Глава 2. Порядок наследования бизнеса в России

§1. Процедура наследования бизнеса в России.

В основе современных рыночных отношений лежит понятие бизнеса, т.е. когда человек сам формирует для себя некий механизм получения средств к существованию. Большой юридический словарь московского издательства «Книжный мир» за 2012 год не содержит толкования этого термина.

Современное российское право не знает такой категории, как «бизнес», или какой-либо иной близкой к ней. Нет понятия и стоимости бизнеса. Все это значительно снижает эффективность правового регулирования гражданского оборота в Российской Федерации, но настолько же удобно правящему слою.Бизнес всегда стремится к максимальной прибыли и стабильности, а общество и государство должны обеспечивать условия перехода собственности в руки самого эффективного собственника.

Набор показателей такой эффективности естественным образом совпадает с набором показателей качества правового регулирования общественными отношениями. В основе такого набора должны лежать количественные показатели отражающие:

- законопослушность;

- макроэкономические характеристики экономики;

- социальные, показывающие достигнутый уровень жизни.

Безусловно, актуальной является глава 65 ГК РФ, посвященная наследованию отдельных видов имущества.[27]

Все это способствует возникновению значительного числа конфликтов, различных мошеннических схем при наследовании имущества. Нарушения при оформлении наследственных отношений или в порядке оформления права собственности путем заключения договора дарения встречаются часто. Особенно это касается оформления отношений, объектом которых является недвижимое имущество.

Самыми сложными считаются случаи мошенничества, при которых возникают поддельные документы и сложные схемы. Единственным правильным решением является своевременное обращение за правовой помощью, проверка всех обстоятельств, документов. В некоторых случаях потребуется обращение не только в судебные инстанции, но и в правоохранительные органы.[28]

Сделать деньги с нуля становится все сложнее и сложнее, а вокруг прибыльного бизнеса выстраивается куча хитрых защитных схем – чтобы не отняли. Если до недавнего времени многомиллиардные империи возникали и буквально рассыпались в одночасье, то теперь бизнес стал в некотором роде стабильнее, а войны передела собственности – более редкими и изощренными.С другой стороны рейдерство[29] в России стало носить массовый характер, что свидетельствует о прямо противоположном. Бизнес в России сейчас очень противоречив и непоследователен. В наследовании бизнеса указанная тенденция прослеживается очень хорошо.

Негативной особенностью сложившегося практически в одночасье имущественного класса является то обстоятельство, что мало кто из его представителей серьезно задумывался о том, что же будет с создаваемым бизнесом после собственной кончины и как поведут себя в этой ситуации потенциальные наследники и партнеры по бизнесу. И если такая ситуация возникала, то зачастую реализация прав наследников зависела от добросовестности лиц управляющих бизнесом наследодателя. В худшем случае наследники не получали ничего или получали права на активы не представляющие реальной ценности.

Передача бизнеса по наследству, наверное, не очень удачный термин, речь идет совсем не о внезапной смерти отца и вскрытии завещания. Фактически под этим термином понимают преемственность: переход бизнеса от одного поколения к другому в рамках одной семьи (рода). Если бизнес представляет ценность именно как грамотно выстроенная система взаимоотношений, приносящая прибыль, а не просто как совокупность имущества, имеющего определенную стоимость, то возникает необходимость сохранения этой ценности в рамках семьи, для своих близких и это естественное желание многих собственников.

Для перехода к наследнику доли в уставном капитале, складочном ка­питале, паевом фонде требуется согласие других участников юридического лица, если это предусмотрено:

а) нормами самого ГК (например, в соответствии со ст. 78 ГК в случае смерти участника простого товарищества ПТ его наследник может вступить в ПТ лишь с согласия других участников ПТ);

б) нормами других законов. Например, в соответствии со ст. 6 Федерально­го закона от 19.07.1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения ак­ционерных обществ работников (народных предприятий)» такое АО обязано выкупить акции умершего работника либо эти акции могут быть переданы другим работникам такого АО. Такие акции могут быть проданы наследникам (не являющимся акционерами такого АО) только с согласия самого АО;

в) учредительными документами юридического лица.[30]

Следовательно, в России есть наследник бизнеса и есть топ-менеджер юридического лица, который решает, что наследник получит. Сложность вопроса наследования бизнеса заключается в том, что не сформирована стабильная судебная практика по данному вопросу. Это влечет за собой целый ряд последствий. Прежде всего, не существует специального законодательства о защите прав на бизнес и о наследовании бизнеса. Есть много разных норм, которые «разбросаны» по многочисленным нормативным актам. Это и Гражданский Кодекс РФ, и Закон «Об акционерных обществах» и Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ряд других документов. Из-за этого наследование бизнеса превращается в наследование его отдельных элементов.

Неоднозначным является вопрос об основаниях приобретения наследником статуса участника и, соответственно, права на получение дивидендов. В судебной практике сложилось несколько подходов к решению данного вопроса:

1) корпоративное правоотношение между наследником и корпорацией возникает на основании административного акта о внесении сведений в ЕГРЮЛ об изменении состава участников (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18 ноября 2010 г. по делу N А39-765/2010[31]);

2) наследник приобретает статус участника компании на основании письменного уведомления общества после получения свидетельства о праве на наследство (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 30 сентября 2010 г. по делу N А66-13018/2009[32]), т.е. в качестве основания возникновения "спящего" права на получение дивидендов рассматривается сделка;

3) наследник доли умершего участника приобретает статус участника общества со дня открытия наследства. Соответственно, в данном случае суд исходит из того, что основанием возникновения партисипативного обязательства[33] является соответствующее событие (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12 августа 2011 г. по делу N А78-2170/2010)[34]

В соответствии с п. 16 ст. 21 ФЗ об ООО в течение трех дней с момента получения согласия участников общества, предусмотренного п. 8 и 9 данной статьи, общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должны быть извещены о переходе доли или части доли в уставном капитале общества путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного правопреемником реорганизованного юридического лица - участника общества, либо участником ликвидированного юридического лица - участника общества, либо собственником имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества, либо наследником или до принятия наследства исполнителем завещания, либо нотариусом, с приложением документа, подтверждающего основание для перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства или передачи доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежавших ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица.

Обращают на себя внимание следующие обстоятельства: 1) законодатель указывает на уведомительный характер извещения корпорации и регистрирующего органа ["...общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должны быть извещены о переходе доли или части доли в уставном капитале общества"]; 2) к такому извещению должен быть приложен "документ, подтверждающий основание для перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства"; 3) формально данное правило применяется только в случаях необходимости получения согласия других участников на переход доли к правопреемникам члена корпорации. Поэтому возникает вопрос о том, распространяется ли данный постулат на компании, уставами которых не предусмотрена необходимость получения такого согласия?

Представляется, что законодатель, введя указанное правило, косвенно высказался за то, что в случае правопреемства юридическим фактом, влекущим в системе с нормами права приобретение лицом статуса участка, выступает документ, подтверждающий основание для перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства [а не сам переход]. Думается, что таким документом может выступать свидетельство о праве на наследство или завещание.[35]

Одна из основных особенностей российского бизнеса – его непрозрачность. Следствием этого зачастую является то, что наследники неспособны разобраться в реальной структуре и объеме бизнеса, а, следовательно, не могут правильно определить состав наследственного имущества, которое должно перейти им в порядке наследования. Застрахованы от возникновения подобных проблем только те наследники, которые при жизни наследодателя вели бизнес совместно с ним или по другим причинам были посвящены в тонкости и нюансы структуры активов бизнеса, т.е. располагают информацией о том, в каких банках наследодатель имел открытые счета или депозиты, какие партнеры наследодателя участвовали в бизнесе и в какой форме, существуют ли активы компании за рубежом, есть ли у компании наследодателя дочерние или зависимые общества и т.д. Большинство предпринимателей, в силу разных причин, не спешит поделиться с домашними всеми деталями своей деятельности.

В то же время бизнес, особенно крупный, связан с очень большой диверсификацией капитала. Редко можно встретить предпринимателя, который является учредителем только одного предприятия. Оптимизация налогообложения требует распределения капитала по разным юридическим лицам, многие из которых существуют только в течение одного налогового периода. Поэтому первый вопрос, с которым сталкивается наследник – а в чем собственно состоит наследство. Бывает, что активы, в особенности недвижимое имущество, подлежащие наследованию, находятся в разных государствах или наследодатель имел двойное гражданство. Этим ситуациям сопутствует проблема места открытия наследства и вопрос о том, органы какого государства компетентны вести дело о наследовании. В таких случаях встает вопрос о соотношении российского законодательства с законами других государств, в том числе, в части действительность завещания на территории других стран. Практика ведения бизнеса в России говорит о популярности оформления крупных активов, прежде всего акций и долей в компаниях на имя оффшорных компаний.

Если же наследникам все же удавалось разыскать имущество вступить в свои права, то они сталкивались с другой проблемой. В отечественном бизнесе очень большую роль играет личность руководителя, собственника бизнеса. На нем замкнуты самые важные контакты, договоренности, он принимал все самые важные кадровые решения, контролировал работу сотрудников, одним словом, владел стратегической информацией. Не обладая ей в полном объеме, наследники не смогут контролировать унаследованный бизнес. И зачастую прежняя команда управленцев растаскивает его в своих интересах, пользуясь неосведомленностью наследников.

Большинство же прав и обязанностей умершего гражданина переходит к другим лицам. Такое правовое явление получило название правопреемства. Как известно, уже в Древнем Риме применительно к наследованию различали правопреемство общее, или универсальное, и частичное, или сингулярное. Сингулярный правопреемник приобретает только какое-нибудь одно право или группу прав.[36]

Особенно важно сохранять принцип правоприемства при наследовании бизнеса.

В том случае, если же о составе наследства, хоть что-то известно, общая схема того, кому оно достанется, на первый взгляд выглядит традиционно. Здесь мы опять возвращаемся к завещанию, все зависит от того, присутствует оно или нет. Если да, то бизнес достанется тому, кто указан в этом самом завещании. Если нет, все достанется родственникам наследодателя в порядке очередности, установленной Законом.

Однако это лишь общее правило, которое относится к любому имуществу. Наследование же бизнеса имеет много особенностей, связанных с характером имущества.

Предположим, имеется счет в банке. Действующее законодательство требует от банка сохранения банковской тайны, поэтому пока информация о смерти вкладчика не дойдет до банка, он никаких действий по поиску наследников осуществлять не будет. Порой наследникам крупных состояний приходится познать азы детективной деятельности, прежде чем удастся определить все компании, в которых наследодатель имел долю или являлся акционером, а также все банки, в которых находились его счета. Такие проблемы не возникают лишь в том случае, когда к моменту смерти наследодателя наследник уже является участником семейного бизнеса и посвящен во все его тонкости, либо если наследодатель заранее позаботился и максимально описал свои активы. Ощутимую помощь в розыске наследственного имущества может оказать нотариус. Он вправе направить запросы в банки, органы, по регистрации прав на недвижимое имущество и земельные участки, а также держателям реестров. Он разъяснит порядок оценки наследуемого имущества. Кроме того, нотариус может назначить хранителя наследственного имущества, а в тех случаях, когда может пострадать бизнес и передать имущество в доверительное управление.

Делая выводы по разделу, еще раз хотелось бы обратить внимание на это важное обстоятельство: Без квалифицированной юридической помощи получить в наследство бизнес, весьма затруднительно. Нотариус по своему статусу, а именно он ведет наследственное дело, способен оказать значительную помощь наследникам бизнеса. Дадим рекомендации по достаточно часто встречающемуся случаю при наследовании бизнеса. Закон требует, чтобы такой наследник обладал статусом индивидуального предпринимателя, но это бывает не всегда удобно для наследника, а терять контроль над наследуемым бизнесом он не хочет тем более. В этом случае возможно рекомендовать следующие стратегии поведения:

Однако вовлечение предприятия в хозяйственный оборот и, в частности, предпринимательскую деятельность может быть осуществлено его собственником и не самостоятельно. В этом случае собственник предприятия может решить данную проблему иным путем, используя несколько вариантов.

Во-первых, наследник вправе передать предприятие в доверительное управление. Поскольку в этом случае право собственности на предприятие сохраняется за физическим лицом, последнее, даже не обладая статусом предпринимателя, будет являться наследником предприятия и в качестве учредителя опосредованно осуществлять правомочия, принадлежащие собственнику.

Во-вторых, наследник вправе заключить договор безвозмездного пользования предприятием. Хотя, на наш взгляд, этот вариант является скорее гипотетическим, т.к. собственник предприятия в данном случае не получает никакой выгоды от обладания имущественным комплексом. Вероятно, подобный договор имеет смысл заключать, если физическое лицо заинтересовано, скорее, в сохранении «хода» предприятия, самого имущественного комплекса (например, для потомков), чем в получении прибыли от его обладания.

В-третьих, наследник может заключить договор аренды предприятия. Согласно ст. 656 ГК РФ предприятие может являться объектом арендных отношений. Правда, в этом случае, по мнению отдельных исследователей, в силу ч. 1 ст. 656 ГК РФ получение арендодателем платы за предоставление в пользование имущества является существенным условием договора аренды предприятия, следовательно, передав в аренду предприятие, его собственник будет получать систематическую прибыль от использования соответствующего объекта гражданских прав в виде арендной платы. А это уже подпадает под признаки предпринимательской деятельности, установленные ст. 2 ГК РФ. Таким образом, арендодатель предприятия должен иметь статус индивидуального предпринимателя.[37]

В четвертых, предприятие может быть передано по договору ренты, а у этих правоотношений есть свои сильные и слабые стороны.

В пятых, речь идет о возможности внесения собственником предприятия своих имущественных прав (владения и пользования) на него в качестве оплаты своей доли в уставном (складочном) капитале юридического лица.[38]

Конкретный выбор будет зависеть от предпочтений наследника и фактических обстоятельств дела.

Дата добавления: 2015-07-15