Основные проблемы акционерной формы хозяйствования.

Законодательство Российской Федерации построено таким образом, что у организаций с акционерной формой предпринимательства возникает гораздо больше проблем в ходе осуществления своей деятельности, чем у организаций с другими организационно – правовыми формами.

В данной главе будут рассмотрены некоторые проблемы, с которыми реально сталкиваются акционерные общества в процессе ведения своей хозяйственной деятельности. Все эти проблемы носят по большей части организационный характер и несут некоторые риски.

Итак, основным отличием акционерного общества от других организационно-правовых форм является то, что акционерное общество имеет уставный капитал, состоящий из номинальной стоимости определенного числа приобретенных акционерами акций. Совокупность акций, предоставляющих одинаковый объем прав и имеющих одинаковые условия размещения, образует выпуск акций, который должен быть зарегистрирован в установленном законодательством порядке. Акционерное общество обязано вести специальный учет акций в реестре акционеров, в определенных случаях прибегая к помощи специализированных фирм – реестр содержателей (регистраторов). Отсюда и вытекает большое количество проблем для акционерных обществ.

Проблема первая: регистрация выпусков акций.

Все выпуски акций, как известно, можно разделить на три категории:

1) выпуск акций при создании (учреждении или реорганизации) акционерного общества;

2) выпуск дополнительных акций;

3) выпуск определенного типа акций, осуществляемый путем конвертации в них акций другого типа или иных ценных бумаг.

Все выпуски акций и отчеты об итогах этих выпусков необходимо зарегистрировать в уполномоченных на то государственных органах. Порядок эмиссии и регистрации акций выше в работе уже был рассмотрен. В данной части работы мы остановимся только на проблеме регистрации выпуска ценных бумаг.

Дело в том, что законодательство об акционерных обществах, за все время с момента его появления претерпело очень существенные изменения. В связи с этим у многих акционерных обществ автоматически возникли проблемы.

Например, акционерное общество решило 1993 году увеличить размер своего уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций. В устав внесены соответствующие изменения. Согласно действовавшему на тот момент законодательству, такое увеличение уставного капитала не признавалось выпуском акций и, соответственно, не требовало специальной регистрации. На сегодняшний день такое увеличение уставного капитала признается выпуском акций большей номинальной стоимости, появившихся путем конвертации в них акций меньшей номинальной стоимости, и такой выпуск требует регистрации в соответствии с Приказом ФСФР России от 20.07.2010 № 10-49/пз-н «Об утверждении Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг» [39].

В связи с этим возникает проблема: зарегистрировать можно то, что является выпуском, однако акты гражданского законодательства не имеют обратной силы во времени, и, соответственно, описанное увеличение уставного капитала, произошедшее в 1993 году, выпуском признать нельзя - а значит, и регистрировать нечего. В то же время, и продать акционеру свои акции невозможно: номинал продаваемой акции не соответствует зарегистрированным данным.

К сожалению, данный вопрос, как и многие другие вопросы, возникшие из многочисленных нестыковок «старого» и «нового» законодательства о ценных бумагах, пока не нашли окончательного разрешения. В нынешней ситуации большинство подобных дел приходится разрешать в судебном порядке.

Связанная с предыдущей, проблема составления и ведение реестра акционеров.

Составление и ведение реестра акционеров - сложная задача, требующая профессионального подхода. Реестр акционеров - это не один правильно составленный документ, а целая система документации, порядок ведения которой строго регламентирован законодательством. Исполнение такой работы можно сравнить с ведением бухгалтерского учета предприятия. Вряд ли кто будет спорить, что поручение такой работы непрофессионалу чревато последствиями.

В АО, где количество участников – акционеров превышает установленный законом минимум, для ведения реестра должно воспользоваться услугами профессионального регистратора, имеющего соответствующую лицензию. А при меньшем количестве участников может само вести реестр, но в таком случае в штате компании должен иметься человек, сдавший экзамен на получении соответствующего аттестата. Только такой человек может заниматься ведением реестра акционеров. Он должен иметь специальную юридическую и экономическую подготовку.

Для чего необходимо составление и ведение реестра акционеров? Данный вопрос тесно связан с проблемой собственности в акционерном обществе. Дело в том, что документом, подтверждающим собственность на акции, может являться выданный акционеру сертификат акций, либо выписка из реестра акционеров, но в любом случае такой документ выдается только на основании соответствующей записи в реестре акционеров общества. В связи с этим необходимо правильно вести такой учет, не допуская при этом каких-либо злоупотреблений, ведь иначе можно попросту лишиться своей собственности, своих ценных бумаг. Акционер при этом просто не может получить законно выданное подтверждение о том, что он является собственником этих самых акций.

Кроме того, необходимо помнить, что при сделках с акциями, последние считаются перешедшими к новому владельцу не с момента заключения сделки, а с момента совершения соответствующей приходной записи в реестре акционеров общества. То есть, при отсутствии реестра акционеров в обществе, акция просто не может считаться отчужденной, даже если соответствующий договор вступил в силу, и в устав общества внесены соответствующие изменения. Данное утверждение основано Постановлением ФКЦБ РФ от 02.10.1997 N 27 «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг»[40], согласно п. 7.3, 7.3.1 которого внесение в реестр акционеров записи о переходе прав собственности на ценные бумаги при совершении сделки осуществляется держателем реестра, при предоставлении зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или лицом, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги, передаточного распоряжения, документа, удостоверяющего личность, который предъявляется регистратору.При не предоставлении всех необходимых для внесения записи документов регистратор обязан отказать во внесении записи в реестр акционеров общества (п. 5 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг). Реестр содержатель не вправе по своей инициативе исключать из реестра акционеров внесенную в него запись о владельце акций. Следовательно, заключение договора купли-продажи акций не является основанием для аннулирования записи о принадлежности акционеру акций.

При списании акций помимо воли акционера образуются последствия в виде гражданско-правовой ответственности. Каким образом она строится?

Стоит отметить, что АО, поручившее ведение и хранение реестра акционеров общества регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение. Общество и регистратор солидарно несут ответственность за убытки, причиненные акционеру в результате утраты акций или невозможности осуществить права, удостоверенные акциями, в связи с ненадлежащим соблюдением порядка ведения реестра акционеров общества, если не будет доказано, что надлежащее соблюдение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы или действий (бездействия) акционера, требующего возмещения убытков, в том числе вследствие того что акционер не принял разумных мер к их уменьшению. Такой механизм установлен ст. 44 Закона об АО и находит применение в судебной практике [41].

Другая проблема: Деофшоризация российской экономики и связанные с этим проблемы в деятельности АО.

Одна из наиболее активно обсуждаемых тем на сегодняшний день - тема о деофшоризации национальной экономики. О необходимости принятия мер по выводу российских компаний из иностранных юрисдикций сообщил глава государства в своем послании Федеральному собранию в декабре 2012 года. По его словам «Наша принципиальная позиция состоит в следующем: российские компании должны быть зарегистрированы на территории нашей страны и иметь прозрачную структуру собственности. Именно поэтому поставлена задача по деофшоризации отечественной экономики. Основная цель - повысить привлекательность российской юрисдикции, улучшить деловой климат и укрепить правовые гарантии защиты собственности».

В соответствии с поставленной президентом задачей, правительство РФ уже совершило ряд ключевых действий, направленных на деофшоризацию экономики. Так Минфин выдвинул сразу несколько инициатив, направленных на деофшоризацию.

Сегодня принять федеральный закон «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и повышения эффективности налогового администрирования иностранных организаций)». Согласно ему все граждане и юридические лица РФ будут обязаны платить налоги с доходов своих иностранных компаний и иных структур (фонды, товарищества и т.д.) на территории России. Порог, с которого наступает необходимость уплаты налогов – владение более чем 10% капитала в иностранной компании. Более того, все россияне и отечественные организации, у которых есть 1% и более капитала в оффшорной компании, обязан уведомить об этом ФНС. Ранее такую информацию должны были предоставлять только юридические лица.

Следующая инициатива – ввести для юридических лиц, по аналогии с «физическими», понятие налогового резидентства. Если компания зарегистрирована за рубежом, но работает в России, то ее налогообложение должно осуществляться по российским законам, поскольку она – налоговый резидент России. Это неминуемо приведет к значительным налоговым издержкам для АО, которые в той или иной форме контролируются российскими резидентами.

Также планируется решить вопрос по иностранным организациям, которые работают на территории Российской Федерации. Владельцы, по стандартам деофшоризации, должны будут полностью раскрыть структуру собственности.

Что касается подобных инициатив, следует сказать, что они практически сразу вызвали поток критики со стороны бизнес-сообщества. Как заставить компанию работать в Российской юрисдикции и платить здесь налоги? Правительство, по всей видимости, собирается решать эту задачу в основном при помощи увеличения налоговой нагрузки, оказывая еще большее давление на бизнес. Подобные меры неплохо работают в США, но ведь и инвестиционный климат там другой, отношение к бизнесу другое, имеются четкие правила игры. Но в нашей стране ситуация иная. Налоги лишь часть проблемы. Российские компании зачастую работают в оффшорах не столько из-за налоговых льгот, сколько с целью защиты активов и оптимизации сделок по их продаже. Тут стоит учитывать и политику, и юридическую систему, и запредельный уровень коррупции в нашей стране. Сегодня большинство предприятий, покидающих российскую территорию, делают это из интересов бизнеса, даже несмотря на довольно низкую ставку подоходного налога и НДС. Сюда также можно отнести и проблему санкций, налагаемых на нашу экономику западом, что еще больше подстегивает бизнес уходить в оффшоры, дабы не подвергаться риску. В связи с этим, напрашивается вывод о том, что проблему оффшоров нужно решать комплексно, улучшая инвестиционный климат в стране, и привлекая тем самым инвесторов.

С 1 января 2015 г. вступил в законную силу Федеральный закон от 24.11.2014 N 376-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций)»[42] (далее – ФЗ № 376). Он обязывает налогоплательщиков подавать в ИФНС новые виды уведомлений об участии в иностранных компаниях. Кроме того, организации и граждане, которые признаются контролирующими лицами иностранных компаний, должны будут платить налоги с доходов таких компаний в России.

Деофшоризация вполне может затронуть деятельность акционерных обществ, и публичных и непубличных, а также деятельность реестр содержателей. Основная проблема по нашему мнению заключается в лигитимации лица, являющимся «фактическим собственником АО».

Согласно п. 3 ст. 53.1 ГК РФ, лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, в том числе возможность давать указания лицам, названным в пунктах 1 и 2настоящей статьи, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.

Это же лицо, согласно ст. 1 ФЗ № 376 (им дополнена ст. 7 НК РФ), лицом, имеющим фактическое право на доходы, в целях настоящего Кодекса и применения международных договоров Российской Федерации по вопросам налогообложения признается лицо, которое в силу прямого и (или) косвенного участия в организации, либо контроля над организацией, либо в силу иных обстоятельств имеет право самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться этим доходом, либо лицо, в интересах которого иное лицо правомочно распоряжаться таким доходом. При определении лица, имеющего фактическое право на доходы, учитываются функции, выполняемые лицами, указанными в настоящем пункте, а также принимаемые ими риски.

При сопоставлении указанных норм по вопросу о «фактическом собственнике ОА» возникает необходимость о новом правовом явлении – «фактический собственник», а также о достижении той цели, единство которой усматривается из приведенных норм.

Другой проблемой является реализация необоснованных прав акционеров. Хотя это больше не проблема, а содержание акционерного правоотношения, которое пронизано «конфликтным» или «состязательным» признаком, каузальность которых основана на осуществлении своих прав АО против воли акционера. К числу таких проблем, следует отнести и право ОА на выкуп принадлежащих миноритартным акционерам эмитента акций, по правилам ст. 84.8 Закона об АО. Но суть проблемы не в этом, а в том, что миноритарный акционер, не согласный с ценой выкупных ценных бумах, вправе требовать возмещения убытков и делать это может только в пределах срока исковой давности, который согласно абзац 5 п. 4 ст. 84.8 Закона об АО составляет шесть месяцев. Не реализация миноритарием такого права может явиться основанием к отказу в защите нарушенного права. Так, Арбитражным судом Волго-Вятского округа от 07.10.2014 по делу N А29-5254/2013 отказано в иске о взыскании убытков, понесенных вследствие занижения стоимости принадлежавшего акционеру ОАО пакета акций, и о признании незаконным бездействия ОАО, не предоставившего полной и достоверной информации, поскольку акционер пропустил срок исковой давности[43].Как следует из материалов дела, ООО "…" осуществило выкуп принадлежащих миноритарным акционерам эмитента ОАО "…." акций по правилам статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 209-ФЗ "Об акционерных обществах". В абзаце 5 пункта 4 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Суд апелляционной инстанции установил, что списание ценных бумаг с лицевого счета истца проведено 21.12.2012, о чем истцу направлено уведомление от 21.12.2012 N ЦЩ-исх/114-4231. В исковом заявлении указано, что истец из уведомления узнал о списании акций 15.01.2013. Заявление об изменении предмета иска от 19.09.2013 направлено в Арбитражный суд Республики Коми лишь 19.09.2013.Истечение срока исковой давности, о применении которого заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске (статья 199 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Проблема рейдерства.

Современные корпоративные отношения сопряжены проблемой рейдерских захватов. Надо отметить, что с этой проблемой сталкиваются не только акционерные общества, но и организации с другими организационно правовыми формами. Но наибольший ущерб она наносит инвестиционной привлекательности. В этой связи возникает потребность во избежание рейдерского захвата? Так кто же такое рейдерство? Чем оно так опасно?

Слово «рейдерство» в нашем языке появилось от английского «raid» — набег, или «raider» — налетчик. Под ним понимается недружественное поглощение предприятия, которое осуществляется помимо воли руководителя и имеющих преимущественное положение собственников. Оно осуществляется под давлением с использованием средств экономического, правового, организационного и иного характера. Специалистов по поглощению и захвату предприятия называют «рейдерами». В речевой оборот российского бизнес сообщества уже прочно входят и однокоренные слова: «рейд», «рейдовать». Рейдер может быть «белым», если осуществляет поглощения, оставаясь в рамках закона, «серым», если балансирует на грани и пользуется сомнительными трюками, и «черным», если практикует откровенное мошенничество и криминальные захваты. Какой бы ни была масть захватчика, его небескорыстное внимание к предприятию сулит собственнику, как минимум, большие неприятности, а как максимум — полную потерю бизнеса и собственности.

Вообще, поглощение само по себе — это рыночное и некриминальное мероприятие. Если одна компания устанавливает свой контроль над другой после переговоров и по взаимному согласию, то поглощение считается дружественным. Если же менеджмент поглощаемой компании сопротивляется, то — недружественным. В большинстве случаев за недружественным поглощением стоит банальное хищение имущества путем мошенничества. Нужно отметить, что рейдерские схемы отбора компаний и имущества используются не только в России, они являются популярным средством преступного заработка во многих странах, в том числе, развитых. Однако у нас рейдерские технологии имеют свои отличительные особенности, например, активное использование силового ресурса. Оно заключается в физическом захвате каких-то объектов, к примеру, административных зданий заводов или офисов с кабинетом руководителя, и удержании их путем привлечения частных охранных структур. Рейдерские захваты в России, к большому сожалению, зачастую осуществляются если не с ведома, то при попустительстве правоохранительных органов.

Мотивы рейдерских атак могут быть самыми разными. Например устранение конкурента, захват вместе с бизнесом той доли рынка, которую он занимает, переориентирование захваченной организации и ее имущества на новое направление работы, но главной целью рейдеров все же является банальный захват имущества предприятия, наиболее ликвидные активы, в первую очередь недвижимость, которой можно завладеть, и тут же быстро продать. Рейдеры крайне редко оставляют недвижимость у себя в собственности. Методы используют самые разнообразные. Тут надо отметить, что ни один рейдерский захват не проходит строго по шаблону, каждое дело уникально, тут все целиком зависит от богатой фантазии и возможностей атакующих. Применительно к захватам акционерных обществ можно выделить такие как «размывание контрольного пакета акций» с последующим назначением своего гендиректора, фальсификация результатов голосований на общих собраниях акционеров, манипуляции и действия с реестром акционеров, организация банкротства предприятия с распродажей его активов, представления различных фиктивных документов в УФРС и УФНС, корпоративный шантаж через поток судебных решений и другие преступные действия, вплоть до силовых захватов.

Дата добавления: 2015-07-15