том числе о недействительности сделок. Данный договор не относится к учредительным документам. В соответствии с п.3 ст. 10 Закона об АО, учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества.

Таким образом, для создания общества, его учредители должны выполнить два юридически значимых действия: единогласно принять решение об учреждении общества, утверждении устава, органов управления и заключить между собой письменный договор о создании АО.

Учредить акционерное общество могут любые физические и юридические лица. Разве что, только для органов государственной власти и органов местного самоуправления, которые не могут выступать единственными учредителями общества, в соответствии со ст. 10 Закона об АО. Ограничений по количеству учредителей открытого общества в законе нет. А вот при создании закрытого общества, действует строгое ограничение в 50 человек (абзац. 2 ч. 3 ст. 7 Закона об ОА). Стоит отметить, что такова в принципе, максимальная численность участников закрытого акционерного общества, при превышении которой, такое общество обязано будет преобразоваться в открытое (закрытым и открытым акционерным обществам будет посвящена следующая глава моей работы). По действующему законодательству РФ общество может быть учреждено и одним лицом, либо иметь одного акционера, в связи с приобретением им всех акций. Это может быть как гражданин, так и юридическое лицо.

В литературе в разное время высказывалось отрицательное отношение к появлению таких обществ. Создание их рассматривалось как не согласующееся с природой отношений, присущих акционерным обществам, в основе которых лежит объединение капиталов разных лиц для осуществления предпринимательской деятельности. Законодательство и практика последних лет пошли по иному пути. ГК РФ в ст. 98 и Закон об АО в ст. 10 предусматривает лишь одно ограничение для создания таких обществ: общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено Федеральным законом. Данный запрет был введен для того, чтобы исключить возможность создания одним лицом цепочки подобных обществ, в целях перемещения активов из одного в другое, для ухода от ответственности перед кредиторами.

Известный Российский исследователь акционерного предпринимательства И.Т. Тарасов указал, что требование об участии нескольких лиц в обществе вытекает из характеристических черт акционерной компании, в числе которых выборное начало при управлении ими и др., что невозможно осуществить даже при совпадении числа избираемых и избирателей[18]. Да и само понятие «общество», на наш взгляд, подразумевает участие в нем нескольких лиц.

Итак, на данном этапе создания акционерного общества, помимо заключения учредительного договора, необходимо также решить ряд важных вопросов. Придумать наименование, проверить его на соответствие требованиям закона, в том числе проверить уникальность фирменного наименования. Правильно сформировать перечень видов деятельности согласно ОКВЭД[19], выбрать систему налогообложения, разработать устав и др.

Устав является единственным учредительным документом АО. Им определяется правовой статус АО, его необходимые характеристики, регулируются вопросы деятельности общества, в том числе относящиеся к управлению им. Устав выступает источником альтернативного регулирования, на который имеются множество отсылок в статьях Закона об АО. На основе принятого, в установленном законом порядке устава, осуществляется государственная регистрация общества. Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его участниками. Главное предназначение устава - юридическая индивидуализация соответствующего акционерного общества в качестве субъекта права, самостоятельного и конкретно определенного участника гражданского оборота[20].

Перечень сведений, которые должны содержаться в уставе, определен ст.11 Закона об АО - устав должен содержать также сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Федерации или муниципального образования в управлении обществом («золотая акция»)[21], если имеется необходимое решение на этот счет.

Вышеназванные положения в обязательном порядке должны быть включены в устав. В случае отсутствия в уставе значимой, обязательной информации, в регистрации общества может быть отказано, вплоть до момента внесения необходимых изменений и дополнений. Наряду с обязательной информацией, устав может содержать и иные сведения, носящие значимый характер для АО. Например, сведения отражающие специфику АО, порядок организации каких-то процессов, его индивидуальность, отличия от других акционерных обществ. Да и вообще все те сведения, которые учредители желали бы закрепить в уставе, но положения, о которых отсутствуют в законе. Единственное ограничение – данная информация не должна противоречить действующему законодательству РФ.

Следует отметить, что по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему. Акционер может потребовать даже копию действующего устава, плата за предоставление которой не должна превышать затрат на ее изготовление. Устав в принципе не является коммерческой тайной, это публичный документ. Согласно Федеральному закону "О коммерческой тайне"[22] в отношении сведений, содержащихся в учредительных документах юридического лица, не может быть установлен режим коммерческой тайны (ст. 5). Например, ознакомиться с уставами таких гигантов как ОАО «Газпром», ОАО «Роснефть» или ОАО «ЛУКОЙЛ», можно на официальных сайтах этих компаний (http://www.rosneft.ru/, http://www.lukoil.ru/).

Итак, после согласования всех положений устава учредители переходят непосредственно к процессу государственной регистрации акционерного общества. Согласно ст.51 ГК РФ и ст.8 Закона об АО, акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации. С этого момента оно приобретает статус юридического лица, субъекта права. Но актом государственной регистрации не завершается процесс его учреждения. Для того, чтобы участвовать в гражданском обороте необходимо сформировать уставный капитал общества с реальной (хотя бы частичной на начальном этапе) оплатой акций, распределенных среди учредителей.

Понятие «уставный капитал» в известной мере носит условный характер, - это денежное выражение стоимости имущества, которое должно иметь создаваемое общество безотносительно к объектам, входящим в его состав, и ниже уровня которого не должна снижаться стоимость его чистых активов (во всяком случае, по истечении первых двух лет после создания общества). При размещении акций, учредители в качестве их оплаты могут вносить, как денежные средства, так и иные материальные ценности, из которых формируется собственность общества (ст.66 ГК РФ). Полученным имуществом оно может распоряжаться по своему усмотрению, в том числе менять его состав (продавать одни объекты, приобретать другие и др.), но не вправе допускать снижения его общей стоимости, ниже зафиксированного в уставе и минимально предусмотренного законом уровня. Под стоимостью чистых активов понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов[23].

Уставный капитал это минимальный размер имущества, гарантирующий интересы кредиторов общества. Этим, однако, его значение не исчерпывается. Формирование уставного капитала создает прочный фундамент и необходимую экономическую базу для ведения хозяйственной деятельности. От размеров уставного капитала напрямую зависят масштабы и эффективность работы организации (при условии адекватной и эффективной управленческой работы). А также, что не маловажно, способность отвечать перед кредиторами.

Размер уставного капитала общества определяется совокупной номинальной стоимостью акций, приобретенных акционерами. Каждая акция соответствует одной доле, на которые делится этот капитал. При учреждении общества номинальная стоимость акций, устанавливаемая учредителями, является критерием, определяющим сумму вклада, подлежащего внесению каждым из них, исходя из количества приобретаемых акций. В последующем показатель номинальной стоимости акций используется как инструмент контроля за соответствием сумм, получаемых обществом за дополнительно размещенные акции, которые не должны быть меньше размера увеличения уставного капитала (дополнительные акции размещаются по рыночной стоимости, но не ниже номинальной), а также от реализации акций, временно находящихся на балансе общества[24].

Учредители, при создании АО, определяют такой размер уставного капитала, который будет соответствовать их целям и планируемым масштабам деятельности, а также исходят из своих намерений и возможностей по инвестированию средств в эту деятельность. Единственное условие – чтобы установленный ими размер уставного капитала был не ниже прописанного в Законе минимального значения. Согласно ст.26 Закона об АО минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества должен составлять не менее тысячекратной суммы, а закрытого – не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату гос. регистрации АО.

Итак, при создании АО, размер уставного капитала определяется на основании протокольного решения учредителей, а затем устава общества (ст. 66.2 ГК РФ). Учредители определяются с размером уставного капитала, категориями и типами акций, подлежащих размещению среди учредителей, а также размером и порядком их оплаты.

При учреждении АО можно воспользоваться различными способами оплаты (погашения) размещенных акций – можно произвести оплату как в денежной, так и в не денежной форме. Например, можно внести в качестве оплаты ценные бумаги других компаний, либо другие вещи, а также имущественные или иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями и принимается ими единогласно, либо по заключению независимого оценщика (абзац 2 п. 2 ст. 66.2 ГК РФ).

Акционерное общество не вправе участвовать в гражданском обороте, и совершать какие-либо сделки, не связные с учреждением общества до момента оплаты хотя бы 50% акций общества, распределенных среди его учредителей[25]. Договором о создании АО, в свою очередь, может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполненные обязанности по оплате акций.

Уставный капитал формируется в течение срока, установленного законом или уставом. Срок его оплаты устанавливается договором о создании общества, который не может быть больше года с момента государственной регистрации общества. Кроме того, не менее 50% акций общества, распределяемых при его учреждении, должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации.

В соответствии со ст. 13 Закона об АО, общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, предусмотренном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Порядок регистрации определяется Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»[26]. Согласно данному закону, государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган, если иной срок не предусмотрен Законом № 129. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (ст. 8).

В настоящее время государство РФ оказывает государственную услугу по регистрации АО, согласно Федеральному закону от 27.07.2010 N 210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг»[27]. Непосредственно услугу государственной регистрации юридических лиц и АО в частности, оказывает ФНС России[28]. Сведения о АО можно получить из официального сайта ФНС России любым лицом (ЕГРЮрЛ), которые согласно Федеральному закону от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» не могут составлять одноименную тайну (ст. 5) [29].

Дата добавления: 2015-07-15