Акционерными обществами РФ

Одной из причин, почему до 1996 г. практика выпуска корпоративных конвертируемых облигаций в стране не имела развития, являлось отсутствие должной нормативной базы (возможность выпуска конвертируемых облигаций была предусмотрена только инструкцией Банка России «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг коммерческими банками на территории Российской Федерации» от 11 февраля 1994 г. № 8). С принятием ФЗ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. вопросы выпуска конвертируемых ценных бумаг получили законодательное решение. Отдельные нормы закона в данной области претерпели изменения в связи с принятием ФЗ «О внесении изменений и дополнений в федеральный закон «Об акционерных обществах» от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ.

Большинство спорных вопросов на практике возникало из-за того, что не была определена правовая природа конвертируемой облигации как ценной бумаги. Как ранее было показано (см. разд. 2.8.1), конвертируемая облигация — специфическая ценная бумага: с одной стороны, она является одним из видов облигаций, поэтому все требования, предъявляемые к выпуску и обращению облигаций, справедливы и для нее, с другой стороны, конвертируемая облигация при погашении дает право получить акции, тем самым выпуск конвертируемых облигаций может быть связан с увеличением уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций. Эти особенности нашли отражение в ФЗ «Об акционерных обществах», который распространил на порядок выпуска конвертируемых в акции облигаций отдельные требования, установленные для эмиссии акций:

1. Федеральный закон позволяет обществу осуществлять выпуск дополнительных акций только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества [4, cт. 28, п. 3]. При выпуске конвертируемых облигаций также требуется соблюдать соотношение между объявленными акциями и акциями, в которые будут конвертированы облигации: количество акций определенных категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют конвертируемые облигации, не должно превышать количества объявленных акций общества этих категорий и типов [4, cт. 33, п. 4].

2. Федеральный закон запрещает закрытому акционерному обществу проводить открытую подписку на выпускаемые ими акции [4, cт. 7, п. 3]. Это требование распространяется и на выпускаемые закрытым акционерным обществом конвертируемые облигации. Оно не вправе проводить размещение облигаций, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц [4, cт. 39, п. 2, абз. 2].

Открытое акционерное общество может проводить как открытую, так и закрытую подписку на выпускаемые ими акции [4, cт.7, п. 2]. Размещать конвертируемые облигации оно может также посредством открытой или закрытой подписки. Ограничивать возможность проведения закрытой подписки акций и конвертируемых облигаций открытыми акционерными обществами могут устав общества или правовые акты Российской Федерации [4, ст. 39, п. 2, абз. 1].

Размещение конвертируемых облигаций посредством закрытой подписки, а также размещение посредством открытой подписки облигаций, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров о размещении эмиссионных ценых бумаг общества, конвертируемых в акции, принятому большинством (в три четверти голосов) акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (или большим числом голосов, если устав общества предусматривает такую необходимость при принятии решения) [4, ст. 39, п. 3, п. 4, абз. 2]. Если же принимается решение о размещении путем открытой подписки облигаций, конвертируемых в привилегированные и обыкновенные акции, составляющие менее 25% ранее размещенных обыкновенных акций, то это решение принимается общим собранием акционеров или советом директоров, если за последним данное право закреплено в уставе АО [4, ст. 33, п. 2, абз. 2].

По прежней редакции ФЗ «Об акционерных обществах» способ размещения облигаций (открытая или закрытая подписка) определялся уставом общества, и только при отсутствии указаний в нем — решением общего собрания акционеров общества. Если устав общества или решение общего собрания акционеров общества не содержали указаний о способе размещения конвертируемых облигаций, то они могли размещаться только путем открытой подписки. Кроме того, случаи обязательного размещения открытым обществом облигаций, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки, могли быть установлены правовыми актами Российской Федерации [4, cт. 39, п. 2, 3].

3. Акционеры имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки не только дополнительных акций, но и облигаций, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежавших им акций этой категории (типа).

Акционеры имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством закрытой подписки облигаций, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежавших им акций этой категории (типа), в случае если они голосовали против или не принимали участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки облигаций, конвертируемых в акции. Указанное право не предоставляется акционерам, когда размещение путем закрытой подписки облигаций, конвертируемых в акции, осуществляется только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых таких облигаций [9, п. 30, ст. 40, п. 1].

В соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах» в прежней редакции устав общества мог предусматривать преимущественное право акционеров — владельцев голосующих акций, т. е. владельцев обыкновенных акций и, если устав общества предусматривал, то и владельцев привилегированных акций — на приобретение облигаций, конвертируемых в голосующие акции. Данное право предоставлялось при размещении этих ценных бумаг путем открытой подписки и при оплате их деньгами [4, cт. 40, п. 1].

4. Оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров общества (при этом цена размещения акций должна определяться советом директоров исходя из рыночной стоимости), но не ниже их номинальной стоимости [4, ст. 36, п. 1, абз. 2].

Оплата облигаций, конвертируемых в акции, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене не ниже номинальной стоимости акций, в которые конвертируются облигации (по прежней редакции закона размещение облигаций, конвертируемых в акции, осуществлялось по рыночной стоимости), за исключением [4, ст. 38, п. 1, 2]:

- размещения конвертируемых облигаций среди акционеров при осуществлении ими преимущественного права на прибретение облигаций — в этом случае цена размещения облигаций может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10%;

- размещения конвертируемых облигаций через посредника — в этом случае облигации могут размещаться по цене, которая может быть ниже цены их размещения не более чем на размер вознаграждения посредника, который не может превышать 10% цены размещения облигаций (предельный размер вознаграждения посредника, участвующего в размещении, предусмотрен в новой редакции закона).

Перечисленные положения — в соответствии с прежней редакцией закона — распространялись только на те облигационные займы, которые предполагали в качестве обязательного условия погашения конвертацию облигаций в акции и не распространялись на те выпуски облигаций, условия погашения которых предусматривали выплату номинальной стоимости облигации или ее конвертацию в акции. В новой редакции закона такие ограничения сняты.

5. Порядок конвертации в акции облигаций устанавливается решением о выпуске [4, cт. 37, п. 1, абз. 3].

6. Размещение акций общества в пределах количества объявленных акций, необходимого для конвертации в них размещенных обществом конвертируемых облигаций, проводится только путем такой конвертации [4, cт. 37, п. 1, абз. 4].

За исключением перечисленных требований, предъявляемых к выпуску конвертируемых облигаций, в остальном порядок их эмиссии не отличается от порядка выпуска иных облигаций. На них распространяются все ограничения, установленные ГК РФ и ФЗ «Об акционерных обществах» относительно выпуска облигаций, которые будут рассмотрены далее (см. разд. 4).

Таким образом, в свое время принятие ФЗ «Об акционерных обществах» положило начало правовому регулированию обращения конвертируемых облигаций. Совершенствование законодательства, следует надеяться, приведет к тому, что этот вид ценных бумаг будет завоевывать все большие симпатии среди эмитентов и с экономической точки зрения станет привлекательным для них способом финансирования производства. Такая уверенность основывается не только на ряде преимуществ конвертируемых облигаций по сравнению с традиционными долговыми и долевыми инструментами, но и на оценке среды функционирования российских производителей. Сложность оценки бизнеса в чистом виде снижает для российских эмитентов привлекательность выпуска акций, поэтому в последнее время они стали активнее использовать для привлечения капитала рынок долговых инструментов, в частности облигации.

Наметившееся насыщение рынка традиционными видами облигаций заставит эмитентов искать новые подходы к инвесторам, предоставлять им по выпускаемым долговым инструментам дополнительные права. Конвертируемые облигации предоставляют такие возможности. Однако они, как показывают рассмотренные в данном разделе работы примеры и изучение зарубежного опыта и российской практики, являются значительно более сложным и «обоюдоострым» инструментом, чем простые облигации, и их выпуск требует хорошего владения соответствующим аппаратом.

Дата добавления: 2015-08-13