Глава I. Общие положения 4 страница

--------------------------------

<1> Комментарий к Федеральному закону "О третейских судах в Российской Федерации" (постатейный) / Отв. ред. А.Л. Маковский, Е.А. Суханов (автор комментария к статье - А.А. Костин). М.: Статут, 2003 // СПС.

Ни в законе, ни в литературе до настоящего времени не выработано в достаточной мере определенных признаков данного договора, и по этой причине в деятельности третейских судов возникают трудности при квалификации того или иного договора в качестве договора присоединения. Так, в доктрине к договорам присоединения причисляются самые различные договоры: розничной купли-продажи, страхования, энергоснабжения, перевозки, транспортной экспедиции, проката, банковского вклада, бытового подряда, медицинских и гостиничных услуг, социального найма жилого помещения, кредитные договоры, биржевые сделки и др. <1>. Следует отметить неоднозначность судебной практики в решении данного вопроса, например, относительно кредитного договора <2>. ВАС РФ, в частности, причислил к договору присоединения договор банковского счета <3> и т.д.

--------------------------------

<1> Обзор литературы по этому вопросу см.: Мечетин Д.В. Договоры присоединения в гражданском праве: вопросы теории и практики. Дис.... канд. юрид. наук. М., 2010. С. 31 - 32.

<2> Например, по отдельным спорам суды полагают, что кредитный договор не относится к договору присоединения. См., напр.: Постановления ФАС: Северо-Западного округа от 5 марта 2009 г. по делу N А13-7481/2008; Поволжского округа от 12 октября 2009 г. по делу N А65-13711/2009, от 24 февраля 2010 г. по делу N А65-17195/2009 // СПС. По иным делам суды склоняются к тому, что по своей правовой природе кредитный договор относится к договорам присоединения (п. 1 ст. 428 ГК РФ), условия которого определяются банком в стандартных формах. См., напр.: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22 ноября 2010 г. по делу N А79-5156/2010 // СПС.

<3> Постановление Президиума ВАС РФ от 25 июля 2006 г. N 2718/06 // Вестник ВАС РФ. 2006. N 10. Кроме того, по мнению Конституционного Суда Российской Федерации, к договорам присоединения, имеющим публичный характер, относится и договор срочного банковского вклада с гражданами (п. 2 ст. 834 ГК РФ), условия которого в соответствии с п. 1 ст. 428 ГК РФ определяются банком в стандартных формах. См.: Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 23 февраля 1999 г. N 4-П "По делу о проверке конституционности положения части второй статьи 29 Федерального закона от 3 февраля 1996 года "О банках и банковской деятельности" в связи с жалобами граждан О.Ю. Веселяшкиной, А.Ю. Веселяшкина и Н.П. Лазаренко" // СЗ РФ. 1999. N 10. Ст. 1254.

В литературе предлагается исключить из ст. 5 Закона комментируемый пункт, поскольку, по мнению сторонников этой позиции, он ограничивает возможность стороны, чьи права нарушены, получить защиту своих прав, используя такой институт, как третейский суд <1>. Полагаем, что данное положение Закона должно быть сохранено, так как установленные им ограничения направлены на обеспечение баланса интересов участников гражданского оборота. Но в то же время, как указывает Конституционный Суд РФ, институт договора присоединения является одним из способов ограничения конституционной свободы договора на основании федерального закона <2>, поэтому в ГК РФ необходимо закрепить более точные критерии отнесения того или иного договора к договору присоединения.

--------------------------------

<1> Шестакова М.П., Лазарева Т.П., Хлестова И.О. Международное частное право и инвестиции // Журнал российского права. 2008. N 2 // СПС.

<2> Постановление Конституционного Суда РФ от 23 февраля 1999 г. N 4-П.

Необходимо учитывать, что в соответствии с Федеральным законом от 07.02.2011 N 8-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О клиринге и клиринговой деятельности" в содержании п. 3 ст. 5 комментируемого Закона произошли корректировки путем включения дополнительной оговорки "и если иное не предусмотрено федеральным законом".

4. Пункт 4 комментируемой статьи Закона закрепляет право сторон заключать третейское соглашение и в том случае, когда спор уже находится на разрешении в суде общей юрисдикции или арбитражном суде. При этом устанавливаются следующие предметные и временные ограничения в реализации это права: во-первых, третейское соглашение должно иметь своим предметом именно спор, который находится на разрешении в компетентном суде; во-вторых, оно должно быть заключено сторонами во время судебного разбирательства, но до принятия компетентным судом решения по спору.

Положения комментируемого пункта необходимо анализировать с учетом норм процессуального законодательства, закрепляющих условия для передачи дела во время его разрешения государственным судом на рассмотрение третейского суда и последствие заключения третейского соглашения (оставление искового заявления без рассмотрения). Следует иметь в виду, что заключение третейского соглашения по правилам данного пункта в качестве основания для оставления искового заявления без рассмотрения закреплено только в АПК РФ. Согласно п. 6 ч. 1 ст. 148 АПК РФ для передачи в этом случае дела на рассмотрение третейского суда необходимо, чтобы любая из сторон по основанию заключения третейского соглашения заявила возражение в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде, за исключением случаев, если арбитражный суд установит, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено.

Кроме того, в гражданском и арбитражном процессуальном законодательстве содержится самостоятельное основание для оставления заявления без рассмотрения - это наличие соглашения сторон о передаче спора на рассмотрение и разрешение третейского суда и возражение либо ответчика относительно рассмотрения и разрешения спора в суде, поступившее до начала рассмотрения дела по существу (абз. 6 ст. 222 ГПК РФ), либо любой из сторон, заявленное не позднее дня предъявления своего первого заявления по существу спора в арбитражном суде первой инстанции, за исключением случаев, если арбитражный суд установит, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено (ч. 5 п. 1 ст. 148 АПК РФ).

5. В свою очередь, при возникновении спора как до обращения в суд или третейский суд, так и после начала судебного или третейского разбирательства (но до принятия решения соответствующим судом) может быть применена процедура медиации (ст. 4, ч. 2 ст. 7 Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)", который вступил в силу с 1 января 2011 г. <1> (см. комментарий к ст. 6.1 Закона). Суд или третейский суд признает силу обязательства, возникшего из соглашения о применении процедуры медиации, однако для сторон наличие указанного соглашения, а также соглашения о проведении такой процедуры препятствием для обращения в суд или третейский суд не является (ст. 4, ч. 3 ст. 7 ФЗ "О процедуре медиации").

--------------------------------

<1> Российская газета. 2010. N 168.

Статья 6. Нормы, применяемые третейским судом при разрешении споров

Комментарий к статье 6

1. Данная статья определяет систему источников права, на основании которых третейский суд разрешает споры. Здесь имеются в виду источники, содержащие материально-правовые нормы, поскольку правила третейского разбирательства устанавливаются в соответствии со ст. 19 Закона, а некоторые из них - процессуальным законодательством (например, ч. 6 ст. 4 АПК РФ, ч. 3 ст. 3 ГПК РФ) (см. комментарий к ст. 19).

В отличие от Закона в ГПК РФ и АПК РФ строго разграничиваются системы источников процессуального права и материального права: в них отдельно указывается на законодательство, определяющее порядок гражданского судопроизводства в федеральных судах общей юрисдикции (ст. 1 ГПК РФ) и порядок судопроизводства в арбитражных судах (ст. 3 АПК РФ) и на нормативные правовые акты, применяемые судом при разрешении гражданских дел (при рассмотрении дел) (ст. 11 ГПК РФ и ст. 13 АПК РФ).

В рассматриваемой статье речь идет об источниках именно гражданского права, поскольку в соответствии со ст. 1 Закона третейский суд разрешает споры, вытекающие из гражданских правоотношений. Третейский суд имеет право использовать все гражданско-правовые источники в полном объеме и в соответствии с установленными правилами их действия независимо от того, содержит ли на этот счет комментируемая статья какие-либо ограничения или неточности регулирования.

Все источники гражданского права делятся на три основные группы:

1) международные источники гражданского права (общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры) (ст. 7 ГК РФ закрепляет приоритет норм международного права);

2) гражданско-правовые нормативные акты (акты, содержащие нормы гражданского права) (ст. 3 ГК РФ);

3) обычаи делового оборота (ст. 5 ГК РФ).

Следует подчеркнуть, что современную гражданско-правовую законодательную систему ждут серьезные преобразования, направления которых определены Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации, разработанной на основе Указа Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации" <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2008. N 29 (ч. I). Ст. 3482.

2. В пункте 1 комментируемой статьи дан перечень нормативных правовых актов, на основании которых третейский суд разрешает споры. Они делятся на две основные группы: законы (Конституция РФ, федеральные конституционные законы, федеральные законы) и подзаконные нормативные правовые акты (нормативные указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти). Необходимо отметить, что данный перечень нельзя признать точным и последовательным.

Во-первых, нормативные правовые акты субъектов РФ и органов местного самоуправления не могут содержать гражданско-правовые нормы и, соответственно, являться источниками гражданского права, поскольку согласно п. "о" ст. 71 Конституции РФ и п. 1 ст. 3 ГК РФ гражданское законодательство находится в ведении РФ.

При этом следует иметь в виду, что согласно п. "к" ч. 1 ст. 72 Конституции РФ к совместному ведению РФ и ее субъектов относятся, в частности, семейное, жилищное, земельное, водное, лесное законодательство, законодательство о недрах, об охране окружающей среды, в нормативных актах которых содержится немало гражданско-правовых норм. Но в любом случае субъекты РФ не вправе реализовывать свою законотворческую компетенцию по предметам совместного ведения в форме издания нормативных правовых актов, содержащих гражданско-правовые нормы <1>. Однако само по себе это не исключает возможность использования третейским судом актов субъектов РФ и органов местного самоуправления, если закрепленные в них нормы имеют значение для рассмотрения конкретного спора. При применении актов субъектов РФ следует руководствоваться положениями ст. 76 Конституции РФ, устанавливающими соотношение между федеральными законами и законами и иными нормативными актами субъектов РФ.

--------------------------------

<1> Данный вопрос в юридической литературе является дискуссионным. Иное мнение см.: Гражданское право: Учебник / Под общ. ред. А.А. Алексеева. М.: ТК Велби; Екатеринбург: Институт частного права, 2006. С. 28.

Во-вторых, в приведенном в п. 1 ст. 6 Закона перечне неоправданно сужен круг источников международного права (указаны только международные договоры РФ) (см. комментарий к п. 2 настоящей статьи). Кроме того, место международных договоров определено с нарушением принципа расположения нормативных правовых актов по их юридической силе: они называются после нормативных правовых актов субъектов РФ и органов местного самоуправления.

Первой в списке нормативных правовых актов, применяемых третейскими судами при разрешении споров, названа Конституция РФ. Согласно ч. 1 ст. 15 Конституции РФ последняя имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории РФ. Будучи Основным Законом нашего государства, Конституция РФ является юридической базой всего российского законодательства, в том числе и гражданского. Первостепенное значение для гражданско-правового регулирования имеют конституционные положения о законотворческой компетенции, принципах экономической деятельности, праве собственности, правовом положении гражданина. Федеральные конституционные законы принимаются только по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ, и с соблюдением специальной процедуры (ст. 108).

Система гражданско-правовых нормативных актов построена по иерархическому принципу и состоит из трех частей (ст. 3 ГК РФ):

гражданское законодательство;

иные правовые акты;

ведомственные нормативные акты.

Гражданское законодательство состоит из ГК РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов. Из формулировки ст. 3 ГК РФ следует, что в состав гражданского законодательства не включаются федеральные конституционные законы, что нельзя признать правильным.

ГК РФ установил узкое понимание гражданского законодательства как совокупности федеральных законов, содержащих нормы гражданского права. Но иногда в ГК РФ термин "гражданское законодательство" употребляется и в широком значении - как совокупность федеральных законов и иных правовых актов, содержащих нормы гражданского права <1>. В то же время из содержания той или иной статьи ГК РФ не всегда можно сделать однозначный вывод об объеме используемого в ней понятия "законодательство" (например, п. 2 ст. 5, п. 1 ст. 6 ГК РФ). Следует иметь в виду, что нормы гражданского права могут содержаться не только в актах собственно гражданского законодательства, но и в актах других отраслей законодательства, носящих комплексный характер.

--------------------------------

<1> Например, в п. 1 ст. 3 ГК РФ указывается, что "гражданское законодательство находится в ведении РФ", ст. 4 ГК РФ посвящена "действию гражданского законодательства во времени".

Центральное место среди нормативных правовых актов, содержащих гражданско-правовые нормы, занимает ГК РФ, состоящий из четырех частей, принятых в период с 1994 по 2006 г. ГК РФ не является конституционным законом, однако в целях обеспечения его активного регулирующего воздействия ст. 3 ГК РФ устанавливает его приоритет над другими актами гражданского законодательства, в том числе федеральными законами (как общими, так и специальными). Суть такого приоритета заключается в том, что нормы гражданского права, находящиеся вне ГК РФ, не могут противоречить нормам последнего, а если они противоречат, то применяются нормы ГК РФ <1>. Приоритет ГК РФ выражает определенный уровень его юридической силы как кодификационного акта, позволяющий этому нормативному правовому акту занять в системе иерархии гражданско-правовых федеральных законов (в так называемой горизонтальной иерархии) место между федеральными конституционными и текущими (некодифицированными) федеральными законами <2>. Важно подчеркнуть, что в Концепции развития гражданского законодательства РФ принципиально поддержана идея об основополагающей роли ГК РФ в системе гражданского законодательства (как основы и ядра законодательства).

--------------------------------

<1> Рахмилович В.А. Об общей концепции гражданского законодательства России // Материалы Международной научно-практической конференции "Гражданское законодательство Российской Федерации: состояние, проблемы, перспективы". М., 1994. С. 9.

<2> В юридической литературе проблемы приоритета ГК РФ и конституционности ст. 3 ГК РФ получили самое широкое обсуждение. Рядом авторов идея приоритета ГК РФ подвергается жесткой критике (см., напр.: Мозолин В.П., Баренбойм П.Д. Гражданский кодекс как "экономическая Конституция страны"? // Законодательство и экономика. 2009. N 4 // СПС. Мы исходим из того, что системность российского гражданского законодательства без приоритета ГК РФ обеспечить невозможно (см.: Рузанова В.Д. Гражданский кодекс Российской Федерации: теоретические основы приоритета // Цивилист. 2007. N 3. С. 3 - 7).

В силу ч. 3 ст. 15 Конституции РФ законы подлежат официальному опубликованию, неопубликованные законы не применяются <1>. Кроме того, любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания" // Российская газета. 1994. N 111.

Иные правовые акты включают указы Президента РФ и постановления Правительства РФ (ч. 1 ст. 15 Конституции и п. п. 3 - 6 ст. 3 ГК РФ). Указы Президента РФ не должны противоречить ГК РФ и иным (федеральным) законам. Постановления Правительства РФ принимаются на основании и во исполнение ГК РФ и иных (федеральных) законов и указов Президента РФ. В случае противоречия указов Президента РФ или постановлений Правительства РФ ГК РФ или иному (федеральному) закону применяются последние. Иные правовые акты также подлежат официальному опубликованию <1>.

--------------------------------

<1> Указ Президента Российской Федерации от 23 мая 1996 г. N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, актов Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти" // СЗ РФ. 1996. N 22. Ст. 2663.

Ведомственные нормативные акты - это акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти. Такие акты нетипичны для гражданского права. Они могут издаваться только в случаях и в пределах, предусмотренных ГК РФ и другими (федеральными) законами и иными правовыми актами (п. 7 ст. 3 ГК РФ) и подлежат обязательной государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ. Согласно п. 10 Указа Президента РФ "О порядке опубликования и вступления в силу актов" нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, не прошедшие государственную регистрацию в Министерстве юстиции РФ, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке (за некоторыми исключениями), не влекут правовых последствий как не вступившие в силу. Поэтому третейский суд при разрешении споров на такие акты ссылаться не может.

Под иными нормативными правовыми актами, действующими на территории Российской Федерации, на которые указывается в п. 1 комментируемой статьи Закона, следует прежде всего понимать не утратившие силу нормативные правовые акты бывших Союза ССР и РСФСР.

Полагаем, что третейский суд при рассмотрении споров должен руководствоваться и постановлениями Конституционного Суда РФ, поскольку в соответствии с ч. 6 ст. 125 Конституции РФ акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу. Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, а также судебные решения по конкретным делам, как известно, не являются источниками российского гражданского права, однако они оказывают существенное влияние на правоприменительную практику, поэтому их использование может оказать третейскому суду помощь в вопросах толкования и применения норм права <1>.

--------------------------------

<1> В юридической литературе неоднократно высказывалась мысль о том, что судебные акты следует считать источниками гражданского права. См., напр.: Калмыков Ю.Х. Вопросы применения гражданско-правовых норм. Саратов: Изд-во Саратовского ун-та, 1976. С. 31 и сл.

3. В комментируемой статье международные договоры РФ называются в качестве единственного источника гражданского права, что нельзя признать правильным. В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ составной частью правовой системы Российской Федерации и, следовательно, источниками гражданского права признаются не только международные договоры РФ, но и общепризнанные принципы и нормы международного права.

Под международными договорами РФ понимаются как многосторонние договоры (конвенции) с участием Российской Федерации, так и двусторонние международные договоры (соглашения). В качестве примеров многосторонних договоров можно назвать Конвенцию Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.) <2>, Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Оттава, 28 мая 1988 г.) <1> и др.

--------------------------------

<1> Вестник ВАС РФ. 1994. N 1. СССР присоединился к этой Конвенции 23 мая 1990 г. с заявлением (см.: Постановление Верховного Совета СССР от 23 мая 1990 г. N 1511-I "О присоединении СССР к Конвенции ООО о договорах международной купли-продажи товаров" // Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1990. N 23. Ст. 428). Для СССР она вступила в силу 1 сентября 1991 г.

<1> Вестник ВАС РФ. 1998. N 5. Россия присоединилась к Конвенции с заявлением (см.: Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 16-ФЗ "О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге" // СЗ РФ. 1999. N 32. Ст. 4040). Для России она вступила в силу 1 января 1999 г.

Пункт 2 комментируемой статьи вслед за ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и п. 2 ст. 7 ГК РФ закрепляет приоритет в применении правил международного договора перед национальным законом. Не вызывает сомнения, что при наличии противоречий между нормами международных договоров РФ и национальных подзаконных нормативных правовых актов правило о приоритете международных договоров РФ также подлежит применению. В то же время следует иметь в виду, что не соответствующие Конституции РФ международные договоры РФ не подлежат введению в действие и применению (ч. 6 ст. 125 Конституции РФ).

Как известно, включение международных источников в правовую систему России осуществляется двумя способами: путем принятия закона, трансформирующего международные нормы в нормы отечественного права, и путем молчаливого законодательного признания существования таких норм в системе российского права. Пункт 2 ст. 7 ГК РФ устанавливает презумпцию непосредственного применения международных договоров РФ. Издание внутригосударственного акта для его применения требуется только в случае, когда указание об этом содержится в самом международном договоре <1>.

--------------------------------

<1> Баринова М.Н. Категория трансформации в международном частном праве: Учеб. пособие / Под ред. В.В. Долинской. Саратов: Научная книга, 2008.

Международные договоры (как конвенции, так и двусторонние акты) РФ широко применяются в практике арбитражных судов, например Международная конвенция об унификации некоторых правил, касающихся ареста морских судов (Брюссель, 10 мая 1952 г.) <1>; Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов <2>; Соглашение о международном железнодорожном грузовом сообщении, заключенное Министерствами различных государств, ведущими железными дорогами (СМГС) (1951 г.), и др.

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС Дальневосточного округа от 22 мая 2007 г. по делу N Ф03-А51/07-1/929 // СПС.

<2> См., напр.: Определение ВАС РФ от 29 сентября 2010 г. N ВАС-9587/10 по делу N А31-6093/2009; Постановление ФАС Московского округа от 19 октября 2009 г. по делу N КГ-А41/10873-09 // СПС.

4. Если в основе спорного правоотношения лежит гражданско-правовой договор, то согласно п. 3 комментируемой статьи третейский суд принимает решение в соответствии с условиями (т.е. содержанием) договора (ст. 420 ГК РФ). При этом третейский суд должен применять правила толкования договора (ст. 431 ГК РФ) и руководствоваться положениями ГК РФ, закрепляющими принцип свободы договора (п. п. 1, 2 ст. 1 и ст. 421). При этом важно иметь в виду, что ГК РФ не ограничивается провозглашением указанного принципа, а детально раскрывает его содержание <1>. Осуществляя толкование того или иного договора, третейский суд должен учитывать, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также смешанный договор (договор, в котором содержатся элементы различных договоров).

--------------------------------

<1> См. подробнее: Витрянский В.В. Некоторые итоги кодификации правовых норм о гражданско-правовом договоре // Кодификация российского частного права / Под ред. Д.А. Медведева. М.: Статут, 2008. С. 96 - 98.

В процессе выявления содержания договора третейскому суду необходимо также исходить из общих пределов усмотрения сторон в установлении условий договора: условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия закреплено в императивных нормах закона или иного правового акта, однако условия договора имеют приоритет в применении перед диспозитивными нормами (п. 4. ст. 421, ст. 422 ГК РФ). Особое внимание следует уделять договорам присоединения (см. комментарий к п. 3 ст. 5 Закона).

Как указывалось выше, к числу источников гражданского права относятся обычаи делового оборота, упоминание о которых впервые в нашем национальном послереволюционном законодательстве встречается в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31 мая 1991 года N 2211-1) <1>. Во внешнеторговом обороте они успешно используются длительное время.

--------------------------------

<1> Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991. N 26. Ст. 733.

Согласно п. 1 ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (опубликовано в печати, изложено во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, и т.п.) <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.

В юридической литературе всегда широко дискутируются вопросы о понятии обычая, обычного права, обычая делового оборота, о соотношении последнего с деловыми обыкновениями и т.д. <1>. В ГК РФ и других нормативных правовых актах наряду с понятием "обычай делового оборота" используются и другие близкие по значению категории (обыкновения, обычно предъявляемые требования, заведенный порядок и др.) <2>. Однако последние в отличие от обычая делового оборота источником гражданского права не являются <3>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).

<1> См., напр.: Мейер Д.И. Русское гражданское право. СПб., 1902. С. 14 - 17; Новицкий И.Б. Источники советского гражданского права. М.: Госюриздат, 1959. С. 63 - 64. Традиционно проблемы обычая обсуждаются в литературе, посвященной международной торговле. Принятие ГК РФ дало новый импульс обсуждению этих проблем (см., напр.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: общие положения. М.: Статут, 1998, С. 49 - 61; Эбзеев Б.Б. Гражданский оборот: понятие и юридическая природа // Государство и право. 1999. N 2. С. 38).

<2> Так, в ряде статей ГК РФ термин "обычно предъявляемые требования" используется как наряду с понятием "обычаи делового оборота" (например, ст. ст. 309, 478 ГК РФ), так и самостоятельно (например, ст. ст. 485, 721 ГК РФ).

<3> См. подробнее: Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2010. С. 89 - 91.

Применение обычаев делового оборота предусматривается не только в ГК РФ (например, ст. ст. 309, 315), но и в других актах гражданского законодательства. При этом нередко используется различная терминология. Так, в Кодексе торгового мореплавания Российской Федерации от 30 апреля 1999 г. N 81-ФЗ <1> говорится о морских обычаях, обычаях делового оборота, обычаях данного порта, обычаях торгового мореплавания (см. ст. ст. 70, 129, 138, 285, 297, 414). Торговые и портовые обычаи, принятые в Российской Федерации, свидетельствует Торгово-промышленная палата РФ (п. 3 ст. 15 Закона РФ "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации"). В качестве примеров представленных в систематизированном виде обычаев можно привести известные Принципы международных коммерческих договоров (1994 г.) (Принципы УНИДРУА) <2>, Международные правила толкования торговых терминов "ИНКОТЕРМС 2000" <3> и др.

Дата добавления: 2015-08-18