Признание недействительной сделки, совершенной в процессе размещения ценных бумаг.

Согласно ч. 10 ст. 26 комментируемого Закона сделки купли-продажи эмиссионных ценных бумаг, совершенные в процессе их размещения (см. комментарий к ст. 24), могут быть оспорены только в судебном порядке.

Истцами по такому иску могут выступать:

- Банк России, регистрирующий орган или орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц;

- участник (акционер) эмитента или владелец эмиссионных ценных бумаг эмитента того же вида, категории (типа), что и эмиссионные ценные бумаги выпуска (дополнительного выпуска).

Срок исковой давности предъявления данного требования сокращенный: шесть месяцев с момента совершения сделки (т.е. с момента внесения записи по лицевому счету или счету депо инвестора). Срок исковой давности в целях обеспечения стабильности гражданского оборота восстановлению не подлежит. Согласно разъяснениям ФСФР РФ от 2 июля 2009 г. N 09-ВМ-03/14905 "О некоторых вопросах, связанных с обеспечением и исполнением обязательств по облигациям" договор залога и договор поручительства, которыми обеспечивается исполнение обязательств по облигациям (см. комментарий к ст. 27.2), относятся к сделкам, совершенным в процессе размещения облигаций, и на признание указанных договоров залога и поручительства недействительными распространяется срок исковой давности, предусмотренный ст. 26 комментируемого Закона.

Согласно ч. 10 ст. 26 комментируемого Закона недействительность отдельных сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, не влечет за собой признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным.

5. Последствия признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным согласно ч. 11 ст. 26 комментируемого Закона следующие:

- аннулирование государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

- изъятие из обращения эмиссионных ценных бумаг данного выпуска (дополнительного выпуска);

- возвращение владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества, полученных эмитентом в счет их оплаты.

Порядок изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг и возвращения владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества устанавливается на подзаконном уровне. В настоящее время действует Постановление ФКЦБ РФ от 8 сентября 1998 г. N 36 "Об утверждении Положения о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным". Согласно п. 2.1 данного Постановления процедура изъятия ценных бумаг из обращения и возврата владельцам ценных бумаг средств инвестирования состоит из следующих этапов:

- создание эмитентом комиссии по организации изъятия ценных бумаг из обращения и возврата владельцам ценных бумаг средств инвестирования;

- определение общего количества ценных бумаг, подлежащих изъятию из обращения, и размера средств инвестирования, которые должны быть возвращены владельцам ценных бумаг;

- определение количества ценных бумаг, подлежащих изъятию из обращения у каждого владельца ценных бумаг, и размера средств инвестирования, которые должны быть возвращены каждому владельцу ценных бумаг;

- раскрытие информации о порядке изъятия ценных бумаг из обращения и возврата средств инвестирования владельцам ценных бумаг;

- изъятие ценных бумаг из обращения, в том числе сбор сертификатов ценных бумаг в случае документарной формы ценных бумаг;

- возврат средств инвестирования владельцам ценных бумаг.

Все расходы, связанные с признанием выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным и возвратом средств их владельцам, относятся на счет эмитента.

6. Возмещение убытков. Согласно ч. 12 ст. 26 комментируемого Закона владельцы эмиссионных ценных бумаг, иные лица, которым были причинены убытки в связи с нарушениями, совершенными в ходе эмиссии, а также в связи с признанием несостоявшимся или недействительным выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, вправе потребовать возмещения убытков от эмитента или третьих лиц (лиц, предоставивших обеспечение) в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Данная норма не применяется на практике по причине сложности доказательства размера убытков.

Часть 13 ст. 26 комментируемого Закона предоставляет возможность лицу, лишившемуся права приобрести эмиссионные ценные бумаги, если оно могло рассчитывать на такое приобретение, в случае нарушения преимущественного права их приобретения и (или) иного нарушения, которое было допущено в ходе эмиссии таких ценных бумаг, потребовать по своему выбору от эмитента:

- возмещения связанных с этим убытков;

- предоставления ему эмитентом соответствующего количества эмиссионных ценных бумаг с оплатой их стоимости по цене размещения.

На практике данная норма, вступившая в силу с января 2013 г., еще не применялась.

Статья 27. Особенности эмиссии акций кредитными организациями

Комментарий к статье 27

Согласно ст. 27 комментируемого Закона в случае, когда эмитентом акций является кредитная организация, она обязана открыть накопительный счет, на котором она будет аккумулировать денежные средства, поступающие в процессе размещения ее акций.

Режим такого накопительного счета должен быть установлен на подзаконном уровне. В настоящее время действует Инструкция Банка России от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации". Согласно п. 15.10 данной Инструкции накопительными счетами признаются:

- корреспондентский счет кредитной организации-эмитента, открытый в Банке России в валюте Российской Федерации;

- корреспондентский счет кредитной организации-эмитента в соответствующей иностранной валюте, открытый в уполномоченном банке (Сбербанке и Банке ВТБ) или банке за пределами территории Российской Федерации (в банке страны из числа группы развитых стран (краткосрочные обязательства которого имеют по классификации Fitch Ratings, Moody's или Standard & Poor's рейтинг не ниже AA, prime-1), а также в иностранном банке, оплачивающем не менее 50 процентов размещаемых акций дочерней кредитной организации-эмитента);

- накопительный счет со специальным режимом (не является банковским счетом, на него могут зачисляться только денежные средства, поступающие в оплату акций кредитной организации-эмитента).

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) акций кредитной организации-эмитента должно содержать указание, какой именно накопительный счет будет (какие накопительные счета будут) использоваться при оплате акций.

Кредитная организация-эмитент не может использовать счета с различными режимами для одного выпуска (дополнительного выпуска) акций.

Статья 27.1. Особенности эмиссии опционов эмитента

Комментарий к статье 27.1

1. Правовая природа опциона эмитента (см. комментарий к ст. 2) как производной эмиссионной ценной бумаги, удостоверяющей право ее владельца на покупку определенного количества его акций, с необходимостью влечет за собой основное ограничение количества эмитируемых опционов. Их не может быть больше, чем количество объявленных акций эмитента, иными словами, каждый опцион эмитента должен быть исполним, что возможно только при условии наличия необходимого количества акций эмитента.

2. Часть 2 ст. 27.1 устанавливает еще одно ограничение количества акций, право на приобретение которых удостоверяет опцион эмитента. Количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы эмитента, не может превышать 5 процентов акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов эмитента. Иначе говоря, опцион эмитента позволяет своему владельцу купить в определенный срок или при наступлении определенных обстоятельств не более 5% размещенных акций эмитента по определенной в опционе цене.

3. Помимо перечисленного, согласно ч. 3 ст. 27.1 дополнительные ограничения обращения опционов эмитента может установить сам эмитент в решении о их выпуске.

4. Поскольку опцион эмитента - это производная ценная бумага, удостоверяющая право на приобретение другой ценной бумаги - акции того же эмитента, эмиссия опционов эмитента поставлена в зависимость от полной оплаты уставного капитала акционерного общества согласно ч. 4 ст. 27.1.

Статья 27.2. Особенности эмиссии и обращения облигаций с обеспечением

Комментарий к статье 27.2

1. Облигации с обеспечением - это облигации, исполнение обязательств эмитента по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.

Напомним, что облигация как эмиссионная ценная бумага закрепляет право ее владельца на получение от эмитента ее номинальной стоимости, процента и/или дисконта (см. комментарий к ст. 2). В условиях выпуска облигаций могут быть предусмотрены сроки исполнения обязательств эмитента по предоставлению выплат по облигациям. Именно эти обязательства обеспечиваются одним из способов, предусмотренных настоящей статьей.

Облигации с залоговым обеспечением предполагают предоставление предмета залога эмитентом или третьим лицом в порядке, установленном ГК РФ (параграф 3 главы 23), иными федеральными законами, а также ст. 27.3, 27.3-1 комментируемого Закона.

Особенности эмиссии облигаций с обеспечением в форме поручительства, банковской гарантии, государственной или муниципальной гарантии установлены ст. 27.4, 27.5 комментируемого Закона.

Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения (см. комментарии к ст. 27.3, 27.3-1, 27.4, 27.5).

Комментируемая статья содержит важное правило, согласно которому права, вытекающие из такого обеспечения, следуют переходу прав на облигацию и не могут передаваться отдельно от передачи прав на нее. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной.

Например, согласно п. 43 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" переход прав, удостоверенных облигацией, к третьему лицу влечет за собой одновременный переход всех требований, которые могут быть заявлены к поручителю по облигации (ст. 384 ГК РФ), соглашение об ином является ничтожным (абзац 3 п. 1 ст. 27.2 комментируемого Закона).

2. Согласно ч. 2 ст. 27.2 при эмиссии облигаций с обеспечением условия обеспечивающего обязательства должны содержаться:

- в решении о выпуске облигаций (при бездокументарной форме выпуска);

- в решении о выпуске и в сертификатах облигаций (при документарной форме выпуска);

- дополнительно в проспекте облигаций, если в соответствии с ч. 1 ст. 22 комментируемого Закона государственная регистрация выпуска облигаций сопровождается регистрацией проспекта облигаций.

Например, в деле N А40-16262/05-38-31 суд пришел к выводу, что, поскольку облигации выпускались в документарной форме с оформлением одного сертификата, в котором не было указано о наличии обеспечения, эмиссия облигаций прошла в отсутствие надлежаще оформленного поручительства.

3. Согласно ч. 3 ст. 27.2 комментируемого Закона в случае, если обеспечение по облигациям предоставлено третьим лицом, его подписью должно быть подтверждено решение о выпуске облигаций и/или проспект облигаций, а при документарной форме выпуска и сертификат.

Например, в деле N А41-41650/09 суд исходил из того, что поручительство по облигациям подтверждалось подписью и печатью генерального директора поручителя на решении о выпуске ценных бумаг и сертификате документарных неконвертируемых процентных облигаций, в связи с чем суд пришел к выводу, что требования к форме, в которой должно быть совершено поручительство, соблюдены.

4. Часть 4 ст. 27.2 закрепляет коллизионную норму, согласно которой российское право подлежит применению к правоотношениям с участием иностранного лица, предоставляющего обеспечение по облигациям. Все споры, возникшие вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения лицом, предоставившим обеспечение, своих обязанностей, подсудны судам Российской Федерации.

Например, в деле N А41-43935/10 о взыскании в пользу инвестора купонного дохода по облигациям, обеспеченным поручительством иностранного юридического лица, суд отклонил довод ответчика о том, что к спорным правоотношениям ввиду участия в них иностранного лица должно применяться законодательство Республики Беларусь, поскольку это противоречило бы положению ч. 4 ст. 27.2 комментируемого Закона.

Статья 27.3. Облигации с залоговым обеспечением

Комментарий к статье 27.3

Дата добавления: 2015-10-16