Правовая характеристика российского предпринимательства

1. Предпринимательство для современной России — явление относительно новое. История нынешнего российского предпри­нимательства начинается с 1 января 1991 г., когда вступил в силу Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности»¹. Ранее, в советский пери­од, вопросы теории и практики предпринимательства не изуча­лись. Оно официально расценивалось только критически, отно­силось к чуждым социализму пережиткам прошлого, к формам эксплуатации человека человеком. Частная предприниматель-

¹ Ведомости РСФСР. 1990. № 30. Ст. 418. Указанный Закон утратил силу с 1 июля 2002 г.

Тема 2. Общество, предпринимательство, право

екая деятельность и коммерческое посредничество, входящие теперь в число основных рычагов рыночной экономики, нахо­дились под запретом, за них была установлена уголовная ответ­ственность в виде длительного срока лишения свободы.

Значение предпринимательства детерминировано той ро­лью, которую оно объективно играет в проводимых сейчас ре­формах отечественной экономики. Любая реформа, по опреде­лению, означает сознательные целенаправленные усилия госу­дарства по изменению сложившихся общественных отношений с целью более эффективного их функционирования. Особен­ность реформирования экономики России состоит в кардиналь­ном качественном преобразовании народного хозяйства и, сле­довательно, всех других сфер общества — социальной, полити­ческой, духовной.

Широко распространено мнение о том, что неудачи многих экономических новелл обусловлены отсутствием обстоятельно разработанной и поддерживаемой населением комплексной программы проводимых изменений. С подобной критической оценкой экономических реформ полностью согласиться нельзя. Действительно, в стране не разработано единого документа, который бы комплексно охватывал все стороны осуществляе­мых в стране реформ, включая их стратегию и тактику. Поэтому не так уж редко граждане России цитируют есенинские строки: «...с того и мучаюсь, что не пойму — куда несет нас рок собы­тий». Не без влияния указанного фактора сложилась и ситуация, при которой нынешние функции государственного аппарата, о чем говорится в Послании 2002 г. Президента РФ, не приспо­соблены для решения стратегических задач.

Частично названный пробел восполняется ежегодными по­сланиями Президента РФ к Федеральному Собранию РФ о по­ложении в стране, основных направлениях внутренней и внеш­ней политики государства. Однако мы имеем и основополагаю­щий фундаментальный учредительный и программный акт нашего общества и государства, которому должны соответство­вать как послания Президента РФ, так и все иные акции по переустройству страны. Это — Конституция РФ. Конечно, в рас­сматриваемом аспекте она резко отличается от прежних советс­ких конституций, имевших специальные главы, где были скон­центрированы положения об экономической системе общества и государства. В нынешней Конституции РФ ничего подобного нет. Этим она отличается и от конституций некоторых совре­менных государств с развитой экономикой, содержащих особые экономические разделы. Например, названные вопросы обсто-

§ 2. Правовая характеристика российского предпринимательства 57

ятельно отражены в Конституции Испании. В ее части первой есть глава «Об основных принципах социальной и экономичес­кой политики», а часть седьмая полностью посвящена «эконо­мике и хозяйству». В Конституцию Итальянской Республики включена гл. III «Экономические отношения», в Конституцию Греции — гл. 6 (разд. С) «Налогообложение и финансы», в кон­ституции Федеративной Республики Германии и Японии — со­ответственно разд. X и гл. 7 «Финансы».

Отсутствие экономического раздела или главы в новой Кон­ституции РФ многие расценивали как серьезный недостаток еще в ходе всенародного обсуждения ее проекта накануне рефе­рендума, состоявшегося 12 декабря 1993 г. И сейчас встречаются утверждения о том, что в Конституции РФ отсутствуют кон­кретные нормы о рыночных основах формируемой в России экономической системы, что рыночные вопросы выведены за пределы Конституции РФ, вследствие чего настоящие и буду­щие властные структуры могут свободно, по своему усмотрению варьировать пределы и содержание рыночных отношений, и что поэтому наше общество никогда не сумеет установить цивили­зованного рынка, сформировать истинно правовую экономику¹.

Однако для подобных пессимистических оценок экономики как объекта конституционного регулирования и перспектив ее реформирования нет достаточно обоснованных поводов. Кон­ституция РФ содержит необходимый набор критериев, в соот­ветствии с которыми надлежит осуществлять реформирование народного хозяйства и которые в своей совокупности дают полную правовую характеристику будущей российской эконо­мике. Перед тем как обратиться к системе этих критериев, на­помним, что Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Рос­сийской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимае­мые в Российской Федерации, не должны противоречить Кон­ституции РФ.

А теперь рассмотрим систему упомянутых критериев:

1) в Конституции РФ четко решена главная экономическая и правовая проблема — проблема собственности. Признается многообразие форм собственности и одинаковая их государ­ственная защита. Особо подчеркнуты охрана частной собствен­ности и возможность иметь в частной собственности землю только российским гражданам и их объединениям;

¹ См.: Павлушина А. А. Правовое регулирование рыночных отноше­ний: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. Саратов, 1994. С. 13—14.

Тема 2. Общество, предпринимательство, право

2) установлены гарантии свободы экономической деятельно­
сти. Каждый вправе по своему усмотрению использовать свои
способности и имеющееся у него имущество для предпринима­
тельской деятельности;

3) закреплен механизм рыночных отношений. В частности,
гарантированы создание и функционирование единого эконо­
мического пространства и единого общероссийского рынка,
свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств
по всей территории России, поддержка и развитие добросовест­
ной конкуренции, недопущение экономической деятельности,
направленной на монополизацию;

4) конституционно подтверждено, что единственной денеж­
ной единицей в Российской Федерации является рубль. Госу­
дарство в лице Банка России взяло на себя обязательство защи­
щать и обеспечивать устойчивость рубля;

5) зафиксировано, что система налогов, взимаемых в феде­
ральный бюджет, и общие принципы налогообложения и сбо­
ров в Российской Федерации устанавливаются федеральным за­
коном;

6) Россия впервые провозглашена социальным государством,
политика которого, в том числе в области экономики и пред­
принимательства, служит созданию условий для достойной
жизни и свободного развития человека. Человек, его права и
свободы объявлены высшей ценностью: охраняются труд и здо­
ровье людей, вводится гарантированный минимальный размер
оплаты труда, обеспечивается государственная поддержка се­
мьи, материнства, отцовства и детства, инвалидов и пожилых
граждан, развивается система социальных служб, устанавлива­
ются государственные пенсии, пособия и иные гарантии соци­
альной защиты¹.

Сказанное позволяет сделать вывод, что в России в результа­те проведения реформ будет сформирована социально ориентиро­ванная рыночная экономика с преобладанием в ней предпринима­тельского способа хозяйствования. Однако указанная цель дости­жима лишь в случае строгого соответствия осуществляемых реформ конституционно-правовой характеристике российской экономики, что предполагает активную творческую роль феде­ральных органов государственной власти, органов государ­ственной власти субъектов Российской Федерации и органов

¹ Подробнее о системе критериев см.: Жилинский С. Э. Правовое обеспечение экономических реформ // Экономические реформы и инвестиционная политика. М., 1996.

§ 2. Правовая характеристика российского предпринимательства 59

местного самоуправления в процессе реформирования, а также адекватную конституционным установлениям деятельность са­мих предпринимателей.

2. За прошедшие сравнительно немногие годы реформиро­вания России юридическое понимание предпринимательства претерпело существенные изменения. Данное обстоятельство следует учитывать при ознакомлении с законами и иными нормативно-правовыми актами, а также с научной и учебной литературой разных лет. В самом начале предпринимательство представлялось как самостоятельная инициативная деятель­ность, направленная на получение прибыли. Поскольку всякая экономическая (хозяйственная) деятельность так или иначе имеет дело с получением прибыли, приведенное определение практической значимости не имело и вскоре встал вопрос о его изменении, уточнении. По действующему сейчас законодатель­ству предпринимательской является самостоятельная, осуществ­ляемая на свой риск деятельность, направленная на системати­ческое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегист­рированными в этом качестве в установленном законом порядке (см. ст. 2 ГК РФ). Аналогичные или весьма близкие по смыслу дефиниции приводятся в законодательстве государств — участ­ников СНГ.

Рассмотрим содержащиеся в законе конкретные правовые характеристики предпринимательства несколько подробнее. Сделать это необходимо по крайней мере по двум причинам: во-первых, предложенная законодателем формулировка пред­принимательства не отличается достаточной определенностью, допускает различные толкования и потому нуждается в уясне­нии ее смысла, во-вторых, предпринятые в научной и учебной литературе трактовки законоположений о предпринимательстве при всей их нечеткости подчас еще и отступают от текста зако­на, не вносят ясности в вопросы, что способствует созданию превратных представлений о предпринимательстве, может по­влечь нарушение прав граждан и иных участников социального общения. Например, утверждается, что «под предприниматель­ством понимается... получение прибыли»' независимо от систе­матичности ее получения, что к признакам предприниматель-ской деятельности относится «извлечение прибыли как цель хо-

Основы экономической теории: Курс лекций. Рязань, 1995. С. 54.

Тема 2. Общество, предпринимательство, право

зяйственной деятельности»¹, что цель предпринимательства не получение прибыли вообще, а получение сверхприбыли, пред­принимательского дохода², что предпринимательство — «это создание фирм за счет собственных или заемных средств для производства и реализации товаров или услуг и получение на этой основе дохода»³.

3. Исходным и самым существенным в понимании предпри­нимательства является норма ч. 1 ст. 34 Конституции РФ, со­гласно которой предпринимательская деятельность есть разно­видность деятельности экономической. Данное обстоятельство почему-то не получило отражения в приведенном выше легаль­ном определении предпринимательской деятельности. Это и по­зволяет в отрыве от конституционной нормы весьма произволь­но понимать предпринимательскую деятельность, наполнять ее неодинаковым содержанием в зависимости от субъективного усмотрения лица, производящего толкование легальной дефи­ниции.

Но что же все-таки представляет собой экономическая дея­тельность, что входит в нее, кроме предпринимательства? К со­жалению, ответ на данный коренной вопрос законодатель не дает. Не находим мы его и в научной литературе, прежде всего экономической, наверное, ввиду его ординарности для эконо­мистов⁴. Но этот стык экономической и предпринимательской деятельности, а в плане рассматриваемой в теме проблемати­ки — экономики и права требует полной ясности, абсолютно единообразного понимания: все последующие правовые харак­теристики российского предпринимательства производны от него. В нормативно-правовом регулировании, предпринима­тельской практике, контроле и надзоре со стороны государ­ственных органов и органов местного самоуправления постоян­но возникают проблемы, связанные с отнесением той или иной «прибыльной» деятельности к предпринимательству.

К проблеме различения экономической деятельности и де­ятельности предпринимательской как ее разновидности вы-

¹ Тихомиров Ю. А. Предприниматель и закон: Практическое пособие.
М., 1996. С. 4.

² См.: Половинкин П. Д., Савченко В. Е. Экономическая сущность и
содержание предпринимательства. СПб., 1995. С.17.

³ Симоненко В, Д. Основы предпринимательства. Брянск, 1996. С. 7.

⁴ См., например: Шестаков А. В. Экономика и право: Энциклопе­
дический словарь. М., 2000. В словаре не оказалось места ни для «эко­
номики», ни для «экономической деятельности».

§ 2. Правовая характеристика российского предпринимательства 61

нужден был обращаться Конституционный Суд РФ. В поста­новлении от 3 июля 2001 г. № 10-П он отнес не к предпринима­тельской, а «иной не запрещенной законом экономической де­ятельности» действия граждан по заключению договоров бан­ковского вклада¹.

Но одним лишь частным случаем проблему не решить.

Возьмем простейшие примеры. Руководитель или врач стома­тологической поликлиники в свободное время систематически у себя на дому оказывает медицинскую помощь больным. Артист государственного театра, филармонии, помимо основной рабо­ты, систематически по собственной инициативе организует платные выступления перед зрителями. Преподаватель государ­ственного высшего учебного заведения систематически «на сто­роне» выступает с платными лекциями и проводит занятия в иных формах. Художник продает нарисованные им картины. Бывший профессиональный журналист, а ныне пенсионер, си­стематически выступает в средствах массовой информации, в частности пишет статьи, готовит репортажи. Адвокаты за плату оказывают юридическую помощь обращающимся к ним лицам. И так далее и тому подобное. Они, что же, все предпринимате­ли на том основании, «что систематически получают прибыль от... выполнения работ или оказания услуг», и потому должны быть «зарегистрированными в этом качестве»? (О юридическом понимании «работ», «услуг» будет сказано в теме 5.) Конечно же нет! Предпринимателями будут те из них, деятельность ко­торых является разновидностью экономической.

Если молчат, «хранят тайну» экономической деятельности экономисты, попытаемся подойти к ней с другой стороны: что конкретно понимает под предпринимательской деятельностью как разновидностью экономической деятельности законодатель в уже принятых и действующих соответствующих актах. Возьмем Закон РФ «Об образовании», под влиянием которого находятся практически все граждане России (новая редакция: Федераль­ный закон от 13 января 1996 г. № 12-ФЗ)². Согласно ст. 48 ука­занного Закона индивидуальная трудовая педагогическая дея­тельность с получением доходов признается предпринимательс­кой и подлежит государственной регистрации. Значит, все так называемые репетиторы, в частности школьные учителя, кото-

¹ СЗ РФ. 2001. №29. Ст. 3058.

² Ведомости РФ. 1992. № 30. Ст. 1797; СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 150; после­
днюю редакцию см.: Федеральный закон от 7 августа 2000 г. // СЗ РФ.
2000. № 33. Ст. 3348.

Тема 2. Общество, предпринимательство, право

рые за гроши систематически помогают детям лучше освоить русский и иностранные языки, иные школьные дисциплины, являются предпринимателями со всеми вытекающими отсюда правовыми и нравственными последствиями. Вместе с тем в соответствии со ст. 45 и 46 того же Закона государственные и муниципальные, а также негосударственные образовательные учреждения вправе оказывать населению платные дополнитель­ные образовательные услуги, которые, однако, не расценивают­ся как занятие предпринимательством, если доходы идут на об­разовательные цели, в том числе заработную плату.

Но вот посмотрим другой нормативный акт — Основы зако­нодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г.¹ Статья 1 провозглашает: «Нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извле­чения прибыли». А что же это за деятельность и почему она «не преследует цели извлечения прибыли»? Наряду с государствен­ными нотариальными конторами нотариальные действия от имени Российской Федерации совершают нотариусы, занима­ющиеся частной практикой. Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имуще­ственные и личные неимущественные права и обязанности, на­нимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в ее составе. За совершение нотариальных действий он взимает плату по тарифам, соответ­ствующим размерам государственной пошлины, предусмотрен­ной за совершение аналогичного действия в государственной нотариальной конторе. В других случаях тариф определяется со­глашением между физическими и (или) юридическими лица­ми, обратившимися к нотариусу, и нотариусом. Денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, других обязательных плате­жей поступают в собственность нотариуса и полное его распо­ряжение. А средства эти огромные. Редкий нотариус зарабатыва­ет менее 1 тыс. руб. в день.

Почему же учитель-репетитор, занимающийся частной практикой, отнесен к числу предпринимателей, а нотариус, тоже занимающийся частной практикой, из когорты предпри­нимателей исключен? Добавим сюда еще и Федеральный закон

Ведомости РФ. 1993. № 10. Ст. 357.

§ 2. Правовая характеристика российского предпринимательства 63

от 31 июля 1995 г. № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации»¹. Его ст. 11 запрещает, в част­ности, государственному служащему заниматься другой оплачи­ваемой работой, а также предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц. Вместе с тем государственно­му служащему разрешено заниматься педагогической, научной и иной творческой деятельностью, т. е. быть репетитором у школьников ему не возбраняется и в качестве предпринима­тельства такого рода деятельность не рассматривается.

Вывод очевиден: законы и иные нормативные правовые акты, относящие конкретную деятельность к предприниматель­ской или непредпринимательской, сами требуют юридической оценки с точки зрения их конституционности. Не настроением законодателей, не их отношением к той или иной «прибыль­ной» деятельности должно определяться предпринимательство. Поле последнего недвусмысленно очертила Конституция РФ: предпринимательство может осуществляться только в рамках экономической деятельности. Деятельность, направленная на систематическое получение какого-то дохода, но не являющая­ся экономической, не может расцениваться как предпринима­тельская. Автор данного учебника ограничился в основном по­становкой указанной проблемы, которая нуждается в дальней­шем осмыслении. Удовлетворительный ответ может быть найден лишь коллективными усилиями. В поисках содержания экономи­ческой деятельности, очевидно, надлежит исходить из положе­ний, изложенных в теме «Экономика, рынок, право». Экономи­ка есть сфера, где людьми создаются материальные и духовные блага для удовлетворения потребностей человека. Если в резуль­тате деятельности материальные и духовные блага не создают­ся, то относить ее к экономической было бы неправомерно. Официальное толкование понятия «экономическая деятель­ность», очевидно, будет выявлено в ходе выполнения постанов­ления Правительства РФ от 17 февраля 2003 г. № 108 «Об уста­новлении переходного периода для введения Общероссийского классификатора видов экономической деятельности»².

4. После того как установлено, что конкретная деятельность является экономической, отнесение или неотнесение ее к пред­принимательской осуществляется проще, хотя также небес­проблемно. В ст. 2 ГК РФ приведен критерий вычленения пред-

¹ СЗ РФ. 1995. № 31. Ст. 2990; последнюю редакцию см.: Федераль­
ный закон от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ // СЗ РФ. 2003. № 22. Ст. 2063.

² Российская газета. 2003. 22 февр.

Тема 2. Общество, предпринимательство, право

принимательства из общей массы экономической деятельности, а именно присущая ему цель — систематическое получение прибыли. Рассмотрение этой правовой характеристики пред­принимательства предполагает выделение в ней двух относи­тельно самостоятельных аспектов: что есть прибыль и что есть ее систематическое получение.

Прибыль понятие родовое, и в ст. 2 ГК РФ не сказано, о какой из них идет речь. Ответ содержится в механизмах образо­вания прибыли, любой из которых подпадает под действие ст. 2 ГК РФ. Прибыль и ее величина изначально связаны с создани­ем нового товара, новой стоимости в результате соединения факторов производства. Основные из них — земля и иные при­родные ресурсы, капитал, рабочая сила. Соединяет их предпри­ниматель, который в данном контексте тоже выступает в каче­стве самостоятельного фактора производства. Капитал, в свою очередь, состоит из основного и оборотного. Основной капи­тал — та часть производительного капитала, которая целиком уча­ствует в процессе производства, но ее стоимость переносится на готовую продукцию по частям. К нему относятся средства тру­да — заводские здания, машины, оборудование и т. п. Они оку­паются не сразу, а их стоимость переносится на созданный про­дукт по мере износа. Так, каменные производственные здания могут служить 50 лет, машины — 10—12 лет, инструменты — 2— 4 года. Допустим, предприниматель израсходовал на приобрете­ние станков 100 млн руб. и они будут действовать в течение 10 лет. Стало быть, станки будут передавать готовым изделиям ежегодно 1/10 часть своей стоимости — 10 млн руб.

Оборотный капитал — предметы труда, в том числе быстроиз­нашивающиеся (т. е. служащие менее одного года — специаль­ный инструмент, спецодежда, сырье, топливо и т. п.). Он пере­носится на вновь созданный товар сразу. После обработки он ут­рачивает свои прежние полезные качества и принимает новые. Топливо и электроэнергия вещественно не входят в продукцию ■и по мере потребления исчезают, но без них невозможно со­здать нужное благо. К оборотному капиталу на практике отно­сят и заработную плату, поскольку способ оборота денежных средств, затраченных на оплату труда, одинаков с оборотом сто­имости предметов труда.

Новая стоимость, в том числе прибыль, создается в процессе непрерывного движения факторов производства, которое охва­тывает три стадии. На первой стадии деньги превращаются в товар. Она протекает в сфере обращения. Предприниматель на

§ 2. Прав овая характеристика российского предпринимательства 65

авансированные деньги покупает средства производства и рабо­чую силу, необходимые для того, чтобы начать производство. Вторая стадия совершается в сфере производства, где соеди­няются купленные средства производства и рабочая сила для создания новых товаров, новой потребительной стоимости. Произведенный продукт имеет уже большую стоимость, чем первоначально авансированный капитал. Данная стадия — ре­шающая в процессе возрастания капитала. Третья стадия, как и первая, относится к сфере обращения. Здесь вновь созданный товар продается и снова превращается в денежный капитал. Непрерывное движение капитала, последовательный переход из одной функциональной формы в другую и возвращение к исходной форме называется кругооборотом капитала.

В результате кругооборота капитала каждому из собственни­ков (носителей) факторов производства причитается своя доля из общего дохода. Работники, нанятые предпринимателем, по­лучают в соответствии с трудовым договором (контрактом) за­работную плату. За использование привлеченного капитала выплачивается процент, природных ресурсов — рента. Пред­приниматель же за свои усилия и риск имеет предприниматель­скую прибыль. Разумеется, далеко не всегда для получения предпринимательской прибыли факторам производства необхо­димо прохождение всех трех стадий кругооборота капитала. Предпринимательство иногда ограничивается лишь сферой об­ращения товара (рынком) — перепродажей по более высокой цене купленных товаров. Стадия производства здесь отсутству­ет. Но данное обстоятельство сути процесса получения пред­принимательской прибыли не меняет.

Соединение факторов производства и получение на этой ос­нове предпринимательской прибыли происходят на микроуров­не экономики. Предприниматель жизненно заинтересован в максимальном ускорении их кругооборота: возвращение аван­сированного капитала позволяет вновь и вновь инвестировать его в производство новых товаров и тем самым получать все большую и большую прибыль.

Однако процесс воспроизводства на предприятии, его масш­табы и эффективность определяют не только судьбу данного конкретного предпринимателя, но и существенно влияют на макровоспроизводство. Расширение производства на отдельном предприятии означает увеличение выпуска и продаж его про­дукции, а следовательно, и рост его доходов. Выпуск новой продукции означает дополнительное насыщение рынка, а рост доходов обусловливает расширение рыночного спроса. Все это

Тема 2. Общество, предпринимательство, право

означает, что развитие макроэкономики как целостного эконо­мического организма непосредственно зависит от функциони­рования каждого отдельного предприятия.

А как же конкретно формируется предпринимательская при­быль? Стоимость товара для самого предпринимателя выражает­ся в издержках производства. К ним относятся затраты на приоб­ретение факторов производства (рабочей силы, машин, сырья, аренда земли и т. п.). Данные издержки называют явными или вне­шними. Их сумма выступает как себестоимость продукции. Разница между рыночной ценой и себестоимостью составляет прибыль.

Однако последняя по своей структуре неодинакова и зависит от характера издержек. В частности, наряду с внешними есть из­держки внутренние, которые связаны с использованием ресурсов, являющихся собственностью предпринимателя. Например, пред­приниматель — собственник земли не платит ренту. Гражда­нин, один занимающийся индивидуальной предпринимательс­кой деятельностью, не платит самому себе заработную плату. Предприниматель, вложивший собственные деньги в производ­ство, не платит банковский процент. В этой связи принято вы­делять бухгалтерскую и чистую (экономическую) прибыль.

Бухгалтерская прибыль равна общей выручке за вычетом вне­шних издержек. Чистая прибыль равна общей выручке за вычетом внешних и внутренних издержек. Реальное получение прибыли предпринимателем существенно зависит от состояния рынка, цены на товар, складывающейся на рынке под влиянием спроса и предложения, о чем говорилось выше в теме «Экономика, рынок, право».

В связи с акционированием народного хозяйства остро встал вопрос о понимании прибыли, из которой производится выплата дивидендов. Под предлогом необходимости пополнения фондов акционерного общества владельцы контрольного пакета акций час­то добиваются того, что дивиденды выплачиваются в крайне незна­чительных размерах, чем нарушаются интересы многих миллионов акционеров — граждан, а также различных организаций и государ­ства в целом. Все это приводит к тому, что утрачивается стимул к инвестициям. В 2002 г. Государственная Дума начала рассмотре­ние поправки к Федеральному закону «Об акционерных обще­ствах», которая бы гарантировала защиту этих интересов. Внесены многочисленные предложения. Так, например, один из проектов определяет чистую прибыль, из которой подлежат выплате диви­денды, как всю прибыль, остающуюся после уплаты налогов.

Главное же, при формальной оценке роли прибыли в право­вой характеристике предпринимательства надо иметь в виду, что не имеет значения не только форма получаемой прибыли,

§ 2. Правовая характеристика российского предпринимательства 67

но и то, была ли она получена фактически: достаточно в дей­ствиях субъекта констатировать наличие цели ее получения, чтобы отнести их к предпринимательским.

5. Установление второго аспекта правовой характеристики цели предпринимательской деятельности — ее направленности на систематическое получение прибыли не вызывает затрудне­ний, когда речь идет об осуществлении легального предприни­мательства на постоянной (профессиональной) основе. Некото­рые авторы занятие предпринимательством на постоянной (профессиональной) основе относят к сущностным признакам предпринимательской деятельности', с чем нельзя согласиться.

Деятельность «систематическая» и «постоянная» — не одно и то же. Первая означает неоднократное повторение чего-то, вто­рая — непрекращающуюся, всегдашнюю во времени. В неразли­чении, смешении обоих проявлений деятельности заложены корни серьезных конфликтных ситуаций. В частности, сложнос­ти возникают при оценке предпринимательской деятельности, субъекты которой скрывают ее, а при выявлении отрицают нали­чие предпринимательства, ссылаясь именно на то, что акции, внешне схожие по цели с предпринимательскими, носят не сис­тематический, а случайный, разовый, повторный и т. п. характер.

Возьмем типичный пример. По договору подряда одна сторо­на (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Статья 711 части второй ГК РФ определила следующий порядок оплаты подрядных работ: если договором подряда не предус­мотрена предварительная оплата выполненной работы или от­дельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обус­ловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно. Под­рядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка толь­ко в случаях и в размере, указанных в законе или договоре под­ряда. Сегодня по различным причинам многие работники заня­ты на основном производстве неполный рабочий день или неполную рабочую неделю и они периодически подряжаются на выполнение строительных или иных подрядных работ. Сколько же раз в месяц, квартал, год они должны выполнять их, чтобы такая деятельность могла быть расценена как пред­принимательская? Или, может, вести отсчет по-другому: сколь-

' См., например: Предпринимательское право: Курс лекций. М., 1993. С. 11 — 13; Тихомиров Ю. А. Предприниматель и закон. С. 4.

Тема 2. Общество, предпринимательство, право

ко раз в указанные отрезки времени они получали оплату за выполненные работы? Но возможна и ситуация, прямо пре­дусмотренная ст. 711 ГК. Два-три человека в течение полугода обустраивали «фазенду», возводили дом, сарай, баню, а много­тысячную оплату получили после полного окончания работ, т. е. один раз. Значит, нет систематического получения прибы­ли, а следовательно, и нет предпринимательства? А если они получали оплату ежемесячно, то налицо предпринимательство?

В законодательстве ответа нет. Подобное уже имело место в трудовом праве, предусматривавшем возможность увольнения рабочих и служащих за систематическое нарушение трудовой дисциплины. Велись споры: сколько, за какое время и какие надо допустить нарушения, чтобы они могли быть расценены как систематические. Ответ был найден на практике, в ходе при­менения этой нормы. К сожалению, разработчики Гражданского кодекса РФ повторили не самый лучший опыт нормативного ре­гулирования трудовой дисциплины и ввели «систематичность» в число критериев предпринимательской деятельности, вместо того чтобы найти более точную, однозначную правовую характе­ристику последней.

Необходимость легального толкования словосочетания «сис­тематическое извлечение прибыли» вызывается и тем, что в него, по субъективным соображениям, может вкладываться различное конкретное содержание. Применение же аналогии с трудовым или иным законодательством представляется неуместным ввиду новизны и специфики предпринимательства как феномена со­временной экономической жизни. Вряд ли, например, поможет здесь норма ст. 19 Закона РФ от 22 марта 1991 г. «О конкурен­ции и ограничении монополистической деятельности на товар­ных рынках»¹, установившая юридическую ответственность ком­мерческих и занимающихся предпринимательской деятельнос­тью некоммерческих организаций в случае систематического осуществления ими монополистической деятельности. Под сис­тематическим осуществлением последней понимается соверше­ние в течение трех лет более двух выявленных в установленном порядке фактов монополистической деятельности.

Как же быть сейчас? Прокуратуре, налоговым и иным над­зорным и контрольным органам, выявившим случаи скрытого («теневого») предпринимательства и доказывающим его дей­ствительное наличие, надлежит оценивать с позиций действую-

¹ Ведомости РФ. 1991. № 16. Ст. 499; последнюю редакцию см.: Федеральный закон от 9 октября 2002 г. № 122-ФЗ // Российская газе­та. 2002. 12 окт.

§ 2. Правовая характеристика российского предпринимательства 69

щих нормативно-правовых актов всю совокупность фактичес­ких обстоятельств: объект и объем соответствующей деятельно­сти, размер полученной прибыли и цели ее траты (вкладывают­ся ли средства в поддержание и расширение предприниматель­ского дела или расходуются на личное, семейное потребление) и др. Единообразное понимание и применение правового поло­жения о «систематическом получении прибыли» потребует ре­гулярного обобщения опыта предпринимательской деятельнос­ти и дачу разъяснений по вопросам судебной практики плену­мами Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Может, также понадобится официальное толкование данного правового положения или внесение изменений в ст. 2 ГК РФ.

6. Еще одна правовая характеристика предпринимательства состоит в том, что оно рассматривается как деятельность, осу­ществляемая на «свой риск». Законодатель никак не разъясняет, что такое риск, равно как и то, зачем понадобилось представле­ние о предпринимательстве непременно связывать с риском.

Риск — понятие неоднозначное, отражаемые им обществен­ные отношения внутренне противоречивы. Иногда в научной ли­тературе риск интерпретируется слишком односторонне, только как «возможный отрицательный результат деятельности»¹. Ко­нечно, как усилия в расчете на будущий спрос, который не всегда может быть гарантирован в условиях рынка, предприниматель­ство объективно сопряжено с некоторой неопределенностью и неустойчивостью, возможностью невостребования результатов деятельности, что означает неизбежность риска, в частности уг­розу потерь времени, ресурсов, прибыли, вплоть до вероятности банкротства. Но это лишь одна, причем не главная, грань пред­принимательства. Рискуют как раз по другому поводу, в надежде на удачный исход затеянной неординарной операции, на получе­ние более высокой прибыли по сравнению с другими предпри­нимателями, занимающимися сходной деятельностью.

Риск — вечный спутник предпринимательства, но необяза­тельно присутствующий в деятельности каждого отдельного предпринимателя. Есть и немало предпринимателей, склонных не рисковать, а действовать, как говорится, наверняка, по прин­ципу «тише едешь — дальше будешь». Налицо противоречие. Его разрешение требует от предпринимателя не только тонкого рас­чета в выборе варианта поведения, но и исследовательского, творческого подхода, что превращает развитую предпринима­тельскую деятельность в своеобразное искусство. Как показывает

Предприниматель и право. М., 1996. С. 229.

Тема 2. Общество, предпринимательство, право

мировой и отечественный опыт, предпринимательская деятель­ность без риска или минимально рискованная часто оказывается бесперспективной, затухает, чахнет и, не выдержав конкуренции на рынке товаров, работ, услуг, гибнет. Напротив, более высокий риск обеспечивает и более высокую прибыль.

Предпринимательский риск должен быть разумным, не пере­ходить рубеж, за которым он превращается в элементарную аван­тюру, головотяпство. При подготовке рискованной операции следует исходить из того, что ее последствия зависят главным образом от двух факторов: от самого предпринимателя, его уме­ний, энергии, настойчивости в доведении задуманного до успеш­ного завершения; от партнеров (партнера), вовлеченных пред­принимателем в рискованную операцию, от того, насколько от­ветственно они отнесутся к выполнению взятых на себя обязательств. Иногда могут вмешаться и совершенно неожидан­ные, непредсказуемые обстоятельства: резкое нарушение соци­альной, экономической и политической стабильности в стране и в мире, наводнения, землетрясения и иные стихийные бедствия.

В предпринимательской деятельности, как и любой другой, главным является принятие решения о совершении конкрет­ных действий, в котором и воплощается предпринимательский риск. Здесь обычно перед предпринимателем развертывается множество вариантов, альтернатив. И при самом тщательном «взвешивании» всех возможностей нельзя полностью исклю­чить неудачу, наступление негативных последствий избранного варианта осуществления конкретной предпринимательской ак­ции. Снижению, а то и устранению убытков от предпринима­тельского риска служат разнообразные правовые меры. Относи­тельно новая и весьма эффективная среди них — страхование.

Важно обратить внимание на то, что в Законе РФ от 27 нояб­ря 1992 г. «О страховании» (Федеральным законом от 31 декаб­ря 1997 г. № 157-ФЗ название изменено) сформулировано оп­ределение страхового риска, которое вполне применимо к уясне­нию юридического смысла риска как такового: страховым риском является предполагаемое событие, обладающее признаками вероят­ности и случайности¹. Страхование осуществляется на основании договоров имущественного или личного страхования, заключае­мых гражданином или юридическим лицом (страхователем) со страховой организацией (страховщиком). По договору имуще­ственного страхования могут быть, в частности, застрахованы следующие имущественные интересы:

¹ Ведомости РФ. 1993. № 2. Ст. 56; СЗ РФ. 1998. № 1. Ст. 4; 1999. № 29. Ст. 3703.

§ 2. Правовая характеристика российского предпринимательства 71

1) риск утраты (гибели), недостачи или повреждения опреде­
ленного имущества;

2) риск ответственности по обязательствам, возникающим
вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу
других лиц, а в случаях, предусмотренных законом, также ответ­
ственности по договорам — риск гражданской ответственности;

3) риск убытков от предпринимательской деятельности из-за
нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя
или изменения условий этой деятельности по не зависящим от
предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполуче­
ния ожидаемых доходов — предпринимательский риск.

По договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого стра­хователя и только в его пользу. Договор страхования предприни­мательского риска лица, не являющегося страхователем, ничто­жен. Договор страхования предпринимательского риска в пользу лица, не являющегося страхователем, считается заключенным в пользу страхователя. Сумма, в пределах которой страховщик обя­зуется выплатить страховое возмещение по договору имуще­ственного страхования или которую он обязуется выплатить по договору личного страхования (страховая сумма), определяется соглашением страхователя со страховщиком. При страховании имущества или предпринимательского риска, если договором страхования не предусмотрено иное, страховая сумма не должна превышать их действительную стоимость (страховую стоимость). Такой стоимостью считается: для имущества — его действитель­ная стоимость в месте его нахождения в день заключения догово­ра страхования; для предпринимательского риска — убытки от предпринимательской деятельности, которые страхователь, как можно ожидать, понес бы при наступлении страхового случая.

Несколько иная и более развернутая трактовка риска приве­дена в Федеральном законе от 10 января 2002 г. № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды»¹: экологический риск — вероят­ность наступления события, имеющего неблагоприятные по­следствия для природной среды и вызванного негативным воз­действием хозяйственной и иной деятельности, чрезвычайны­ми ситуациями природного и техногенного характера (ст. 1).

При трактовке «риска» в его практической направленности полезно также обратиться к Правилам отнесения отраслей (подотраслей) экономики к классу профессионального риска, утвержденным постановлением Правительства РФ от 31 августа

СЗ РФ. 2002. № 2. Ст. 133.

Тема 2. Общество, предпринимательство, право

1999 г. № 975'. Правила определяют порядок отнесения отраслей (подотраслей) экономики к классу профессионального риска для установления страховых тарифов, соответствующих уровню производственного травматизма, профессиональной заболевае­мости и расходов на обеспечение по страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, сложившемуся в отраслях (подотраслях) экономики. Ими пре­дусмотрено 14 классов профессионального риска.

Дата добавления: 2015-07-08