Тема 13. Гарантийные операции

13.1.Суть гарантии

Банковская гарантия - способ обеспечения исполнения обязательств, суть которого заключается в следующем. Если первая сторона (должник, в данном случае используется термин "принципал") не выполняет свои обязательства перед другой стороной (кредитором, в данном случае используется термин "бенефициар"), или же выполняет свои обязательства не в полном объеме, третье лицо - банк (гарант) должен выплатить бенефициару определенную сумму. Например, если поставщик, подавший конкурсную заявку (принципал), отказывается подписывать с государственным заказчиком (бенефициаром) договор поставки, то банк (гарант) выплачивает государственному заказчику сумму (обычно не превышающую 3 % от цены конкурсной заявки). Часто применяется в качестве обеспечения конкурсной заявки и в качестве обеспечения выполнения контракта. Банковская гарантия оформляется в письменной форме, с указанием реквизитов гаранта, срока действия гарантии, суммы гарантии, условий гарантии (условий, при которых бенефициар может получить сумму гарантии полностью или частично). Банковская гарантия должна быть скреплена печатью банка и должна быть подписана уполномоченным на то лицом

Гарантия предложения предотвращает случай, когда предприятие подает предложение, однако не принимает ответ банка на свой заказ, поскольку за это время утратило интерес к сделке. Гарантия исполнения должна обеспечить, чтобы поставка или услуга была произве­дена согласно договору и своевременно. Гарантия авансового платежа преследует цель обеспечение возврата авансового платежа в случае не поставки продукции, невыполнения работ или услуг. Таможенная гарантия служит для обеспечения оплаты таможенных платежей. Платежная гарантия позволяет экспортеру обеспечить свое требование оплаты по­купной цепы покупателем.

13.2.Схема выпуска банковской гарантии

Принципал		Контракт		Бенефициар
Заключает одоговор о предоставлении банковской гарантии с гарантом				Представляет в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов требование гаранту
Заключает контракт с бенефициаром				Представляет гаранту требование (до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана)
Договор о предоставлении гарантии	Уведомление
			Банковская гарантия	Требование	Отказ
Гарант
/Права и обязанности правовой связи гаранта и приницпала/ /Права и обязанности правовой связи гаранта и бенефициара/
Получает от бенефициара требование
Рассматривает требование бенефициара (в разумный срок) и установливает, соответствует ли это требование условиям гарантии
Уведомляет принципала о получении требования и передает ему копию этого требования.(После получения требования бенефициара)
Отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, (если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока
Уведомляет бенефициара об отказе
Выплачивает бенефициару определенную сумму, если принципал не выполняет свои обязательства перед бенефициаром, или же выполняет свои обязательства не в полном объеме

13.3. Стоимость предоставления гарантии

В зависимости от ликвидности предлагаемого обеспечения банк устанавливает размер комиссии за выдачу гарантии, которая обуславливается сроком ее действия, степенью риска платежа по ней и качеством обеспечения регрессных требований банка к клиенту.

Вид операции	Стоимость операции
Авизование гарантии	0,1% (min 50$, max 200$)
Выдача или подтверждение гаратии	0 - при наличии покрытия 1 - при отсутствии покрытия 0,2% (min 50$) за квартал по дополнительному соглашению
Платеж по гарантии	0,15% (min 50, max 200$)
Изменение условий гарантии, авизование изменений условий гарантии	50$
Увеличение суммы гарантии, выданной банком	0,1% (min 50$ за квартал)
Аннулирование гарантии до истечения срока действия	50$

13.4. Отличие банковской гарантии от поручительства

Банковская гарантия	Поручительство
Обязательства гаранта самостоятельны и не зависят от договорных правоотношений между принципалом и бенефициаром. Здесь действует принцип «сначала платить, а затем вести судебное разбирательство».	Обеспечивающая сторона (поручитель) отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного обязательства;
Предусмотренное гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.
Если акцессорность в обеспечительном соглашении установлена, то имеет место поручительство, в противном случае – гарантия.
По своей правовой природе гарантия является односторонним обязательством, принимаемым гарантом по просьбе должника.	Поручительство является договором.
Гарант может отказать удовлетворить требования бенефициара только по формальным возражениям (ГК РФ ст. 376).	Поручитель вправе выдвигать против требований кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства (ГК РФ ст. 364)
Пределы обязательства гаранта ограничены суммой, на которую выдана гарантия (ГК РФ ст. 377 п.1, ст.16 УПГД). Бенефициар вправе требовать от гаранта уплаты суммы, превышающую сумму гарантии, только в случае невыполнения либо ненадлежащего выполнения гарантом обязательств и только в качестве компенсационных выплат (проценты в соответствии со ГК РФ ст. 395, а также в части, не покрытой этими процентами, возмещение причиненных убытков (ГК РФ ст.393)). Иное может быть предусмотрено в гарантии (ГК РФ п.2 ст.377). Исключение сделаны только для частичной гарантии	Поручитель, по общему правилу, несет обязательства наравне с должником (о разграничении видов поручительства в зависимости от объема обязательств поручителя см. выше параграфа, посвященный поручительству).
В соответствии с ГК РФ ст. 368 и ст.374 п.2 бенефициар для получения обеспечивающей суммы от гаранта должен в течение срока действия гарантии предъявить письменное требование об уплате,	Поручительство прекращается, если в течение срока его действия обеспеченная сторона не предъявит иск к поручителю (ГК РФ ст.367 п.4).
При гарантии право гаранта требовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнении которого была выдана гарантия (ГК РФ ст. 379 п.1). Об автоматическом переходе прав залогодержателя, принадлежащих обеспеченной стороны, к гаранту речь не идет, хотя действующее законодательство включение данного требования в текст гарантийного соглашения не запрещает.	При поручительстве, по умолчанию, устанавливается, что к поручителю, исполнившему обеспеченные обязательства, переходят права кредитора и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю (ГК РФ ст. 365 п.1),
Выдает гарантию специальный финансовый институт (банк, иное кредитное учреждение или страховая организация);
Гарантия имеет исключительно денежную форму исполнения.
Гарантия обязательно оплачивается принципалом;

Указанные выше отличия делают гарантию один из самых надежных способов обеспечения исполнения обязательств. При гарантии бенефициар не только обеспечивает свой риск нарушения должником обеспеченного обязательства, но и освобождается от риска предъявления возражений, не указанных в гарантийном соглашении.

При этом вводится своеобразная презумпция виновности должника в нарушении обеспеченных обязательств. Она выражается в том, что обеспеченная сторона (бенефициар) вправе получить от гаранта денежную сумму, указанную в гарантии, не предъявляя каких-либо подтверждений нарушения обеспеченных условий со стороны должника (если иное не оговорено в гарантийном соглашении), то есть презумируется правомерность требований бенефициара. Далее, обычно, должник должен компенсировать затраты, произведенные гарантом, и только после этого он может предъявить требования к бенефициару (например, о выплате неосновательно полученных денежных средств), если считает, что его требования к гаранту были неправомерными.

---

Дата добавления: 2015-07-17