Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации предпринимательских организаций 2 страница

В других случаях полномочия общего собрания уставами юридических лиц не могут быть расширены — перечень вопро­сов его исключительной компетенции исчерпывающе дан в са­мом федеральном законе. Так, ст. 33 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственнос­тью» установила: компетенция общего собрания участников об­щества определяется уставом общества в соответствии с этим Федеральным законом.

При разработке уставов необходимо учитывать и то, что по мере развития предпринимательской деятельности тех или иных организационно-правовых форм юридических лиц пози­ция законодателя об исключительной компетенции общего со­брания может меняться. Например, Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ¹ значительно изменена прежняя ре­дакция ст. 48 «Компетенция общего собрания акционеров» Фе­дерального закона от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обще­ствах». Теперь запрещено занижать в уставе кворум, необходи­мый для принятия решения общим собранием, четко оговорены порядок и сроки проведения собрания, информирования о нем акционеров, предоставления им необходимых материалов.

Кстати, в Федеральном законе «Об акционерных обществах» закреплены правила, более точно разграничивающие компетен­цию органов управления общества: вопросы, отнесенные к ком­петенции общего собрания акционеров, не могут решаться ис­полнительным органом общества; общее собрание не вправе рас­сматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции. Сходные положения имеются и в ряде других актов. Интерес в этой связи представляет Положение о допол­нительных требованиях к Порядку подготовки, созыва и прове-

¹ СЗ РФ. 2001. № 33. Ч. I. Ст. 3422.

6 Предпринимательское право

Тема 4. Субъекты предпринимательской деятельности

дения общего собрания акционеров, утвержденное постановле­нием ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. № 17/ПС¹;

б) о составе, статусе и компетенции лиц, наделяемых управ­ленческими функциями, т. е. тех, кто в создаваемой организации будет выполнять организационно-распорядительные или адми­нистративно-хозяйственные обязанности. Филигранная отто­ченность формулировок важна здесь потому, что согласно ст. 201 УК РФ за использование такими лицами своих полномочий воп­реки законным интересам коммерческой или иной организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлек­ло причинение существенного вреда правам и законным интере­сам граждан и организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, установлена уголовная ответственность. Уголовную ответственность они несут и за коммерческий подкуп, суть которого — в незаконном получении ими денег, ценных бу­маг, иного имущества, а равно в незаконном пользовании услуга­ми имущественного характера за совершение действий (бездей­ствие) в интересах дающего в связи с занимаемым этими лицами служебным положением. За такие деяния предусмотрено наказа­ние до 5 лет лишения свободы.

Показательно и то, что за ненадлежащее управление юриди­ческим лицом введена также административная ответствен­ность, которая применяется судьей. Под ненадлежащим управ­лением понимается использование полномочий по управлению организацией вопреки ее законным интересам и (или) закон­ным интересам ее кредитора, повлекшее уменьшение собствен­ного капитала организации и (или) возникновение убытков. Наказание предусмотрено в виде наложения административно­го штрафа на виновных по постановлению судьи арбитражного суда в размере до 10 минимальных размеров оплаты труда или дисквалификации на срок до 3 лет (ст. 14.21 КоАП РФ).

Сделаем небольшое отступление. Здесь и ниже под дисква­лификацией понимается лишение физического лица права за­нимать руководящие должности в исполнительном органе уп­равления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осу­ществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Административное наказание в виде дисквалификации назна­чается судьей.

¹ БНА РФ. 2002. № 31; последняя редакция от 7 февраля 2003 г. № 03-6/ПС // БНА РФ. 2003. № 16.

§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации 155

Естественно, ни один деловой человек не испытывает жела­ния быть причисленным к корпусу дисквалифицированных и может попытаться скрыть такой факт. Поэтому Правительство РФ постановлением от 11 ноября 2002 г. № 805 утвердило По­ложение о формировании и ведении реестра дисквалифициро­ванных лиц¹. Выполнение данной функции возложено на Фе­деральную службу России по финансовому оздоровлению и банкротству и ее территориальные органы. Информация, содер­жащаяся в реестре, является открытой. Однако и запросы о ее предоставлении фиксируются в реестре с указанием лица, обра­тившегося с запросом, даты запроса и даты предоставления ин­формации.

Лица, которые в силу закона или учредительных документов выступают от имени предпринимательской организации в ры­ночных или иных отношениях, являются субъектами граждан­ско-правовой ответственности. Они должны действовать в ин­тересах представляемой организации добросовестно и разумно. В случае причинения таким лицом убытков предприниматель­ской организации оно обязано по требованию ее учредителей (участников) возместить их. И надо, чтобы в уставе совершенно недвусмысленно было зафиксировано, какие лица выполняют организационно-распорядительные и административно-хозяй­ственные обязанности в предпринимательской организации и выступают от ее имени.

В особой тщательности нуждается проработка статуса руко­водителя, от которого в первую очередь зависят успехи или провалы в предпринимательстве. На современном этапе эконо­мических реформ особенно актуально через посредство уставов обеспечить повышение ответственности руководителей за при­нимаемые управленческие решения, сохранность и эффектив­ное использование имущества предпринимательской организа­ции, финансово-хозяйственные результаты ее деятельности. Ошибку допускают те учредители, которые никак не ограничи­вают полномочия руководителя, тем самым позволяя ему вы­ступать от имени создаваемой организации по всем вопросам предпринимательской деятельности. В результате они подчас оказываются «у разбитого корыта». Заслуживает заимствования опыт, когда устав предпринимательской организации на едино­личное усмотрение руководителя передает совершение лишь незначительных сделок, например заключение договоров куп­ли-продажи, получение кредитов в банке на сумму до 10% ус-

¹ Российская газета. 2001. 14 нояб.

Тема 4. Субъекты предпринимательской деятельности

тавного капитала (фонда, складочного капитала). Более круп­ные предпринимательские операции в зависимости от их сум­мы совершаются по решению коллективных органов управле­ния предпринимательской организации — правления, совета директоров, общего собрания и т. п. Важность четкой «пропи­си» полномочий каждого конкретного гражданина — управлен­ца в юридическом лице вытекает и из того, что заключение ли­цом, выполняющим управленческие функции в организации, сделок или совершение им иных действий, выходящих за пре­делы его полномочий, влечет наложение административного штрафа в размере до 10 минимальных размеров оплаты труда или дисквалификацию на срок до 3 лет (ст. 14.22 КоАП РФ). Дела об этих административных правонарушениях рассматри­ваются судьями арбитражных судов;

в) в устав надлежит также включить нормы (правила) о по­рядке принятия решений коллективными органами, например выделить решения, для принятия которых требуется единоглас­ное волеизъявление, квалифицированное или простое боль­шинство голосов. Эти нормы также в большей или меньшей мере находят отражение в соответствующих федеральных зако­нах. Так, Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»¹ установлено, что решение обще­го собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда может быть принято путем проведения заочного голосования по любым вопросам, относящимся к компетенции общего со­брания акционеров фонда.

Однако не всегда такие нормы бывают достаточно ясными и полными, что подчас влечет неадекватное их толкование. Ска­жем, в последние годы по России прошла полоса судебных про­цессов, когда отдельные граждане (как правило, подставные лица), обладая даже одной-единственной акцией из многих де­сятков тысяч, добивались под предлогом нарушения их прав запрета на проведение общих собраний акционеров, в результа­те чего дезорганизовывалась предпринимательская деятель­ность акционерных обществ и наносились им громадные убыт­ки. В этой связи Пленум Верховного Суда РФ 10 октября 2001 г. принял постановление № 12 «О вопросе, возникшем при при­менении Федерального закона «Об акционерных обществах»², в котором разъяснил: при рассмотрении дел об обжаловании реше­ний органов управления акционерного общества судья или суд не

¹ СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4562. ² БВС РФ. 2001. № 12.

§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации 157

вправе запрещать проведение общего собрания акционеров, по­скольку это противоречит ст. 31 Конституции РФ, гарантирующей гражданам Российской Федерации право собираться мирно, без оружия, проводить собрания и демонстрации, шествия и пикети­рования, а также нарушает право акционеров, не обжалующих решений органов управления акционерного общества, на участие в общем собрании акционеров, предоставленное им Федеральным законом «Об акционерных обществах» (ст. 31, 32);

г) участие в управлении предпринимательской организацией работников, т. е. граждан, которые работают в ней на основа­нии трудовых договоров. ТК РФ участие работников, их пред­ставителей в управлении организацией отнес к основным принципам правового регулирования трудовых отношений, расценил в качестве одной из форм социального партнерства (см. гл. 1—8 и др.). В уставе общие нормы ТК РФ необходимо с учетом особенностей создаваемой предпринимательской орга­низации наполнить конкретным содержанием, обеспечиваю­щим реальное участие работников в управлении ею.

Обеспечение социального партнерства оказалось в центре вни­мания на переговорах при заключении Генерального соглашения между общероссийскими объединениями профсоюзов, общерос­сийскими объединениями работодателей и Правительством РФ, подписанного 20 декабря 2001 г. Сходные соглашения действуют и на местном уровне. Так, заключено окружное трехстороннее со­глашение между администрацией Юго-Западного администра­тивного округа г. Москвы, окружным советом Московской феде­рации профсоюзов и окружным объединением промышленников и предпринимателей на 2003 г.¹ В налаживание трехстороннего социального партнерства между участниками Генерального согла­шения от 20 декабря 2001 г. особенно весомый вклад может внести возможная ратификация 15 конвенций МОТ, включенных в ка­честве Приложения № 1 к тексту Соглашения. Для развития и упрочения российского предпринимательства особо значимыми представляются конвенции № 158 «О прекращении трудовых правоотношений по инициативе предпринимателя» (1982 г.), № 168 «О содействии занятости и защите от безработицы» (1988 г.), № 173 «О защите требований трудящихся в случае не­платежеспособности предпринимателя» (1992 г.), № 175 «О рабо­те в условиях неполного рабочего времени» (1994 г.).

На ужесточение ответственности предпринимателей за нару­шение законов о труде и об охране труда прямо направлен ряд

¹ См.: За Калужской заставой. 2003. № 4.

Тема 4. Субъекты предпринимательской деятельности

статей Кодекса РФ об административных правонарушениях. За чинение препятствий заключению и исполнению соглашений, коллективного договора и т. п. административные правонаруше­ния предусмотрены наложение судьей на должностное лицо — работодателя и лицо, его представляющее, административного штрафа в зависимости от конкретного состава правонарушения в размере до 50 минимальных размеров оплаты труда и дисквали­фикация на срок до одного года (ст. 5.27—5.35 КоАП РФ);

д) контроль за деятельностью предпринимательской органи­зации. В уставе надлежит отобразить два его аспекта. Первый — внутренний контроль. Его проведение возлагается на ревизион­ную комиссию или иное лицо. Правительство РФ постановле­нием от 8 января 2003 г. № 6' установило, что правила внутрен­него контроля в организациях, осуществляющих операции с де­нежными средствами или иным имуществом, утверждаются руководителями организаций в течение одного месяца: для со­здаваемых организаций — со дня их государственной регистра­ции в установленном порядке; для иных организаций — со дня вступления в силу указанного постановления.

Второй аспект — внешний контроль. В уставе полезно опре­делить механизм осуществления периодических аудиторских проверок. При разработке этого раздела следует ознакомиться с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об ауди­торской деятельности»², регулирующим проведение независимой проверки бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) от­четности организаций и индивидуальных предпринимателей, а также Положением о лицензировании аудиторской деятельнос­ти, утвержденным постановлением Правительства РФ от 29 мар­та 2002 г. № 19О³. Приказом Министерства финансов РФ от 1 ап­реля 2002 г. № 26н утверждена форма бланка лицензии на осуще­ствление аудиторской деятельности⁴. Ежегодная обязательная аудиторская проверка осуществляется в случаях, если:

1) организация имеет организационно-правовую форму от­крытого акционерного общества;

¹ Российская газета. 2003. 8 янв.

² Российская газета. 2001. 9 авг.; см. также: Постановление Прави­
тельства РФ от 6 мая 1994 г. № 482 // СЗ РФ. 1994. № 4. Ст. 365; 1995;
№ 18. Ст. 1674; Постановление Правительства РФ от 27 апреля 1999 г.
№ 472 // СЗ РФ. 1999. № 19. Ст. 2342; Постановление Правительства
РФ от 7 декабря 1994 г. № 1355 // СЗ РФ. 1994. № 33. Ст. 3451.

³ Российская газета. 2002. 4 апр.

⁴ Российская газета. 2002. 22 мая.

§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации___________ 159

2) организация является кредитной организацией, страховой
организацией или обществом взаимного страхования, товарной
или фондовой биржей, инвестиционным фондом, государ­
ственным внебюджетным фондом, источником образования
средств которого являются предусмотренные законодатель­
ством Российской Федерации обязательные отчисления, произ­
водимые физическими и юридическими лицами, фондом, ис­
точниками образования средств которого являются доброволь­
ные отчисления физических и юридических лиц;

3) объем выручки организации или индивидуального пред­
принимателя от реализации продукции (выполнения работ, ока­
зания услуг) за один год превышает в 500 тыс. раз установленный
законодательством Российской Федерации минимальный размер
оплаты труда или сумма активов баланса превышает на конец
отчетного года в 200 тыс. раз установленный законодательством
Российской Федерации минимальный размер оплаты труда;

4) организация является государственным унитарным пред­
приятием, муниципальным унитарным предприятием, основан­
ным на праве хозяйственного ведения, если финансовые показате­
ли его деятельности соответствуют указанным в п. 3. Для муници­
пальных унитарных предприятий законом субъекта Российской
Федерации финансовые показатели могут быть понижены;

5) обязательный аудит в отношении этих организаций или
индивидуальных предпринимателей предусмотрен федераль­
ным законом.

Правительство РФ постановлением от 6 февраля 2002 г. № 80 «О вопросах государственного регулирования аудиторской деятельности в Российской Федерации» во исполнение Феде­рального закона «Об аудиторской деятельности» определило Министерство финансов Российской Федерации уполномочен­ным федеральным органом исполнительной власти, осуществ­ляющим государственное регулирование аудиторской деятель­ности в Российской Федерации, и утвердило Правила обмена квалификационных аттестатов аудитора, выданных в установ­ленном порядке до вступления в силу Федерального закона «Об аудиторской деятельности», на аттестаты, предусмотренные указанным Федеральным законом¹.

Выбор конкретного аудитора и оплату оказываемых им услуг осуществляет на коммерческой основе сам хозяйствующий субъект в рамках гражданско-правового договора. Однако сле­дует иметь в виду постановление Конституционного Суда РФ от

СЗ РФ. 2002. № 6. Ст. 583.

Тема 4. Субъекты предпринимательской деятельности

1 апреля 2003 г. № 4-П по делу о проверке конституционности положения п. 2 ст. 7 Федерального закона «Об аудиторской дея­тельности». Конституционный Суд постановил: признать это по­ложение, согласно которому обязательный аудит проводится аудиторскими организациями (а не индивидуальными аудитора­ми), не противоречащим Конституции Российской Федерации¹.

VIII. Условия образования и использования фондов. Фонды подразделяются на две группы. Первая группа объединяет те фонды, наличие которых является обязательным для предприни­мательских организаций определенных организационно-право­вых форм. Например, федеральные законы «О сельскохозяй­ственной кооперации», от 7 августа 2001 г. № 117-ФЗ «О кредит­ных потребительских кооперативах граждан»² и от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных уни­тарных предприятиях»³ к таковым отнесли резервный фонд. Обязанность формирования этого фонда непременно подлежит включению в уставы соответствующих кооперативов и унитар­ных предприятий. Вторая группа — инициативные фонды. Об­разовывать их или нет, решают те, кто создает предприниматель­скую организацию. Практика действующих предпринимательс­ких структур свидетельствует о том, что создателям стоит обсудить вопрос о целесообразности образования таких фондов, как амортизационный, расширенного воспроизводства (инвести­ций), страховой, материального поощрения, научно-техническо-, го прогресса (инноваций), пожертвований.

Все названные фонды, кроме двух последних, традиционны и не нуждаются в комментариях. На важность интеграции науки и производства обратил внимание Президент РФ в Послании 2002 г.: «Наша экономика пока недостаточно восприимчива... к достижениям научно-технического прогресса. Значительная часть предприятий практически не вкладывает средств ни в со­здание новых технологий, ни в модернизацию старых». Выделе­ние финансирования инноваций в структуре фондов послужит реализации этой политической установки.

Фонд пожертвований — дело новое, его иногда называют нерусским вычурным словом — спонсорский, чего надо избе­гать. Пожертвования ныне официально узаконены как разно­видность договора дарения. При образовании этого фонда надо

¹ Российская газета. 2003. 9 апр.

² СЗ РФ. 2001. № 33. Ч. I. Ст. 3420.

³ СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746.

§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации 161

исходить из того, что предпринимательские организации могут делать пожертвования гражданам, лечебным, воспитательным учреждениям, учреждениям социальной защиты и аналогичным учреждениям, благотворительным, научным и учебным учреж­дениям, фондам, музеям и другим учреждениям культуры, об­щественным и религиозным организациям, а также государству и субъектам гражданского права. На принятие пожертвования не требуется чьего-либо разрешения или согласия. Пожертвование имущества гражданину должно быть, а юридическим лицам мо­жет быть обусловлено жертвователем использованием этого имущества по определенному назначению. Юридическое лицо, принимающее пожертвование, для использования которого ус­тановлено определенное назначение, должно вести обособлен­ный учет всех операций по использованию пожертвованного имущества. Если использование пожертвованного имущества в соответствии с указанным жертвователем назначением стано­вится вследствие изменившихся обстоятельств невозможным, оно может быть использовано по другому назначению лишь с согласия жертвователя, а в случае ликвидации юридического лица-жертвователя — по решению суда. Использование пожер­твованного имущества не в соответствии с указанным жертвова­телем назначением дает право последнему требовать отмены пожертвования.

IX. Условия и порядок распределения прибыли и убытков. Не­
редко в уставах встречаются записи, что это распределение осу­
ществляется в соответствии с действующим законодательством.
Столь неопределенных правил вносить в устав не надо, а следу­
ет установить четкие критерии того и другого. В частности, при
распределении прибыли целесообразно руководствоваться од­
новременно двумя показателями: доля, пай или иной объем
имущества, приходящийся на учредителя (участника) пред­
принимательской организации в общей массе ее имущества; ко­
эффициент трудового участия в предпринимательской организа­
ции тех организационно-правовых форм, которые предполагают
личное трудовое участие в предпринимательской деятельности
их учредителей (участников).

X. Реорганизация и ликвидация предпринимательской организа­
ции. О них подробно речь пойдет ниже, и внимательный читатель
сам сделает вывод о том, как важно обстоятельно предусмотреть
в уставе обе процедуры прекращения деятельности предприни­
мательской организации и насколько неверны поверхностные
формулировки в уставах, как и в предыдущем случае, ограничи­
вающиеся отсылкой к действующему законодательству. Следует

Тема 4. Субъекты предпринимательской деятельности

обратить внимание на ограничения в преобразовании унитар­ных предприятий. Они могут быть преобразованы только в го­сударственные учреждения. Преобразование в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соот­ветствии с законодательством о приватизации.

5. Государственная регистрация индивидуальных предпри­нимателей без образования ими юридического лица произво­дится органами местного самоуправления, а где их нет — мест­ными органами государственной власти. Порядок регистрации установлен двумя нормативными актами: Законом РСФСР от 7 декабря 1991 г. «О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и поряд­ке их регистрации»¹ и Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, ут­вержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации»².

Для государственной регистрации индивидуальный пред­приниматель представляет заявление, составленное по установ­ленной форме, и документ об оплате регистрационного сбора. Требование иных документов или совершение иных действий при регистрации индивидуальных предпринимателей не допус­кается. Документы представляются в регистрирующий орган гражданином лично либо направляются ценным почтовым от­правлением с уведомлением и описью вложения. В последнем случае к документам прикладывается конверт с обратным адре­сом и знаками оплаты почтового перевода.

В заявлении, в частности, надлежит указать виды предпри­нимательской деятельности, которыми намерен заниматься гражданин — будущий предприниматель. Предельный размер ставки регистрационного сбора, а также категории плательщи­ков, которым предоставляются льготы по сбору, устанавлива­ются органами местного самоуправления (местными органами государственной власти). При этом предельный размер ставки не должен превышать установленного законом размера мини­мальной месячной оплаты труда. Регистрационный сбор упла­чивается через банки либо иные кредитные организации, при­нимающие платежи от населения в уплату налогов и сборов. Сумма сбора зачисляется в соответствующий бюджет по месту регистрации предпринимателя.

¹ Ведомости РФ. 1992. № 8. Ст. 360.

² СЗ РФ. 1994. № 11. Ст. 1194.

. § 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации 163

С 1 января 2004 г. будут действовать новые процедуры госу­дарственной регистрации индивидуальных предпринимателей, введенные Федеральным законом от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц»¹. Им же из­менено само название последнего, которое сейчас звучит так: «О государственной регистрации юридических лиц и индивиду­альных предпринимателей». Новизна состоит в следующем.

1. Регистрацию физических лиц в качестве индивидуального
предпринимателя будет производить по месту их жительства тот
же регистрирующий орган, что и юридических лиц (см. ниже п. 6).

2. Во много раз увеличено число документов, представляе­
мых физическим лицом в регистрирующий орган (ст. 22-1):

а) подписанное заявителем заявление о государственной ре­
гистрации по форме, утвержденной Правительством РФ;

б) копия основного документа физического лица, регистри­
руемого в качестве индивидуального предпринимателя (в слу­
чае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индиви­
дуального предпринимателя, является гражданином РФ);

в) копия документа, установленного федеральным законом
или признаваемого в соответствии с международным договором
Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего
личность иностранного гражданина, регистрируемого в каче­
стве индивидуального предпринимателя (в случае, если физи­
ческое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального пред­
принимателя, является иностранным гражданином);

г) копия документа, предусмотренного федеральным законом
или признаваемого в соответствии с международным договором
Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего
личность лица без гражданства, регистрируемого в качестве ин­
дивидуального предпринимателя (в случае, если физическое
лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предприни­
мателя, является лицом без гражданства);

д) копия свидетельства о рождении физического лица, реги­
стрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или
копия иного документа, подтверждающего дату и место рожде­
ния указанного лица в соответствии с законодательством Рос­
сийской Федерации или международным договором Российской
Федерации (в случае, если представленная копия документа,
удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого

Дата добавления: 2015-07-08