Структура и виды акционерных обществ

В теории гражданского права все акционерные общества подразделяются на открытые АО и закрытые АО. С 1.09.2014 г. законодатель разделил хозяйственные общества на публичные и непубличные. К первым относятся акционерные общества, акции которых и конвертируемые в такие акции ценные бумаги публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Положения о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Исторически разделение типов АО связано с различным режимом и особенностью обращения акций на вторичном рынке ценных бумаг.

Акционерные общества, созданные до 1 сентября 2014 года и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (пункт 1 статьи 66.3 ГК РФ), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

Согласно п. 2 ст. 66.3 ГК РФ, общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными.

При выборе того или иного типа АО учредители руководствуются целями, ради достижения которых учреждается общество. Первоочередная цель–это консолидация капитала акционерного общества. Если учредитель ставит перед собой цель в относительно короткие сроки объединить из большого количества небольших капиталов максимально крупный капитал для решения больших хозяйственных задач, то чаще создается открытое акционерное общество. Тут надо понимать, что в данных обстоятельствах при управлении большим капиталом, существенно увеличивается предпринимательский риск, но и доходность может быть максимально высокой за короткий промежуток времени. Это и привлекает обычно большое количество потенциальных инвесторов.

Непубличное АО (где все акции распределяются между учредителями или иного, заранее определенного круга лиц) могут выглядеть предпочтительней в ситуациях, когда учредители не ставят перед собой задач в сжатые сроки получить большую прибыль или вообще какую либо прибыль в начальный период деятельности общества (1-2 года), что может быть связано с особенностями конкретного вида предпринимательской деятельности (например, при проведении на начальном этапе каких либо научных исследований), когда устоявшийся состав акционеров является принципиальным моментом для успешного ведения хозяйственной деятельности, и возможная передача акций другим лицам находилась под полным контролем действующих акционеров.

В соответствии со ст. 7 Закона об АО, акционеры публичного АО могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Такое акционерное общество имеет право проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу в соответствии с требованиями законодательства. Открытое общество также вправе проводить и закрытую подписку на выпускаемые им акции. Ограничением тут может выступать только устав, либо Законодательство РФ. Число акционеров публичного (ОАО) не ограничено[30].

В законах и иных правовых актах могут содержаться требования (на занятие определенным видом предпринимательской деятельности, на реорганизацию юридических лиц, с участием определенной категории акционеров в обществах), при которых создание публичного АО является обязательным.

Например, открытое акционерное общество создается:

- при превышении количества акционеров в пятьдесят человек

- при приватизации государственных и муниципальных предприятий путем преобразования в акционерные общества;

- в случае осуществления обществом открытой подписки на акции;

- если учредителями являются Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.

Главной особенностью публичного АО является публичное ведение своих дел или обязательная публичная отчетность. Открытое акционерное общество ежегодно обязано опубликовывать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (п. 1 ст. 97 ГК РФ). Целью данного требования в первую очередь является информирование потенциальных инвесторов, которые захотят приобрести акции общества и должны, следовательно, быть осведомлены о финансовом состоянии эмитента.

Открытое акционерное общество кроме вышеупомянутых документов также обязано ежегодно опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, следующие документы:

- проспект эмиссии общества в случаях, предусмотренных Российским законодательством;

- сообщение о проведении общего собрания акционеров;

- списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категории (типов) принадлежащих им акций общества;

- иные сведения, определяемые Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, считается закрытым акционерным обществом. Максимально допустимый предел количества участников непубличного (ЗАО) не может превышать пятьдесят человек. Акционерное общество обязано преобразоваться в открытое в течении одного года при превышении данного предела. Если в течении этого года общество не будет преобразовано и число акционеров не уменьшится до минимально установленного Законом уровня, то такое общество ликвидируется в судебном порядке.

При продаже акций общества третьим лицам, акционеры непубличного АО могут воспользоваться преимущественным правом приобретения таких акций, по цене, предложенной третьим лицам.

Акционеры непубличного АО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами общества, по цене, предложенной третьему лицу. При продаже акций третьим лицам, акционер обязан уведомить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий продажи. Акционер общества, решивший продать акции третьему лицу, обязан уведомить об этом остальных акционеров и само общество письменно с указанием цены и других условий продажи. Если же акционеры или само общество не посчитают нужным воспользоваться преимущественным правом выкупа акций, то по истечении двух месяцев со дня уведомления их об этом (более короткий срок может быть установлен уставом), акции могут быть проданы третьим лицам на тех условиях и по той цене, о которых продавец сообщил обществу и его акционерам. При этом акционеры могут использовать свое преимущественное право выкупа не менее чем в течении 10 дней со дня извещения их об этом акционером, намеренным продать свой пакет акций третьим лицам. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если еще до его истечения продавцом были получены письменные уведомления от других акционеров, либо об использовании своего права покупки, либо от отказа от него.

При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения акций обществом, в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

В свою очередь в публичных акционерных обществах не допускается и не предусмотрено каких-либо преимущественных прав общества или его акционеров на покупку акций, отчуждаемых акционерами данного общества. Данное правило вытекает из п. 2 ст. 7 Закона об АО[31].

Заслуживает отдельного внимания вопрос о выкупе акций, право, на которое имеет АО, предусмотренное п. 1 ст. 76 Закона об АО. В свою очередь право требовать выкупа акций имеет и акционер (п. 3 ст. 76 Закона об ОА). Может ли быть такое право нарушено? Ответ не вызывает сомнений. Тогда какой способ защиты необходимо применить акционеру? Вполне напрашивается способ –или признание незаконным бездействия общества. Вместе с тем, такой способ не восстановит нарушенное право акционера. В таком случае, вполне можно использовать общий способ защиты – возмещение убытков. Такое утверждение находит подтверждение и в судебной практике. Так, ФАС Северокавказского округа установив, что годовое общее собрание акционеров состоялось, и истец не обращался к обществу с требованием о выкупе принадлежащих ему акций в установленный пунктом 3 статьи 76 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" 45-дневный срок, арбитражные суды, отказывая в признании незаконным бездействия общества, обязании направить подписанное письменное уведомление с разъяснением права требовать выкуп акций, исходили из того, что удовлетворение иска не восстановит нарушенные права и законные интересы истца с учетом цели заявленных требований - принять обоснованное экономическое решение о судьбе принадлежащих ему акций, что не лишает его возможности защитить свои нарушенные права с использованием других способов защиты (иск о взыскании убытков)[32].

Постановление ФАС Северокавказского округа от 23.07.2014 по делу N А32-37027/2013

Публичное и непубличное АО не являются разными формами юридического лица, а отличаются друг от друга лишь по типу, представляя ту или иную категорию акционерных обществ. Они спокойно могут быть преобразованы из одного типа в другой. При этом, такое преобразование не будет являться реорганизацией юридического лица. По мнению некоторых экспертов, разделение акционерных обществ на закрытые и открытые было сделано искусственно и существует только в ряде стран СНГ. Как такового понятия Закрытого акционерного общества нигде более в мире нет. По сути ЗАО является ООО.

Для чего вообще была введена форма ЗАО? Основное отличие ООО от АО в том, что в акционерном капитале титул собственника обезличен. Собственник акций имеет корпоративный контроль над акционерным обществом, записан в реестре акционеров и его лицо не видно. В ООО - собственник обладает долями в обществе, т.е. его статус виден из ЕГРЮрЛ. Но АО подразумевает возможность открытого отчуждения акций неограниченному кругу лиц. ООО более защищено и собственники долей имеют преимущественное право их покупки.

«В конце 80-х начале 90-х формирующаяся бизнес элита не могла себе позволить такой риск - показать свое лицо в уставном капитале формирующихся тогда бизнес площадок, но при этом могла обезопасить себя. И была придумана неизвестная гражданскому праву фикция "Закрытое акционерное общество".

Как видим теперь, в данном вопросе будет наведен порядок и терминологическая определенность восторжествует. Ученые в своих научных статьях обосновывали необходимость разделения обществ на публичные и непубличные. С другой стороны, по мнению некоторых экспертов и адвокатов, данная реформа свидетельствует об окончании передела собственности в России[33].

Понятие и сущность АО по Гражданскому кодексу Республики Казахстан тождественна понятию АО по Гражданскому кодексу Российской Федерации. Согласно ст. 85 ГК РК акционерным обществом признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности. Акционеры акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. Однако ГК РК не известны разделение их на публичные и непубличные.

В свою очередь некоторые ученые также считают тип закрытого акционерного общества не совсем обоснованными для создания и участия в экономическом обороте и более того – противоречащим юридической сути акционерного общества: имея в нормальном обороте открытое акционерное общество, способное привлекать в свои ряды неопределенный круг лиц, за счет свободного оборота акций, необходимость закрытой системы не ясна, поскольку суть акционерного общества – это привлечение инвесторов, а не распространение акций между ограниченным числом своих акционеров.

Не углубляясь в детали вопроса о необходимости и целесообразности существования в России такого типа акционерных обществ, как ЗАО, отмечу лишь, что данный тип довольно широко распространен – в первую очередь такие общества возникли на базе приватизированных государственных предприятий и встречается в повседневной предпринимательской практике.

Выбор типа АО определяется целью создания коммерческой организации: как совершенно справедливо обозначил Залесский В.В., возможность иметь неограниченное число учредителей и акционеров в ОАО создает условия для мобилизации значительного капитала, обеспечивающего решение крупных хозяйственных задач. Ограничение числа акционеров ЗАО сближает эту форму хозяйственных обществ с обществами с ограниченной ответственностью и создает преимущество обозримости персонального состава АО, а это может иметь значение как для внутренних отношений в АО, так и для отношений с внешними партнерами[34].

Дата добавления: 2015-07-15