Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации предпринимательских организаций 1 страница

1. Создание предпринимательской организации состоит из двух стадий. Первая — подготовительная. Она для будущих пред­принимателей, пожалуй, самая ответственная и сложная. На этой стадии разрабатывается локальная нормативная модель предпринимательства, воплощаемая в учредительных докумен­тах — уставе и (или) учредительном договоре. Именно на их основе будет действовать юридическое лицо, заниматься пред-

§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации 143

принимательством. Вторая стадия — государственная регистра­ция. Учреждение предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, ограни­чивается второй стадией — государственной регистрацией.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Если юри­дическое лицо создается одним учредителем, то оно действует на основе устава, утверждаемого этим учредителем. В п. 2 ст. 52 ГК РФ сформулированы общие требования к сведениям, вклю­чаемым во все учредительные документы — и в договор, и в устав. В указанных документах должны определяться наименова­ние юридического лица, место его нахождения, порядок управ­ления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах не­коммерческих организаций и унитарных предприятий, а в пре­дусмотренных законом случаях и некоторых других коммерчес­ких организаций должны быть определены предмет и цели дея­тельности юридического лица. Предмет и цели деятельности коммерческой организации могут быть определены учредитель­ными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной де­ятельности по его созданию, условия передачи ему своего иму­щества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

2. Какие же конкретно учредительные документы нужны для создания той или иной организационно-правовой формы пред­принимательства? Коммерческие организации по критерию уч­редительных документов, необходимых для их образования, подразделяются на три группы.

В первую группу входят хозяйственные товарищества. Для их создания достаточно одного документа — учредительного дого­вора, который подписывается всеми участниками товарищества (полными товарищами). Участники — вкладчики (коммандити­сты) товарищества на вере учредительный договор не подписы­вают.

В содержании учредительного договора полного товарище­ства и товарищества на вере есть некоторые различия. Общее у обоих договоров то, что они должны содержать помимо сведе­ний, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере и составе

Тема 4. Субъекты предпринимательской деятельности

складочного капитала товарищества; размере и порядке измене­ния долей каждого из участников полных товариществ в скла­дочном капитале; размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Учредительный договор товариществ на вере кроме перечисленных содержит еще сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиком.

Во вторую группу входят общества с ограниченной ответ­ственностью и общества с дополнительной ответственностью, для создания которых необходимо подготовить два документа: учредительный договор, который подписывается всеми его уч­редителями, и утвержденный ими же устав. Если общество уч­реждается одним лицом, его учредительным документом явля­ется устав. Учредительные документы общества с ограниченной и дополнительной ответственностью должны содержать поми­мо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере уставного капитала общества; размере долей каждого из участ­ников; размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкла­дов; ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные све­дения, предусмотренные Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Особенность общества с дополнительной ответственностью заключается в том, что его участники солидарно несут субсиди­арную ответственность по его обязательствам своим имуще­ством в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их имущества. В учредительных документах общества и определя­ется размер этой ответственности.

В третью группу коммерческих организаций входят акцио­нерные общества, производственные кооперативы, государ­ственные и муниципальные предприятия. У них основной учре­дительный документ — устав. Устав акционерного общества ут­верждается его учредителями и должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименования об­щества; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилеги­рованных акций, размещаемых обществом; права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структура и компетенция органов управле-

§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации___________ 145

ния общества и порядок принятия ими решений; порядок под­готовки и проведения общего собрания акционеров, в том чис­ле перечень вопросов, решение по которым принимается орга­нами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представи­тельствах общества; иные положения, предусмотренные Феде­ральным законом «Об акционерных обществах». Уставом могут быть, например, установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номиналь­ной стоимости, а также максимального числа голосов, предос­тавляемых одному акционеру.

Учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о создании общества, являющийся разно­видностью договора о совместной деятельности (см. ст. 1041 ГК РФ). Он определяет порядок осуществления ими совместной де­ятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязан­ности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.

Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним ак­ционером всех акций общества. Сведения об этом должны со­держаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубли­кованы в печати. Акционерное общество не может иметь в ка­честве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Особенности создания ак­ционерных обществ при приватизации государственных и му­ниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.

Устав производственного кооператива, утверждаемый об­щим собранием его членов, должен содержать помимо сведе­ний, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере паевых взносов членов кооператива; составе и порядке внесения пае­вых взносов членами кооператива и их ответственности за на­рушение обязательства по внесению паевых взносов; характере и порядке трудового участия членов кооператива в его дея­тельности и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; порядке распределения прибыли и убытков кооператива; размере и условиях субсидиарной от­ветственности его членов по долгам кооператива; составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по

Тема 4. Субъекты предпринимательской деятельности

которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. Число членов кооператива не должно быть менее пяти.

Устав унитарного предприятия утверждается уполномочен­ными на то государственным органом или органом местного самоуправления. Эти уставы должны содержать помимо сведе­ний, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, сведения о предмете, целях и видах деятельности предприятия, сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имуще­ства унитарного предприятия; наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор); порядок назначения на должность руководителя унитарного предприятия, а также порядок заключения с ним, изменения и прекращения трудового договора в соответствии с трудовым за­конодательством и иными содержащими нормы трудового пра­ва нормативными правовыми актами; перечень фондов, созда­ваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формиро­вания и использования этих фондов и др. Устав казенного предприятия, кроме того, должен содержать сведения о порядке распределения и использования доходов казенного предприя­тия. (Подробнее см. ст. 9 Федерального закона «О государствен­ных и муниципальных унитарных предприятиях».)

3. Единообразнее решается вопрос об учредительных доку­ментах некоммерческих организаций. У всех этих организаций учредительным документом является устав, но некоторые из них должны иметь и другие учредительные документы. В случа­ях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об органи­зациях данного вида. К ним, например, относятся средние спе­циальные учебные заведения¹.

Среди некоммерческих организаций особняком стоят потре­бительские кооперативы. Это — единственный вид некоммер­ческих организаций, на которые не распространяется действие Федерального закона «О некоммерческих организациях». Устав потребительского кооператива должен содержать помимо сведе­ний, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере паевых

¹ См.: Постановление Правительства РФ от 3 марта 2001 г. № 160 «Об утверждении Типового положения об образовательном учреждении среднего профессионального образования (среднем специальном учеб­ном заведении)» // СЗ РФ. 2001. № 11. Ст. 1034; последнюю редакцию см.: Постановление Правительства РФ от 23 декабря 2002 г. № 919// СЗ РФ. 2002. № 52. Ч. II. Ст. 5225.

§ 3, Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации___________ 147

взносов членов кооператива; составе и порядке внесения пае­вых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о соста­ве и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о взносах, решения по ко­торым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами коопера­тива понесенных им убытков.

Учредительными документами других некоммерческих орга­низаций являются: устав, утвержденный учредителями (участ­никами), — для общественной или религиозной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства и авто­номной некоммерческой организации (учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерче­ских организаций вправе заключить учредительный договор); учредительный договор, заключенный их членами, и устав, ут­вержденный ими, — для ассоциации или союза; решение соб­ственника о создании учреждения и устав, утвержденный соб­ственником, — для учреждения.

Требования учредительных документов некоммерческой орга­низации обязательны для исполнения самой некоммерческой организацией, ее учредителями (участниками). В учредительных документах некоммерческой организации должны определяться наименование некоммерческой организации, содержащее указа­ние на характер ее деятельности и организационно-правовую форму; место нахождения некоммерческой организации, поря­док управления деятельностью; предмет и цели деятельности; сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов; условия и порядок приема в члены некоммерческой организации и выхода из нее (в случае, если некоммерческая организация имеет членство); источники формирования иму­щества некоммерческой организации, порядок внесения изме­нений в учредительные документы; порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации и иные положения, предусмотренные федеральными законами. Учредительные документы некоммерческой организации могут содержать и иные не противоречащие законодательству поло­жения.

4. Таким образом, все коммерческие и некоммерческие орга­низации, кроме хозяйственных товариществ (а их создание — большая редкость), действуют на основе устава. Поэтому на примере устава и рассмотрим более предметно структуру и со­держание учредительных документов.

Тема 4. Субъекты предпринимательской деятельности

I. Первый вопрос, который надлежит решить и отразить в ус­
таве, создавая предпринимательскую организацию, — ее органи­
зационно-правовая форма. Исходить при выборе целесообразно из
перспектив предпринимательской деятельности. Нужно опреде­
лить такую форму, которая бы одновременно отвечала задумкам
и материально-финансовым возможностям лиц, создающих
предпринимательскую организацию; не препятствовала развер­
тыванию, расширению предпринимательства и не вынуждала по
этой причине прибегать к изменению устава; была как хозяй­
ствующий субъект привлекательной на рынке соответствующих
товаров, работ и услуг. Например, сейчас широкое распростране­
ние получили общества с ограниченной ответственностью.

Между тем при выборе между обществом с ограниченной ответственностью и обществом с дополнительной ответствен­ностью лучше учреждать последнее, ибо потенциальные парт­неры вновь образуемой предпринимательской организации по­стараются устанавливать деловые контакты, при прочих равных условиях, не с обществом с ограниченной, а с обществом с до­полнительной ответственностью как более надежно гарантиру­ющим их интересы.

Хозяйственное товарищество предпочтительней учреждать в форме товарищества на вере, ибо ему имманентны широкие возможности для привлечения «постороннего» капитала, кото­рых нет у полного товарищества.

Прогнозируя при создании акционерного общества увеличе­ние объемов экономической, предпринимательской деятельно­сти, целесообразнее сразу создавать открытое акционерное общество, число акционеров которого не ограничено. Число же акционеров закрытого общества не должно превышать 50. В случае, если их число превысит данный предел, закрытое ак­ционерное общество в течение одного года должно преобразо­ваться в открытое. Если этого сделано не будет, а число акцио­неров не уменьшится до установленного законом предела, об­щество подлежит ликвидации в судебном порядке.

II. Наименование предпринимательской организации. В особом
внимании нуждаются коммерческие организации, которые дол­
жны иметь фирменные наименования. Обязательные составля­
ющие их наименований определяются законодательством. На­
пример, фирменное наименование товарищества на вере долж­
но содержать либо имена (наименования) всех полных
товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное
товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного
полного товарища с добавлением слов «и компания» и «това-

§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации 149

рищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

При отработке формулировки наименования коммерческой организации полезными могут оказаться следующие три поло­жения. Во-первых, надо стараться в наименование включить момент рекламы с тем, чтобы оно было эстетичным, звучным, легко запоминающимся и в кратчайшем словосочетании пере­давало суть предпринимательской деятельности данной органи­зации. Во-вторых, наименование должно быть оригинальным, не повторять уже кем-то придуманное, освоенное и ставшее объектом интеллектуальной собственности. Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключи­тельное право на его использование. Лицо, неправомерно ис­пользующее уже зарегистрированное фирменное название, по требованию обладателя права на фирменное наименование обя­зано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. В-третьих, Верховный Совет РФ 14 февраля 1992 г. принял постановление «О порядке использования наименова­ния «Россия», «Российская Федерация» и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур»¹. Им установлено, что до принятия и введения в дей­ствие закона о государственной символике наименования «Рос­сия», «Российская Федерация» и образованные на их основе сло­ва и словосочетания в названиях государственных и негосудар­ственных предприятий, учреждений, организаций и других структур (за исключением общественных и религиозных объеди­нений) используются только с согласия Правительства РФ.

III. Место нахождения предпринимательской организации. Формально здесь все просто: по общему правилу оно определя­ется местом государственной регистрации организации — юри­дического лица (п. 2 ст. 54 ГК РФ). Федеральный закон от 8 ав­густа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юри­дических лиц и индивидуальных предпринимателей»² уточнил эту норму, установив, что государственная регистрация прово­дится по месту нахождения постоянно действующего исполни­тельного органа юридического, а в случае отсутствия такового — по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

¹ Ведомости РФ. 1992. № 10. Ст. 470; последнюю редакцию см.: Феде­
ральный закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ // СЗ РФ. 1995. № 21. Ст. 1930.

² СЗ РФ. 2001. № 33. Ч. I. Ст. 3431.

Тема 4. Субъекты предпринимательской деятельности

В первые годы развития рыночных отношений никаких пре­пятствий со стороны государственных структур по поводу места нахождения предпринимательских организаций не чинилось. Часто своим адресом они называли квартиры, номера в гости­ницах и иные жилые помещения. Это находилось в явном про­тиворечии с жилищным законодательством, коренной принцип которого состоит в том, что жилые помещения предназначены для проживания граждан. Размещение собственником в при­надлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого поме­щения в нежилое.

Деловая активность предпринимателей непосредственно в жилом секторе, рядом с гражданами — нанимателями, арендато­рами и собственниками соседних квартир вызвала многочислен­ные жалобы и нарекания со стороны последних. Как следствие, вводились запреты на размещение предпринимательских контор в жилых помещениях. Установленный запрет породил другое крайне отрицательное явление. Иногда один и тот же адрес оказы­вается у многих сотен и даже тысяч предпринимательских органи­заций (например, в Москве в одной из комнат дома по проспекту Вернадского на 1 апреля 1997 г. было зарегистрировано 4658 ор­ганизаций), что является ненормальным и требует адекватной реакции властей. Поэтому в качестве адреса надлежит указы­вать помещение, которое было бы нежилым и не обремененным адресами других предпринимательских организаций.

В ряде мест, в том числе и в Москве, допущены послабле­ния, в частности, субъектам малого предпринимательства. Они могут быть зарегистрированы по домашнему адресу граждани­на — одного из учредителей юридического лица или индиви­дуального предпринимателя. Само собой разумеется, подобное жилое помещение не может использоваться для производ­ственной деятельности, кроме определенных (чистых, «тихих») форм надомного труда.

IV. В уставе обязательно указываются филиалы и представи­тельства. Общее у них то, что они являются обособленными подразделениями предпринимательской организации, располо­женными вне места ее нахождения; наделяются имуществом создавшей их предпринимательской организации и действуют на основании утвержденных ею положений; их руководители назначаются предпринимательской организацией и действуют на основании ее доверенности. В функции представительства входит представление интересов предпринимательской органи­зации и защита ее интересов. Филиал же осуществляет все

§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации___________ 151

функции предпринимательской организации или их часть, в том числе функции представительства.

V. Цели и задачи предпринимательской организации. В этом раз­
деле устава фиксируется правоспособность организации, о чем
подробно сказано при изложении первого вопроса данной темы.

VI. Имущество предпринимательской организации. Конкретное
содержание данного раздела полностью детерминируется орга­
низационно-правовой формой создаваемой предприниматель­
ской структуры. Исчерпывающая имущественная характеристи­
ка каждой из организационно-правовых форм дается в гл. 4 ГК
РФ и федеральных законах о соответствующих предпринима­
тельских организациях. При подготовке раздела следует обра­
тить внимание на три следующих обстоятельства:

1) на учет специфики правомочий учредителей по участию в
образовании имущества предпринимательской организации и
последующих претензий на него. Учредители (участники) пред­
принимательской организации могут иметь:

обязательственные права в отношении этой организации. Таков статус хозяйственных товариществ и обществ, производ­ственных и потребительских кооперативов;

право собственности или иное вещное право на имущество. К таким организациям относятся государственные и муници­пальные унитарные предприятия, в том числе дочерние пред­приятия, а также финансируемые собственником учреждения;

не иметь никаких имущественных прав — ни обязатель­ственных, ни вещных. Таково правовое положение обществен­ных и религиозных организаций (объединений), благотвори­тельных и иных фондов, объединений юридических лиц (ассо­циаций и союзов);

2) на четкое формулирование фиксируемых в уставе право­
вых форм имущества. Имущество может выступать, например, в
качестве уставного капитала (хозяйственные общества), устав­
ного фонда (унитарные предприятия), складочного капитала
(хозяйственные товарищества). Особого внимания заслуживает
фиксация стоимости этого имущества. Например, к числу наи­
более острых проблем, препятствующих эффективному функ­
ционированию акционерных обществ, относится низкий раз­
мер их уставного капитала. В современных условиях капитал
акционерных обществ, который является одним из показателей,
характеризующих масштаб деятельности предприятия, практи­
чески не выполняет своей главной функции — обеспечения
минимальной гарантии удовлетворения возможных требований
кредиторов. Так, на начало 1996 г. более 85% акционерных об-

Тема 4. Субъекты предпринимательской деятельности

ществ имели уставный капитал менее 100 млн руб. и только у 3% таких обществ уставный капитал превосходил 1 млрд руб.¹;

3) на возведение непреодолимых барьеров использованию создаваемой предпринимательской организации для легализа­ции (отмывания) денежных средств или иного имущества, при­обретенных незаконным путем. Статья 174 УК РФ ввела стро­гий запрет на совершение финансовых операций и других сде­лок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными заведомо незаконным путем, а равно на ис­пользование указанных средств или иного имущества для осу­ществления предпринимательской или иной экономической деятельности. За нарушение запрета предусмотрена уголовная ответственность в виде лишения свободы на срок до 7 лет и штрафа до 100 минимальных размеров оплаты труда.

VII. Управление предпринимательской организацией. Важ­ность этого раздела определяется тем, что от управления в ре­шающей степени зависят конечные результаты деятельности хозяйствующего субъекта. Структуру управления учредители определяют и фиксируют в уставе самостоятельно. Именно через свои органы управления предпринимательская организа­ция приобретает гражданские права и принимает на себя граж­данские обязанности. Порядок назначения или избрания орга­нов управления устанавливается законом и учредительными до­кументами. Само управление надо строить на демократических началах, предусматривать возможно более широкое участие уч­редителей (участников) и других заинтересованных лиц в делах предпринимательской организации. «Демократический мини­мум» в управлении предпринимательскими организациями от­дельных организационно-правовых форм установлен в Граж­данском кодексе РФ, других федеральных законах. Его и необ­ходимо «привязать», уточнить применительно к конкретным условиям создаваемой организации. При этом целесообразно обратить внимание на следующие положения:

а) главенствующая роль здесь принадлежит высшему органу управления юридического лица — общему собранию его учре­дителей (участников). Законодательством установлены важные правовые гарантии прав последних на участие в управлении. В каждом федеральном законе, посвященном конкретной организационно-правовой форме юридических лиц, содержатся специальные главы или статьи об общих собраниях. В них вклю-

¹ См.: Концепция реформирования предприятий и иных коммер­ческих организаций. Утверждена постановлением Правительства РФ от 30 октября 1997 г. № 1373 // СЗ РФ. 1997. № 44. Ст. 5078.

§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации 153

чены императивные нормы с перечислением вопросов — десятка и более, отнесенных к компетенции общего собрания. Их и над­лежит перенести в устав соответствующего юридического лица.

Однако при этом следует иметь в виду, что в различных феде­ральных законах возможная исключительная компетенция обще­го собрания очерчивается по-разному. В одних случаях приво­дится лишь минимальный перечень вопросов, решения по кото­рым правомочно принимать общее собрание. Уставом же к исключительной компетенции общего собрания могут быть до­бавлены и иные вопросы деятельности юридического лица. Та­ковы, например, ст. 15 Федерального закона от 8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах» и ст. 20 Федерального зако­на от 8 декабря 1998 г. «О сельскохозяйственной кооперации».

Дата добавления: 2015-07-08