Таможенного контроля. Статья 137. Термины, используемые в настоящей главе

Статья 137. Термины, используемые в настоящей главе

Комментарий к статье 137

1. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает, что заключение таможенного эксперта (эксперта) представляет собой документ, содержащий результаты проведенного исследования и выводы таможенной экспертизы в виде ответов на поставленные вопросы, оформленный в порядке, установленном законодательством государств - членов ТС. Из данного определения следует ряд выводов.

Во-первых, таможенная экспертиза может проводиться не только таможенным экспертом, но и просто экспертом, но в любом случае она будет называться таможенной.

Во-вторых, заключение таможенного эксперта (эксперта) всегда оформляется как документ, содержащий результаты таможенной экспертизы в виде ответов на поставленные вопросы.

Устные пояснения таможенного эксперта (эксперта) не могут быть признаны данным им заключением. Следует отметить, что в ст. 9 Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ" под заключением эксперта понимается письменный документ, отражающий ход и результаты исследований, проведенных экспертом. Несмотря на сходство определений, к заключению таможенного эксперта предъявляются более жесткие требования, согласно которым таможенный эксперт должен не просто изложить результаты своих исследований, а дать однозначные ответы на поставленные вопросы. Это означает, что на должностных лиц таможенных органов возложена большая ответственность по корректной формулировке и полноте вопросов к таможенному эксперту.

В-третьих, заключение должно быть оформлено в порядке, установленном национальным законодательством, в связи с чем порядок оформления заключений в государствах - членах ТС может отличаться друг от друга.

2. Часть 2 комментируемой статьи дает определение образца товара.

На основании п. 3 ч. 2 ст. 140 ТК ТС таможенный эксперт (эксперт) обязан проводить исследования представленных на таможенную экспертизу проб и образцов при соблюдении их допустимости и достоверности. Используемая для эксперта оговорка "при соблюдении их допустимости и достоверности" возлагает на таможенного эксперта (эксперта) обязанность осуществлять собственную оценку представленных ему материалов.

Однако ввиду правовой нерегламентированности данной оценки нельзя исключать то обстоятельство, что она может носить субъективный характер и у эксперта могут иметься свои причины на проведение таможенной экспертизы (количественные показатели по проведенным экспертизам, платность оказания услуг и др.). Поэтому качество проводимой таможенной экспертизы будет напрямую зависеть от качества представленных образцов и их соответствия данному в ТК ТС определению.

Порядок отбора проб и образцов товаров для проведения таможенной экспертизы и приостановления срока проведения таможенной экспертизы утвержден Приказом ФТС России от 25.02.2011 N 396 "Об утверждении формы решения о назначении таможенной экспертизы, формы заключения таможенного эксперта (эксперта), порядка отбора проб и образцов товаров для проведения таможенной экспертизы и приостановления срока проведения таможенной экспертизы" и является приложением N 1 к нему. Согласно п. 2 данного Порядка, при отборе проб и образцов товаров должностное лицо таможенного органа оформляет акт отбора проб и образцов в двух экземплярах по форме, установленной решением КТС от 20 мая 2010 г. N 260 "О формах таможенных документов".

Приложением N 1 к Порядку отбора проб и образцов товаров для проведения таможенной экспертизы являются Сведения о количестве (объеме) проб и образцов различных товаров, необходимых для проведения экспертных исследований. В соответствии с ними, к примеру, для таможенной экспертизы тканей различных видов берутся 3 образца размером 20 x 30 см.

3. Часть 3 комментируемой статьи дает законодательное определение пробы товара.

Определения "образец" и "проба" товаров приводятся законодателем прежде всего для того, чтобы разграничить данные объекты исследования. Вышеупомянутые Сведения о количестве проб и образцов дают четкое представление о том, в каких случаях берутся образцы товаров, а в каких - пробы. К примеру, для таможенной экспертизы товара "Нефть и нефтепродукты, транспортируемые в железнодорожных или автомобильных цистернах, нефтеналивных судах, бочках, бидонах и других средствах транспортирования и хранения" берутся 3 пробы x 2 куб. дм - масса объединенной пробы в соответствии с ГОСТ 2517-85 "Нефть и нефтепродукты. Методы отбора проб". А для таможенной экспертизы товара "лаки, краски" - 3 образца x 500 г. и образец упаковки или ярлыка.

4. Часть 4 комментируемой статьи впервые на законодательном уровне закрепляет понятие "таможенный эксперт" - должностное лицо таможенного органа, уполномоченное на проведение таможенной экспертизы. Таким образом, таможенный эксперт - это всегда должностное лицо таможенного органа.

Согласно ч. 3 ст. 9 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ должностными лицами таможенных органов являются граждане РФ, замещающие должности сотрудников и федеральных государственных гражданских служащих таможенных органов РФ. На основании ст. 3 Федерального закона от 21.07.1997 N 114-ФЗ "О службе в таможенных органах РФ" должностными лицами таможенных органов являются граждане, замещающие должности сотрудников в указанных органах, которым присвоены специальные звания (сотрудники таможенных органов), и федеральные государственные гражданские служащие таможенных органов. В силу ст. 13 Федерального закона от 24.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе РФ" гражданский служащий осуществляет профессиональную служебную деятельность на должности гражданской службы в соответствии с актом о назначении на должность и со служебным контрактом.

На основании Положения о Центральном экспертно-криминалистическом таможенном управлении (далее - ЦЭКТУ), утвержденного Приказом ФТС России от 03.05.2011 N 902, ЦЭКТУ является специализированным региональным таможенным управлением и входит в единую федеральную централизованную систему таможенных органов РФ. Для выполнения задач, возложенных на ЦЭКТУ, в регионе его деятельности создаются региональные филиалы.

Следовательно, таможенным экспертом может быть гражданский служащий, занимающий должность в ЦЭКТУ и его структурных подразделениях, назначенный приказом таможенного органа и заключивший служебный контракт. Сотрудник может быть таможенным экспертом при условии занятия им соответствующей должности, но только после присвоения ему специального звания.

Пунктом 13 Порядка проведения таможенной экспертизы, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 258, установлено, что проведение таможенных экспертиз осуществляется только таможенными экспертами, получившими право самостоятельного проведения таможенных экспертиз по соответствующей специальности. Порядок аттестации сотрудников и государственных гражданских служащих ЦЭКТУ и его региональных филиалов на право самостоятельного производства судебных экспертиз с целью определения уровня их профессиональной подготовки при производстве экспертиз утвержден Приказом ФТС России от 05.08.2010 N 1457 "Об утверждении Положения об аттестации экспертов ЦЭКТУ на право самостоятельного производства судебных экспертиз и Положения о главной экспертно-квалификационной комиссии ЦЭКТУ". На основании п. 16 указанного Положения об аттестации на должностное лицо, аттестованное на право самостоятельного производства судебных экспертиз по соответствующей специальности, распространяются права и обязанности эксперта, предусмотренные Федеральным законом от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ".

5. Часть 5 комментируемой статьи впервые на законодательном уровне дает понятие таможенной экспертизы, под которой понимается организация и проведение исследований, осуществляемых таможенными экспертами и (или) иными экспертами с использованием специальных и (или) научных познаний для решения задач в области таможенного регулирования.

ТК ТС прямо указывает на то, что таможенная экспертиза может осуществляться как таможенными экспертами, так и (или) иными экспертами. Это связано с объективными причинами, ведь не всегда штат ЦЭКТЛ и ее подразделений, а также специализация (квалификация) работающих в них таможенных экспертов являются достаточными для проведения исследований, которые могут встретиться при проведении таможенного контроля с учетом многообразия товаров по ТН ВЭД ТС, насчитывающей более 1200 товарных позиций и более 5000 товарных субпозиций.

Однако проведение таможенной экспертизы в иной уполномоченной организации возможно лишь в одном случае - при невозможности проведения такой экспертизы таможенными экспертами (п. п. 1, 2 Порядка принятия решения о привлечении эксперта (специалиста) иной уполномоченной организации к проведению таможенной экспертизы, утвержденного Приказом ФТС России от 21.07.2011 N 1500).

В комментируемом пункте также обозначена цель проведения таможенной экспертизы - решение задач в области таможенного регулирования, которые приведены в ч. 1 ст. 1 ТК ТС.

Статья 138. Назначение таможенной экспертизы

Комментарий к статье 138

1. Согласно ч. 1 комментируемой статьи таможенная экспертиза назначается в случаях, если для разъяснения возникающих вопросов при совершении таможенных операций требуются специальные познания. В юридической литературе под термином "специальные знания" понимают "систему теоретических знаний и практических навыков в области конкретной науки или техники, искусства или ремесла, приобретаемых путем прохождения специальной подготовки или обретения профессионального опыта" <1>.

--------------------------------

<1> Белкин Р.С. Криминалистическая энциклопедия. М., 1997. С. 217.

При этом к специальным познаниям не относят общеизвестные и юридические познания. В то же время отнесение знаний к общеизвестным и общедоступным зависит в том числе от образовательного и интеллектуального уровня конкретного должностного лица таможенного органа, принимающего решение о назначении таможенной экспертизы, от его профессионального опыта и квалификации. Поэтому в каждом отдельном случае должностному лицу необходимо анализировать характер требуемых познаний и решать вопрос, могут ли они считаться специальными. Представляется, что необходимо всегда исходить из того, что обращение к таможенному эксперту, безусловно, не может отрицательно повлиять на устранение неразрешенных вопросов в ходе проведения таможенного контроля.

2. Часть 2 комментируемой статьи уточняет, что таможенная экспертиза назначается только таможенными органами. Из содержания формы решения о назначении таможенной экспертизы (приложение N 2 к Приказу ФТС России от 25.02.2011 N 396) следует, что само решение фактически принимается должностным лицом таможенного органа, который осуществляет таможенные операции и проводит таможенный контроль. В то же время в решении предусмотрена подпись начальника таможенного органа о согласовании. Указание наименования таможенного органа в преамбуле решения, а также подпись в нем начальника таможенного органа придают вынесенному решению статус решения, вынесенного таможенным органом.

Таможенную экспертизу проводят либо таможенные эксперты, либо эксперты иных уполномоченных организаций. При этом назначение таможенной экспертизы в иные уполномоченные организации может быть произведено только при невозможности проведения такой экспертизы таможенными экспертами. Порядок согласования с таможенным органом, проводящим таможенную экспертизу, назначения таможенной экспертизы таможенным органом в иную уполномоченную организацию, проводящую таможенную экспертизу, утвержден Приказом ФТС России от 28.07.2011 N 1541. Он предусматривает форму и сроки согласования таможенным органом, назначившим таможенную экспертизу, с ЦЭКТУ или его региональными филиалами, возможности проведения экспертизы в иной уполномоченной организации. Также п. 9 вышеупомянутого Приказа предусмотрены основания для несогласования (например, наличие сведений о необоснованных и (или) необъективных выводах таможенной экспертизы, проведенной иной уполномоченной организацией, полученных от судебных, таможенных или иных органов).

Эксперт, не являющийся должностным лицом таможенных органов, на основании ч. 2 ст. 173 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ привлекается на договорной основе (договор заключается между таможенным органом, назначившим экспертизу, и иной уполномоченной организацией).

3. Часть 3 комментируемой статьи очерчивает круг объектов таможенной экспертизы, в качестве которых могут выступать товары, в том числе транспортные средства, таможенные, транспортные (перевозочные), коммерческие и иные документы, необходимые для совершения таможенных операций, средства идентификации товаров. При этом комментируемый Кодекс раскрывает понятие указанных объектов в других статьях: товаров - ч. 35 ст. 4, транспортных средств - в ч. 39 ст. 4, таможенных документов - в ч. 28 ст. 4, транспортных (перевозочных) документов - в ч. 38 ст. 4, коммерческих документов в ч. 12 ст. 4, средств идентификации - в ч. ч. 1, 3 ст. 109.

4. Часть 4 комментируемой статьи устанавливает, что решение о назначении таможенной экспертизы принимает уполномоченное должностное лицо таможенного органа. Утверждение формы данного решения отнесено к компетенции национального законодательства. Статья 8 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ, в свою очередь, делегирует установление формы решения о назначении таможенной экспертизы ФТС России. Приказом ФТС России от 25.02.2011 N 396 утверждена форма решения о назначении таможенной экспертизы (приложение N 2). В то же время ТК ТС оставил за собой право на установление ряда обязательных сведений, которые должны содержаться в решении о проведении таможенной экспертизы независимо от правотворчества государств - членов ТС, ограничительный перечень которых содержится в комментируемом пункте.

При этом нужно иметь в виду, что неуказание в решении какого-либо обязательного пункта лишает результаты таможенной экспертизы доказательственной силы, что подтверждается судебной практикой (Постановления ФАС Московского округа от 06.10.2010 по делу N А40-167521/09-148-1121 и Волго-Вятского округа от 28.03.2013 по делу N А17-2961/2012).

Установленной формой решения о назначении таможенной экспертизы не охвачены все нюансы, которые могут иметь место при назначении экспертизы. Так, п. 4 решения предполагает указание в нем перечня объектов исследования, которые передаются эксперту. В то же время наличие определенных свойств (к примеру, крупных габаритов) товара зачастую не позволяет осуществить его фактическую передачу экспертам. В этом случае, согласно п. 19 Методических рекомендаций о назначении экспертиз должностными лицами таможенных органов и проведении экспертиз ЦЭКТУ и экспертно-криминалистическими службами - региональными филиалами ЦЭКТУ, иными экспертными организациями и экспертами, являющихся приложением N 1 к письму ФТС России от 18.04.2006 N 01-06/13167, указывается место нахождения товара и разрешается проведение осмотра и исследования на месте. И хотя приведенные Методические рекомендации не являются нормативным правовым актом, содержащиеся в них рекомендации могут быть использованы таможенными органами для полного и подробного заполнения решения о назначении таможенной экспертизы.

5. Часть 5 комментируемой статьи предоставила право отказать в проведении таможенной экспертизы в случаях: недостаточности информации для проведения таможенной экспертизы; ненадлежащего оформления решения о назначении таможенной экспертизы; несоответствия сохранности упаковки проб или образцов описанию, указанному в решении о назначении таможенной экспертизы; отсутствия необходимой материально-технической базы, специальных условий для проведения таможенной экспертизы; в иных случаях, установленных национальным законодательством. Так, на основании ч. 6 ст. 172 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ таким случаем является отсутствие в таможенном органе, проводящем таможенную экспертизу, или иной уполномоченной организации таможенного эксперта (эксперта) требуемой квалификации.

6. Часть 6 комментируемой статьи предъявляет требования к форме и содержанию отказа в проведении таможенной экспертизы: письменная форма, указание причин отказа. Вместе с отказом таможенному органу возвращаются обратно представленные таможенному эксперту (эксперту) материалы, документы, пробы и образцы. Наличие данной части имеет целью исключение необоснованных причин отказа в проведении таможенных экспертиз, а также предоставляет таможенному органу возможность анализа причин отказа для выработки превентивных мер.

7. Часть 7 комментируемой статьи обязывает таможенный орган не позднее дня, следующего за днем принятия решения о назначении таможенной экспертизы, письменно уведомить декларанта или иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров, о назначении таможенной экспертизы. Очевидно, что несоблюдение данной обязанности либо направление уведомления по неправильному адресу или ненадлежащему лицу является нарушением законных прав указанных лиц на представление своих интересов при проведении таможенной экспертизы и является, хоть и не безусловным, но возможным основанием к признанию заключения таможенного эксперта (эксперта) ненадлежащим основанием для принятия на его основе решений таможенного органа в области таможенного дела (изменение классификационного кода товара по ТН ВЭД ТС, корректировка таможенной стоимости, доначисление таможенных платежей, принятие решения в порядке ведомственного контроля и т.д.).

8. Часть 8 комментируемой статьи устанавливает, что расходы на проведение таможенной экспертизы возмещаются за счет бюджета государства - члена ТС, таможенным органом которого назначена таможенная экспертиза. Соответственно, расходы на таможенные экспертизы, назначенные таможенными органами РФ, подлежат возмещению из бюджета РФ.

Статья 139. Порядок и срок проведения таможенной экспертизы

Комментарий к статье 139

1. Решением КТС от 20.05.2010 N 258 утвержден Порядок проведения таможенной экспертизы при проведении таможенного контроля, который включает 9 разделов. Следует отметить, что результатом таможенной экспертизы всегда является заключение, которое, при условии, что таможенная экспертиза проведена в соответствии с таможенным законодательством ТС, признается на всей таможенной территории ТС.

2. Частью 2 комментируемой статьи установлены предельные сроки проведения таможенной экспертизы, которые не могут превышать 20 (двадцати) рабочих дней со дня принятия таможенным экспертом (экспертом) материалов к производству. Менее продолжительный срок может быть установлен национальным законодательством. Срок проведения таможенной экспертизы может продлеваться, при этом установление оснований для продления ТК ТС делегировано законодательству государств - участников ТС.

Так, в соответствии с ч. ч. 3 и 4 ст. 172 ФЗ "О таможенном регулировании" срок проведения таможенной экспертизы может продлеваться с письменного разрешения начальника (заместителя начальника) таможенного органа, проводящего таможенную экспертизу, либо руководителя уполномоченной организации по согласованию с таможенным органом, с указанием причин такого продления на срок, необходимый для проведения экспертизы, за исключением случаев, когда выпуск товаров не осуществляется до получения результатов экспертизы. В указанном случае экспертиза должна быть проведена в сроки, не превышающие срок выпуска товаров с учетом продления указанного срока, в соответствии с ч. 4 ст. 196 ТК ТС.

3. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает возможность приостановления сроков проведения таможенной экспертизы с указанием соответствующих оснований для такого приостановления. Таким основанием является наличие ходатайства таможенного эксперта (эксперта) перед таможенным органом, назначившим таможенную экспертизу, о предоставлении ему дополнительных материалов, а также проб и образцов.

При этом ТК ТС не уточняет количество дней, на которое могут быть приостановлены сроки проведения экспертизы. Очевидно, что они должны быть ограничены периодом времени, необходимым таможенному органу для предоставления запрошенных материалов, проб и образцов, расчет которого должен производиться из принципов разумности и объективности. Но "практика показывает, что данный порядок позволяет продлевать таможенную экспертизу на неопределенное время, что является грубым нарушением прав участников ВЭД" <1>.

--------------------------------

<1> Андреева Е.И., Новиков В.Е. Вестник Российской таможенной академии. 2013. N 2.

Также ТК ТС предоставляет право государствам - членам ТС устанавливать иные основания для продления. В частности, ч. 5 ст. 172 предусмотрено, что в случае несоответствия представленных объектов их перечню, указанному в решении о назначении таможенной экспертизы, срок проведения таможенной экспертизы приостанавливается, но не более чем на 10 рабочих дней.

4. Часть 4 комментируемой статьи закрепляет, что по результатам таможенной экспертизы выдается заключение таможенного эксперта (эксперта). Форма заключения таможенного эксперта (эксперта) утверждена Приказом ФТС России от 25.02.2011 N 396.

Статья 140. Права и обязанности таможенного эксперта (эксперта)

Комментарий к статье 140

1. Части 1 и 2 комментируемой статьи закрепляют права и обязанности таможенного эксперта (эксперта) при проведении таможенной экспертизы.

Примечательно, что одновременно и в правах, и в обязанностях таможенного эксперта (эксперта) содержится, с одной стороны, право, а с другой стороны, обязанность таможенного эксперта (эксперта) знакомиться с материалами, относящимися к таможенной экспертизе. Это объясняется тем, что на основании п. 4 Порядка проведения таможенной экспертизы, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 258, таможенному эксперту (эксперту) для проведения таможенной экспертизы таможенным органом направляются необходимые материалы и документы для ее проведения, поэтому в таком случае у него возникает обязанность ознакомления с ними. В то же время, если из представленных документов он установит, что ему необходимы иные документы, таможенный эксперт (эксперт) будет реализовывать свое право на ознакомление с недостающими документами и материалами, в том числе посредством реализации права, предоставленного пп. 4 п. 1 комментируемой статьи, запрашивать дополнительные документы.

Право таможенного эксперта привлекать других таможенных экспертов (экспертов), предусмотренное п. 2 ч. 1 ст. 140 ТК ТС, к производству таможенной экспертизы в ТК ТС ограничено получением согласия таможенного органа, назначившего проведение таможенной экспертизы. Порядок привлечения экспертов (специалистов) иной уполномоченной организации закреплен в Приказе ФТС России от 21.07.2011 N 1500. В нем подробно изложен алгоритм принятия подобного решения и сводится он к переписке между таможенным органом, назначившим экспертизу, и таможенным органом, которому поручено проведение таможенной экспертизы, по результатам которой окончательное решение за принятием решения о привлечении иной уполномоченной организации остается за таможенным органом, назначившим таможенную экспертизу. Если от него поступит два отказа от привлечения стороннего эксперта, таможенный эксперт обязан выполнить экспертизу в пределах имеющихся возможностей. У таможенного эксперта отсутствует возможность отказаться от проведения таможенной экспертизы, так как он может это сделать, согласно п. 3 ч. 1 комментируемой статьи, только в течение 1 (одного) рабочего дня со дня получения материалов для проведения таможенной экспертизы.

Представляется, что право эксперта отказаться от проведения таможенной экспертизы, если поставленные вопросы находятся вне его компетенции, или от представления ответов на вопросы, не входящие в его компетенцию, скорее должно быть обязанностью таможенного эксперта (эксперта), так как дача заключения по результатам таможенной экспертизы, проведенной некомпетентным лицом, может иметь серьезные негативные последствия, включая отмену любого решения таможенного органа, принятого в соответствии с его заключением. Столь короткий срок для принятия решения об отказе от проведения таможенной экспертизы (1 рабочий день) призывает таможенного эксперта (эксперта) оперативно принимать решение об отказе в проведении таможенной экспертизы при отсутствии необходимой компетенции, так как по истечении данного срока такой отказ становится невозможным.

2. Таможенный эксперт (эксперт), в силу п. 6 ч. 1 комментируемой статьи, вправе уточнять поставленные перед ним вопросы в соответствии со своими специальными познаниями и компетенцией. В то же время заключение таможенного эксперта (эксперта) должно содержать ответы только на поставленные вопросы. Однако эксперт на основании п. 2 ч. 2 комментируемой статьи обязан включать в заключение выводы об обстоятельствах, имеющих значение для таможенных целей, по поводу которых были поставлены вопросы. Таким образом, данные право и обязанность таможенного эксперта (эксперта) направлены прежде всего на получение полного представления по исследуемой проблеме даже в том случае, если вопросы должностным лицом таможенного органа были сформулированы не вполне корректно, либо в какой-то части не охватили весь спектр исследования.

3. Пункт 9 ч. 1 комментируемой статьи закрепил за таможенным экспертом право на участие в проведении таможенного контроля. Данная норма права корреспондирует с правом таможенных органов привлекать к проведению таможенного контроля специалистов и экспертов из других государственных органов на основании ст. 102 ТК ТС. Примером реализации данного права является участие эксперта при отборе проб и образцов товаров.

Также таможенный эксперт имеет ряд иных прав и обязанностей, связанных непосредственно с проведением таможенной экспертизы (использовать научно-техническую информацию из опубликованных источников, использовать результаты собственных испытаний и исследований и (или) результаты исследований проб и образцов, проведенных другими исследовательскими или экспертными организациями, соблюдать установленные сроки проведения таможенной экспертизы), а также с использованием ее данных, например, не разглашать сведения, полученные в результате таможенной экспертизы, не использовать их в иных целях и не передавать третьим лицам, за исключением установленных национальным законодательством случаев (при проведении дознания, предварительного следствия, судебного разбирательства).

4. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает, что ответственность таможенного эксперта (эксперта) за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей предусматривается национальным законодательством государств - членов Таможенного союза. Административная ответственность за дачу заведомо ложного заключения установлена ст. 19.26 Кодекса об административных правонарушениях РФ, уголовная - ст. 307 Уголовного кодекса РФ.

Статья 141. Права декларанта, иного лица, обладающего полномочиями в отношении товаров, и их представителей при назначении и проведении таможенной экспертизы

Комментарий к статье 141

1. Часть 1 комментируемой статьи подчеркивает, что полноправными участниками таможенных правоотношений, помимо таможенных органов, являются декларанты, а также иные лица, обладающие полномочиями в отношении товаров, и их представители, поэтому очень важно закрепление за ними на уровне ТК ТС их прав, которые подразделяются на предоставленные им при назначении и при проведении таможенной экспертизы. Следует отметить, что эти права дополняют перечень прав декларанта, установленных ст. 187 ТК ТС.

К первой группе прав относится право заявления ходатайства о постановке дополнительных вопросов таможенному эксперту (эксперту) для получения по ним заключения таможенного эксперта (эксперта) и присутствия при отборе проб или образцов таможенными органами для проведения таможенной экспертизы. Ко второй - право знакомиться с заключением таможенного эксперта (эксперта) и получать копию такого заключения в таможенном органе, назначившем таможенную экспертизу, а также право ходатайствовать о проведении дополнительной или повторной таможенной экспертизы.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает, что таможенному органу, в который поступает ходатайство, предоставлено право либо удовлетворить ходатайство декларанта, либо отказать в таком удовлетворении. В случае удовлетворения ходатайства должностное лицо таможенного органа, назначившее экспертизу, выносит соответствующее решение. И хотя в ТК ТС не содержится требования о доведении данного решения до сведения лица, заявившего ходатайство, представляется, что таможенный орган обязан проинформировать заинтересованное лицо о принятом решении, так как указанное ходатайство в соответствии с Федеральным законом от 02.05.2006 N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан РФ" может рассматриваться как обращение. В соответствии с ч. 2 ст. 1 данного Федерального закона установленный законом порядок рассмотрения обращений граждан распространяется на обращения граждан, за исключением обращений, которые подлежат рассмотрению в порядке, установленном федеральными конституционными законами и иными федеральными законами, а ТК ТС к ним не относится.

При отказе в удовлетворении ходатайства должностное лицо таможенного органа обязано не только мотивировать свой отказ, но и изложить его в письменной форме, а также сообщить об этом лицу, подавшему ходатайство.

Статья 142. Заключение таможенного эксперта (эксперта)

Комментарий к статье 142

1. Заключение таможенного эксперта (эксперта), как следует из ст. 137 ТК ТС, оформляется в соответствии с национальным законодательством. Часть 8 ст. 172 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ делегировала установление порядка его оформления ФТС России. Приказом ФТС России от 25.02.2011 N 396 утверждено приложение N 3 "Форма заключения таможенного эксперта (эксперта)". Вместе с тем ч. 1 комментируемой статьи закрепила основные положения, которые должны присутствовать в заключении.

2. Согласно части 2 комментируемой статьи, если таможенная экспертиза проводилась при участии нескольких экспертов, заключение таможенного эксперта (эксперта) подписывается всеми экспертами и заверяется печатью организации, проводившей таможенную экспертизу, если в соответствии с законодательством государств - членов ТС такая организация должна иметь печать. На основании ч. 8 ст. 172 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ каждая страница заключения, включая приложения, должна быть подписана таможенным экспертом (экспертом) и заверена печатью таможенного органа или иной уполномоченной организации. А так как все материалы и документы, иллюстрирующие заключение таможенного эксперта (эксперта) или нескольких экспертов, прилагаются к такому заключению и служат его составной частью, то и они должны быть заверены подписью эксперта и печатью таможенного органа (иной уполномоченной организации), проводящего таможенную экспертизу.

Заключение таможенного эксперта (эксперта) оформляется по форме приложения N 3 к Приказу ФТС России от 25.02.2011 N 396 в 2 (двух) оригинальных экземплярах. Один экземпляр остается в организации, проводившей таможенную экспертизу, второй - направляется таможенному органу, назначившему таможенную экспертизу.

Несмотря на то что выдача экземпляра заключения или его копии декларанту ТК ТС не предусмотрена, обязанность таможенного органа по ознакомлению декларанта с заключением таможенного эксперта косвенно вытекает из ч. 3 ст. 143 ТК ТС, согласно которой в случаях несогласия декларанта с заключением таможенного эксперта (эксперта) проводится повторная экспертиза. Этот вывод также согласуется с правом декларанта, предоставленным ч. 4 ст. 187 ТК ТС, знакомиться с имеющимися в таможенных органах результатами исследований проб и образцов декларируемых им товаров. На этом основании представляется необходимым направлять декларантам и иным лицам, уполномоченным в отношении товара, копию заключения.

Статья 143. Виды таможенной экспертизы

Комментарий к статье 143

1. По сути, комментируемая статья представляет собой нормативное закрепление классификаций таможенных экспертиз.

Часть 1 комментируемой статьи подразделяет таможенную экспертизу в зависимости от объектов исследования на виды: идентификационная, товароведческая, материаловедческая, технологическая, криминалистическая и иные экспертизы, в производстве которых возникает необходимость. Данный перечень не является исчерпывающим, т.к. фактически видов экспертиз великое множество и делать этот перечень закрытым представляется нецелесообразным. К иным видам экспертиз можно отнести искусствоведческую, экспертизу наркотических веществ и их прекурсоров, экспертизу товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, и ряд других.

2. Часть 2 комментируемой статьи подразделяет таможенные экспертизы в зависимости от числа привлекаемых таможенных экспертов (экспертов) на единоличные, комиссионные и комплексные. При этом последние проводятся в случаях, когда для установления обстоятельств, имеющих значение для дела, необходимы исследования на основе использования знаний различных специальностей.

3. Часть 3 комментируемой статьи подразделяет таможенные экспертизы на первичную (проводимую по обращению таможенного органа для изучения объектов, проб и образцов), дополнительную (назначаемую по вновь открывшимся обстоятельствам), повторную (проводимую в случаях несогласия декларанта или таможенного органа, назначившего таможенную экспертизу, с заключением таможенного эксперта (эксперта) по результатам первичной и (или) дополнительной таможенных экспертиз).

И дополнительная, и повторная таможенная экспертиза проводятся с учетом результатов первичной таможенной экспертизы. Вместе с тем, если дополнительная таможенная экспертиза поручается тому же эксперту, который проводил первичную экспертизу, то повторная таможенная экспертиза поручается комиссии, состоящей из 2 (двух) и более таможенных экспертов (экспертов), за исключением таможенного эксперта (экспертов), проводившего (проводивших) первичную и (или) дополнительную таможенные экспертизы. При этом таможенные эксперты (эксперты), проводившие первичную и (или) дополнительную таможенные экспертизы, имеют право присутствовать при проведении повторной таможенной экспертизы и давать комиссии пояснения, однако в исследовании и составлении заключения таможенного эксперта (эксперта) они не участвуют.

Порядок проведения повторной таможенной экспертизы изложен в разделе VI Порядка проведения таможенных экспертиз, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 258.

Статья 144. Пробы и образцы товаров

Комментарий к статье 144

1. Часть 1 комментируемой статьи возлагает обязанность по отбору проб и образцов на должностных лиц таможенных органов в порядке, установленном национальным законодательством. Часть 7 ст. 172 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ, в свою очередь, делегировала установление данного порядка ФТС России. Порядок отбора проб и образцов товаров для проведения таможенной экспертизы утвержден Приказом ФТС России от 25.02.2011 N 396 и является приложением N 1 к нему. Данный Порядок устанавливает ряд важных моментов, которые не дублируются в других нормативных правовых актах:

- сроки для отбора проб и образцов - не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента уведомления таможенным органом декларанта о назначении таможенной экспертизы;

- количество (объем) проб и образцов различных товаров, необходимых для проведения экспертных исследований (приложение N 1 к Порядку);

- необходимость разделения единой пробы на три равные части, каждая из которых снабжается пломбой или ярлыком обеспечения сохранности упаковки (приложение N 2 к Порядку);

- в случае установления таможенной экспертизой несоответствий сведений о товаре пробы и образцы товара хранятся в таможенном органе на случай проведения повторной экспертизы в рамках дела об административном правонарушении, уголовного дела или по поручению арбитражного суда;

- результаты таможенной экспертизы обязательны для применения таможенным органом, назначившим таможенную экспертизу. Установление данной нормы, как видится, связано прежде всего с тем, что иногда сведения о товаре (его коде в соответствии с ТН ВЭД СНГ, стране происхождения и др.) могут повлечь возврат таможенных платежей из федерального бюджета, а данная норма права исключает возможность игнорирования результатов таможенной экспертизы.

Также пунктом 1 комментируемой статьи установлено право таможенных органов при необходимости использования специальных познаний и применения технических средств привлекать к отбору проб и образцов товаров таможенного эксперта (эксперта). У последнего, в свою очередь, возникает обязанность участвовать в этом случае в отборе проб и образцов.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает, что пробы и образцы товаров отбираются в минимальных количествах, обеспечивающих возможность их исследования.

Минимальное количество проб и образцов товаров устанавливается приложением N 1 "Сведения о количестве (объеме) проб и образцов различных товаров, необходимых для проведения экспертных исследований" к вышеупомянутому Приказу ФТС.

Об отборе проб и образцов товаров составляется акт в 2 (двух) экземплярах по форме, установленной решением КТС от 20.05.2010 N 260 "О формах таможенных документов". Второй экземпляр акта подлежит вручению (направлению) декларанту, иному лицу, обладающему полномочиями в отношении товаров, или их представителям, если они установлены. Что касается первого экземпляра акта, то на основании п. 2 вышеуказанного Порядка он направляется в таможенный орган или иную уполномоченную организацию для проведения таможенной экспертизы. В таможенном органе, назначившем таможенную экспертизу, остается копия первого экземпляра акта, которая хранится вместе с первым экземпляром таможенной декларации и документами к ней.

3. Из смысла части 3 комментируемой статьи следует, что присутствие декларанта (иного лица, обладающего полномочиями в отношении товаров) или его представителя при отборе проб и образцов товаров обязательно, при этом на указанных лиц возлагается обязанность оказывать содействие должностным лицам таможенных органов при отборе проб и образцов товаров, в том числе осуществлять за свой счет необходимые грузовые и иные операции. В свою очередь, ч. 3 ст. 144 ТК ТС вкупе с п. 1 ч. 5 ст. 116 ТК ТС устанавливают обязанность таможенного органа по уведомлению указанных лиц о дате, месте и времени отбора проб и образцов.

ТК ТС допускает отбор проб и образцов товаров в отсутствие декларанта (иных уполномоченных лиц), но только в случаях, предусмотренных ч. 5 ст. 116 ТК ТС, перечень которых ограничен. Таким случаем, к примеру, является неявка декларанта (уполномоченных лиц) либо ситуация, когда такие лица неизвестны. В этих случаях отбор проб и образцов товаров осуществляется в присутствии 2 (двух) понятых.

4. Часть 4 комментируемой статьи устанавливает, что расходы, возникшие у декларанта, иного лица, обладающего полномочиями в отношении товаров, или их представителей в результате отбора проб и образцов товаров, не подлежат возмещению таможенным органом. Эта норма свидетельствует о тщетности взыскания указанными лицами понесенных ими убытков, связанных с отбором проб и образцов, с таможенных органов даже посредством обращения в суд.

5. На основании ч. 5 комментируемой статьи по окончании таможенной экспертизы пробы и образцы товаров возвращаются декларанту, иному лицу, обладающему полномочиями в отношении товаров, или их представителям либо в таможенный орган, назначивший таможенную экспертизу, за исключением случаев, когда такие пробы и образцы подлежат уничтожению или утилизации в соответствии с законодательством государств - членов ТС. В силу п. 8 Порядка отбора проб и образцов, утвержденного Приказом ФТС России от 25.02.2011 N 396, по окончании таможенной экспертизы пробы и образцы товара возвращаются должностному лицу таможенного органа, назначившему таможенную экспертизу, с обязательным заполнением журнала ведения записей о возврате заключения таможенного эксперта (эксперта), материалов, документов, проб и образцов после проведения таможенной экспертизы (приложение N 3 к Порядку).

Дата добавления: 2015-08-09