Нормативно-правовая основа предпринимательства

1. Приступая к рассмотрению нормативно-правовой основы предпринимательства, необходимо в первую очередь обратить­ся к понятию, давшему название ей и правовой основе в це­лом, — праву, имеющему ключевое значение для всей юриди­ческой науки и практики. Вокруг правопонимания уже много лет ведутся то чуть затухающие, то вспыхивающие с новой си­лой дискуссии. В них доминируют три концепции права.

Первая — традиционная концепция так называемого узко­нормативного правопонимания. Она господствовала со второй по­ловины 30-х гг. и длительное время считалась у нас в стране единственно правильной. Согласно ей право есть система уста­новленных (санкционированных) и обеспечиваемых государ­ством, в том числе принудительной силой, общеобязательных правил поведения (юридических норм), направленных на регу­лирование общественных отношений. Ее недостаток — явное преувеличение в правотворчестве роли государства, которое выступает как бы сочинителем, создателем правовых норм. От­носить те или иные правила к правовым или не относить, зави­сит только от усмотрения государства — творца права.

В последние два десятилетия все больше сторонников завое­вывает концепция «широкого» правопонимания¹. Она по степени преодоления узконормативной трактовки права разветвляется на две основные и самостоятельные концепции, в пределах ко­торых, в свою очередь, имеются расхождения в оттенках, дета­лях широкого понимания права. На деталях мы останавливаться не будем, а передадим лишь суть обеих «широких» концепций.

Одна из них объединяет авторов, которые предлагают не ог­раничивать право системой норм, а включить в него также все, что связано с реализацией права, — его «жизнь», функциони­рование, реальное воздействие на общественные отношения. Изложенные суждения встречают возражение не только сторон­ников традиционного определения права, но и выступающих за его пересмотр. Ими вполне обоснованно отмечается, что пред-

¹ См. об этом, например: Мальцев Г. В. Справедливость и право. М., 1977; Нерсесянц В. С. Право и закон. М., 1980; Керимов Д. А. Философ­ские основания политико-правовых исследований. М., 1986.

§ 2. Нормативно-правовая основа предпринимательства 87

ложения о включении в понятие права кроме установленных (санкционированных) государством норм еще и, скажем, пра­воотношений, правосознания, субъективных прав носят не­принципиальный характер и логически некорректны: правоот­ношения и другие правовые явления в предлагаемой интерпре­тации выступают как производные от норм права.

Наиболее радикальна концепция широкого правопонима­ния, признающая существование предзаконного, догосудар­ственного права. Она исходит из такого различения «права» и «закона», когда первое, будучи явлением объективного поряд­ка, логически и исторически предшествует второму. Сторонни­ки данной концепции различают в правообразовании два иду­щих как бы параллельно процесса: объективный процесс фак­тического правообразования, в результате чего обществом, всей совокупностью общественных отношений формируются нормы права, и формальный процесс законотворчества, означающий официальное признание, придание правовым нормам законной силы.

Приведенные концепции обычно рассматриваются как аль­тернативные, взаимоисключающие, противостоящие одна дру­гой, что представляется неверным. Каждая из них раскрывает определенный сущностный момент в праве, а взятые вместе, они дают достаточно полное видение этого сложного и много­образного феномена.

2. В предпринимательской деятельности комплексный, все­сторонний подход к пониманию права также важен. В ее регули­ровании необходимы и государственно-обязательные правила, и последовательное проведение их в жизнь. Особый интерес для предпринимательства представляет концепция предзаконного права в той ее части, где доказывается, что экономические и правовые институты общества функционируют неотделимо друг от друга, что право есть явление, данное объективными эконо­мическими отношениями, а закон — субъективное отражение права в виде позитивно установленного государственно-волево­го акта.

Возникает вопрос: а что это за нормы права, которые дей­ствуют сами по себе, без какого бы то ни было участия государ­ства и его органов, каковы их значение и возможности в регули­ровании предпринимательской деятельности? Ответить на по­ставленный вопрос — значит определить критерии, опираясь на которые можно обнаружить, вычленить из необозримого мно­жества касающихся предпринимательства общественных отно­шений, не находящихся в сфере прямого воздействия права в

Тема 3. Механизм правового регулирования

форме законодательства и регулируемых различными соци­альными нормами, те отношения и соответствующие им нор­мы, которые имеют правовую природу, запрограммированы именно как правовые и в силу указанных объективно заданных свойств при необходимости получают официальное закрепле­ние в государственных нормативных актах. Это, пожалуй, самая трудная теоретическая проблема, которая возникает при иссле­довании права в его широком понимании.

Для оценки, определения и отбора предпринимательских отношений правового характера и регулирующих их норм мо­гут, на наш взгляд, служить применяемые в единстве следую­щие критерии. Эти общественные отношения должны: носить характер не случайных, разовых контактов отдельных участни­ков предпринимательства, а иметь широкое распространение, многократную повторяемость; быть социально значимыми и полезными; выражать общественный интерес в такой мере, чтобы при возникновении конфликтов и иных затруднений их реализация не была безразличной обществу и государству, не опиралась лишь на усмотрение самих сторон этих отношений, не оставалась их личным делом, не зависела от их личных сим­патий или антипатий.

Обнаружение догосударственных норм права имеет для предпринимательства двоякое значение.

Во-первых, они нередко фактически регулируют предприни­мательские отношения. Историки права убедительно доказыва­ют, что право как государственно-обязательная система норм возникло из обычаев, которым государство своими актами при­давало юридическую силу. Очевидно, и теперь государственно-обязательное право часто функционирует в той же форме. Дей­ствующим российским законодательством предприниматель­ские обычаи приравнены к официальным источникам права. Согласно ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сло­жившееся и широко применяемое в какой-либо области пред­принимательской деятельности правило поведения, не предус­мотренное законодательством, независимо от того, зафиксирова­но ли оно в каком-либо документе. Не допускается применение лишь таких обычаев делового оборота, которые противоречат обязательным для участников соответствующего отношения по­ложениям законодательства или договору.

Изложенные положения прошли проверку на практике и получили ее подтверждение. Пленум Верховного Суда РФ и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ, обобщив соответ­ствующую практику, в своем совместном постановлении от

§ 2. Нормативно-правовая основа предпринимательства 89

1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применени­ем части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» дали на этот счет следующие разъяснения: под обычаем делового оборота, который в силу ст. 5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской дея­тельности, следует понимать не предусмотренное законодатель­ством или договором, но сложившееся, т. е. достаточно опреде­ленное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например традиции исполнения тех или иных обязательств и т. п. Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опублико­ван в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятель­ства, и т. п.).

Предзаконное право, включая обычаи делового оборота, нуждается во внимательном обращении. Оперирование им, кем бы оно ни производилось и какие бы благородные цели ни пре­следовало, неизбежно будет иметь оттенок личного усмотре­ния, субъективизма, что создает предпосылки для возникнове­ния конфликтов. Более того, опирающаяся на предзаконное право общественно полезная предпринимательская активность, лишенная должной упорядоченности и каких бы то ни было формальных барьеров, способна превратиться в свою противо­положность, включая произвол.

Поэтому всемерную поддержку надлежит оказывать стрем­лению предпринимателей и их объединений к собирательству и оценке вырабатываемых практикой правил, отбору и своего рода кодификации тех из них, которые обладают качествами рациональных и справедливых. Например, участники второго Конгресса российских предпринимателей, представляющие деловые круги из всех субъектов Российской Федерации и 120 профессиональных общественных объединений националь­ного предпринимательства, 1 ноября 1995 г. приняли Хартию бизнеса России. С момента принятия она постоянно открыта для подписания всеми желающими. Подписавшие Хартию доб­ровольно принимают на себя бессрочные обязательства, касаю­щиеся этических основ делового поведения и взаимодействия предпринимателей, а именно: отказываются от применения или угрозы применения насилия как способа ведения бизнеса; обя­зуются не прибегать к недобросовестным формам ведения биз­неса, обману и умышленному нанесению ущерба своему кон­трагенту, фальсификации качества товара или предоставляемой

4 Предпринимательское право

Тема 3. Механизм правового регулирования

услуги, а также к сообщению ложных сведений о себе, своей организации или своих партнерах; считают должным не уча­ствовать в легализации доходов, имеющих незаконное или со­мнительное с точки зрения этики бизнеса происхождение. Уча­стники Хартии, допустившие нарушение ее положений, соглас­ны с теми общественными санкциями, вплоть до бойкота, которые будут применены к ним другими участниками Хартии¹.

В октябре 2002 г. Российский союз промышленников и предпринимателей принял Хартию деловой и корпоративной этики, согласно которой отечественные предприниматели обя­зуются строить свою работу, «основываясь на принципах добро­порядочности, справедливости, честности». Отныне все конфлик­ты между хозяйствующими субъектами будут рассматривать не только государственные суды, но и суд чести предпринимателя.

Нормотворчество самих предпринимателей положительно зарекомендовало себя в США во время жесточайшего кризиса конца 20-х — начала 30-х гг. прошлого века. С 1929 по 1932 г. промышленное производство там сократилось почти наполови­ну, а капитальное строительство — почти в 10 раз, разорилось 5 тыс. банков. Объединения предпринимателей в различных от­раслях экономики разработали и приняли более 500 «кодексов честной конкуренции», определявших условия производства, сбыта, уровень цен, трудовые отношения. Интересно и то, что кодексы, одобренные президентом страны, получали силу за­кона.

Во-вторых, исходя из широкого правопонимания, нельзя преуменьшать особое значение государства в правотворчестве. Официальной силой действующего права обладает только зако­нодательство. Догосударственное право служит при этом неис­сякаемым и надежным живительным источником государствен­ного правотворчества. Хотя и робко, но начинает пробивать себе дорогу плодотворная тенденция к возрастающей интеграции объективного процесса формирования права, происходящего до и независимо от его официального признания, с процессом субъективным, сознательно-волевым, когда складывающимся в реальной действительности, многократно повторяющимся и имеющим позитивную социальную направленность поведен­ческим актам придается государственный статус общеобяза­тельной нормативности.

Названная тенденция значительно повышает качество зако­нодательства, служит заслоном появлению «антиправового» за-

См.: Интерфакс-АиФ. 1995. № 24.

§ 2. Нормативно-правовая основа предпринимательства 91

конодательства, официальному закреплению случайных, нети­
пичных, не соответствующих общественным потребностям
норм. Складывается новая ситуация, когда действующее зако­
нодательство возможно оценивать с точки зрения его соответ­
ствия праву, т. е. применить право к законодательству, обратить
право вовнутрь самого себя. Право становится мерилом закон­
ности законов.

Такая тенденция означает, что при государственно-правовом воздействии на те или иные стороны предпринимательства надо прежде всего тщательно изучить соответствующую практику, те неофициальные правила, которыми уже руководствуются отече­ственные предприниматели в своей деятельности. К сожалению, нередко мы наблюдаем обратную картину. Законодатели вместо поездок в «глубинку» России и поиска там ответов на возникаю­щие правотворческие вопросы совершают дорогостоящие вояжи в другие страны «для изучения опыта», который часто оказывает­ся неприемлемым или не приживается на российской почве.

3. Государственно-правовое воздействие в большей или меньшей мере охватывает все основные сферы предпринима­тельства, о чем подробно будет сказано в начале каждой из тем при раскрытии нормативно-правовой основы этих сфер. Здесь же ограничимся лишь сведениями, которые необходимы для общей ориентации в огромном массиве соответствующих госу­дарственно-обязательных норм права.

Правовое регулирование предпринимательской деятельнос­ти ведется по четырем основным направлениям, которым кор­респондируют четыре крупных блока нормативных актов.

Первый блок определяет внутренние отношения в конкрет­ном субъекте предпринимательской деятельности: порядок его учреждения, управления и самоуправления, организации труда.

Второй блок регулирует отношения «по вертикали»: между субъектами предпринимательской деятельности, с одной сто­роны, и органами государственной власти и органами местного самоуправления — с другой, в том числе с законодательными (представительными) и исполнительными органами государ­ственной власти субъектов РФ, с выборными и иными органа­ми местного самоуправления.

Третий блок опосредует отношения субъектов предпринима­тельства «по диагонали», в частности с банками и иными кре­дитными организациями, органами по валютному регулирова­нию и контролю.

Четвертый блок, последний по счету, но не по значимости, регулирует отношения субъектов предпринимательской дея-

Тема 3. Механизм правового регулирования

тельности «по горизонтали» — со своими партнерами по эконо­мической деятельности: поставщиками, покупателями, пере­возчиками, страховщиками и др.

В регулировании предпринимательской деятельности, обес­печении экономических реформ «задействованы» все отрасли права — государственное, административное, финансовое, уго­ловное и др. Ведущей отраслью, ядром среди них является гражданское право. Именно оно опосредует отношения рыноч­ного, предпринимательского характера, т. е. те отношения, где непосредственно «куется» предпринимательская прибыль. Од­ной или обеими сторонами в этих отношениях выступают субъекты предпринимательской деятельности — непосредствен­ные участники, творцы новой российской экономики.

4. Система гражданского права находится в процессе станов­ления. В завершенном виде она будет включать четыре струк­турных элемента (части гражданского права), три из которых уже сформированы. Первый объединяет «статические» нормы гражданского права. Он может быть расценен как теория граж­данского права. Часть первая ГК РФ, в главах которой содер­жатся эти нормы, введена в действие с 1 января 1995 г. (кроме гл. 4, начавшей реализовываться с 8 декабря 1994 г.). По поводу гл. 17, которая была в полном объеме «заморожена» более чем на шесть лет (как было указано в сноске к ней — до введения в действие Земельного кодекса РФ), принят специальный Феде­ральный закон от 16 апреля 2001 г. № 45-ФЗ. Он исключил сноску к гл. 17 и установил действие последней не в полном объеме (см. об этом п. 4 § 1 темы 5). С принятием Земельного кодекса РФ глава заработала в полную силу.

Второй элемент представлен нормами гражданского права «в действии», «в работе». Соответствующая ему часть вторая ГК РФ введена в действие с 1 марта 1996 г. Она включает нормы гражданского права о договорных и внедоговорных обязатель­ствах. Третий элемент — часть третья ГК РФ. Сюда входят нор­мы двух крупных подотраслей гражданского права: наслед­ственное право и общепризнанные принципы и нормы между­народного частного права. Часть третья ГК РФ принята Федеральным законом от 26 ноября 2001 г. № 147-ФЗ и введена в действие с 1 марта 2002 г. Правовое регулирование интеллек­туальной собственности составит четвертый самостоятельный элемент гражданского права.

Конкретные источники гражданского права (акты, содержа­щие гражданско-правовые нормы) многочисленны, сложны и

§ 2. Нормативно-правовая основа предпринимательства__________ 93

разнообразны. Одновременно действует законодательство раз­личных государств: Российской Федерации, СССР и РСФСР. Федеральным Собранием, Президентом и Правительством на­мечены конкретные меры по дальнейшему улучшению граж­данского законодательства¹.

Значение Гражданского кодекса РФ в системе регулирова­ния предпринимательской деятельности очевидно. Высказано даже предположение о том, чтобы 21 октября — день, когда Государственная Дума приняла его первую часть, — было объявлено общенациональным Днем российского предприни­мателя. В Гражданском кодексе РФ нет главы или раздела, по­священных только предпринимательству. Его особые предпри­нимательские правила рассредоточены по всему Кодексу, со­держатся в ст. 5, 23, 25, 132, 401, 492 и многих других. Их надо реализовывать вместе с более общими, относящимися ко всем субъектам гражданского права, а в целом они образуют граж­данско-правовую нормативную базу режима предприниматель­ской деятельности.

5. Разбросанность юридических норм, регулирующих пред­принимательскую деятельность, по различным отраслям права и часто отсутствие их систематизации внутри последних подчас порождают несогласованность, противоречивость, несовпадаю­щее, а то и прямо противоположное толкование этих норм, вы­зывают немалые трудности в правореализационной, в том числе правоприменительной практике. Сложившаяся ситуация под­вергнута резкой критике в посланиях Президента РФ Федераль­ному Собранию от 3 апреля 2001 г. и от 18 апреля 2002 г. В ча­стности, противоречивая и невнятная законодательная база вы­зывает определенные трудности в деятельности арбитражных судов. «Судья или иной правоприменитель, — говорится в По­слании 2001 г., — может по своему усмотрению выбирать нор­му, которая кажется ему наиболее приемлемой. Как результат, наряду с «теневой экономикой» у нас уже формируется и своего рода «теневая юстиция». Какие же проблемы имеются в этом законодательстве — назовем его экономическим, которые ре­шаются сейчас и будут решаться в будущем после выхода в свет настоящего учебника? Назовем некоторые из них.

А. Качество экономического законодательства неотделимо от качества нормативно-правового регулирования обществен­ных отношений в стране в целом. И самая важная проблема

СЗ РФ. 1999. № 33. Ст. 4109; № 41. Ст. 4904; № 42. Ст. 5071.

Тема 3. Механизм правового регулирования

здесь — гармонизация всей нормативно-правовой основы об­щества и государства, придание ей стройной системности, ско­рейшее преодоление противоречий между Конституцией РФ и конституциями, уставами субъектов Российской Федерации, между федеральными и региональными законами. Опасность состоит в том, что эти противоречия порождают негативную цепную реакцию на региональном уровне. На базе противоправ­ных положений конституций, уставов и законов субъектов Рос­сийской Федерации принимаются столь же противоправные нормативные и правоприменительные акты различными орга­нами исполнительной власти субъектов Российской Федера­ции, органами местного самоуправления, хозяйствующими субъектами, что подрывает правовой порядок, ослабляет рос­сийскую государственность.

В налаживании эффективных экономических отношений особое значение имеют: установление непротиворечивой пра­вовой основы единого общероссийского рынка; финансовое и кредитное регулирование, основы ценовой политики; граждан­ское законодательство. Все это согласно Конституции РФ отне­сено к предметам исключительного ведения Российской Федера­ции. К сожалению, имеют место факты, когда субъекты Федера­ции вторгаются в предметы ведения Российской Федерации, присваивают себе полномочия федеральных органов государ­ственной власти, что, естественно, ведет к деформации рыноч­ных экономических отношений.

В последнее время Федеральным Собранием РФ и Президен­том РФ принимаются энергичные меры к более четкому разгра­ничению предметов ведения и полномочий между властями фе­дерального центра и регионов, к сужению предметов их совме­стного ведения. В установленных федеральными законами случаях могут быть даже распущены представительные и зако­нодательные органы государственной власти субъектов Россий­ской Федерации, отстранены от должности руководители ис­полнительной власти.

Однако такого рода «силовые» меры вряд ли обеспечат гар­монию во взаимодействии федерального центра и регионов. Не­обходимо еще в федеральных законах, в экономическом зако­нодательстве максимально полно выявлять, учитывать и отра­жать интересы субъектов Российской Федерации с тем, чтобы у них отпала надобность в издании «своих» нормативных право­вых актов в случаях, когда согласно Конституции РФ обязаны это делать федеральные органы власти. Здесь может быть ис­пользован простой механизм: проекты федеральных законов, в

§ 2. Нормативно-правовая основа предпринимательства 95

том числе по предметам ведения Российской Федерации, на­правляются в субъекты Российской Федерации; субъекты Рос­сийской Федерации высказывают предложения о том, что, по их мнению, надо «убрать» из проекта, а чем дополнить; предло­жения субъектов Российской Федерации вносятся в законопро­ект, а если этого не делается, то им обязательно в письменной форме направляется обоснование отказа в принятии предложе­ний и одновременно высказываются соображения о том, каким образом надлежит (намечается) решать вопросы, которые, соб­ственно, и вызвали законотворческие предложения субъекта Российской Федерации.

Повышению качества нормативно-правового регулирования предпринимательской деятельности, обеспечению его един­ства, преодолению противоречивости способствует нынешняя практика заключения договоров, подписываемых Президентом РФ и главами субъектов Российской Федерации, о прекраще­нии действия ранее заключенных договоров о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государ­ственной власти Российской Федерации и органами государ­ственной власти субъектов Российской Федерации. Договоры были заключены примерно с 40 субъектами Федерации и под­час ставили в неравное экономическое положение эти субъекты и соответственно хозяйствующих субъектов, работающих в раз­личных регионах страны. В настоящее время более 30 таких до­говоров прекратили действовать ввиду достижения целей, кото­рые ставились при их заключении.

Б. Для повышения качества экономического законодатель­ства следует в возможно короткие сроки:

завершить его кодификацию там, где это возможно;

принять федеральные законы, предусмотренные частями первой, второй и третьей ГК РФ (об иммунитете государства и его собственности — ст. 127 и др.). Пока же действует очень труд­ное для практического использования правило: изданные до введения в действие Гражданского кодекса РФ нормативные акты Верховного Совета РСФСР, Верховного Совета РФ, не яв­ляющиеся законами, и нормативные акты Президиума Верхов­ного Совета РСФСР, Президента РФ и Правительства РФ, а также применяемые на территории Российской Федерации нормативные акты Верховного Совета СССР, не являющиеся законами, и нормативные акты Президиума Верховного Совета СССР, Президента СССР и Правительства СССР по вопросам, которые согласно Гражданскому кодексу РФ могут регулиро-

Тема 3. Механизм правового регулирования

ваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов;

привести в соответствие с Гражданским кодексом РФ проти­воречащие ему и друг другу нормативные акты, принять законы, которые хотя и не предусмотрены Гражданским кодексом РФ, но необходимы для нормального функционирования экономики, внести изменения и дополнения в ряд действующих федераль­ных законов. И здесь пока установлено такое же трудное для практики правило: впредь до приведения законов и иных норма­тивных актов, действующих на территории Российской Федера­ции, в соответствие с Гражданским кодексом РФ законы и иные правовые акты Российской Федерации, а также акты законода­тельства Союза ССР, действующие на территории Российской Федерации в пределах и порядке, которые предусмотрены зако­нодательством Российской Федерации, применяются постольку, поскольку они не противоречат Гражданскому кодексу РФ;

гражданское законодательство не формируется в некоем ва­кууме. Оно бесчисленными нитями связано со всеми отраслями права и его действенность во многом определяется общим уров­нем качества нормативно-правовой основы общественных от­ношений. Однако главный элемент последней — законодатель­ство по-прежнему вызывает серьезную озабоченность во всех структурах власти — федеральной, субъектов Федерации и му­ниципальных образований. Многое здесь зависит не только от взаимодействия между различными ветвями федеральной влас­ти, но также от налаживания постоянного делового сотрудни­чества между Федеральным Собранием, органами законода­тельной (исполнительной) власти субъектов Федерации и орга­нами местного самоуправления. На совещании руководителей законодательных (представительных) органов государственной власти субъектов Российской Федерации, состоявшемся 21 мая 2002 г. с участием Президента РФ, было решено создать, скорее всего при Президенте РФ, Совет законодателей России;

по-прежнему фактором, ослабляющим нормативно-право­вую основу предпринимательства, служат явные излишества в так называемом ведомственном нормотворчестве. Например, согласно п. 7 ст. 3 ГК РФ министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержа­щие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предус­мотренных самим Гражданским кодексом РФ, другими закона­ми и иными нормативными актами. Казалось бы, все ясно. Од­нако в некоторых случаях отдельные федеральные законы, постановления Правительства РФ не только не сужают, а даже

§ 2. Нормативно-правовая основа предпринимательства ________ 97

расширяют «поле» для подобного нормотворчества. Так, широ­чайший простор правотворчеству Государственного таможен­ного комитета РФ предоставлял Таможенный кодекс РФ 1993 г. В результате за последние годы этот Комитет издал около 3 тыс. «своих» нормативных актов. В ряде случаев они вводились в действие задним числом, т. е. до их опубликования. С 1 января 2004 г. вступает в силу новый Таможенный кодекс РФ¹. Из 460 статей прежнего Кодекса без изменения остались лишь 60. В частности, Государственный таможенный комитет лишен многих административных функций.

6. С начала экономических реформ и развития предпринима­тельства активно обсуждается вопрос о том, существует ли наря­ду с гражданским правом и соответствующим ему Гражданским кодексом РФ также право предпринимательское. По этому пово­ду высказаны две полярные точки зрения. Одна сводится к тому, что гражданское право вместе с другими уже сложившимися от­раслями права способно в полной мере обслуживать предприни­мательский сектор экономики. Вторая исходит из необходимос­ти конструирования отдельной отрасли права — предпринима­тельского и разработки предпринимательского кодекса.

Думается, правы авторы первой точки зрения. Нормы, регу­лирующие предпринимательство в его сущностном проявле­нии — деятельность по систематическому получению прибыли, органично слиты с гражданским правом и неотделимы от него. Такова традиция российского досоветского инынешнего законо­дательства. Главное же состоит в том, что сложившаяся за многие десятилетия отраслевая структура права не есть плод субъектив­ного усмотрения, она объективно детерминирована. Система права, дифференцированная на отрасли по предмету и методу правового регулирования, охватывает собой все регулируемые правом общественные отношения. Новая отрасль права может сформироваться лишь в случае, если в реальной действительнос­ти возникают качественно новые общественные отношения, ко­торые по предмету и методу правового регулирования не уклады­ваются в уже существующие отрасли. Предпринимательские от­ношения подобными признаками не обладают: они все без исключения регулируются нормами традиционных отраслей пра­ва, Речь может идти лишь о конструировании «предпринима­тельского права» на базе существующих традиционных отраслей путем вычленения из них норм, относящихся к предпринима­тельской деятельности, т. е. о вторичном, комплексном, произ­водном праве. Таким образом, возможно (в зависимости от прак-

Российская газета 2003. 3 июня.

Тема 3. Механизм правового регулирования

тической целесообразности и субъективного усмотрения) конст­руирование любых «прав» — сельскохозяйственного, автотранс­портного, медицинского, гуманитарного и т. п. Во избежание путаницы их правильнее обозначать через такие понятия, как соответствующие законодательство, нормативно-правовая осно­ва, что они и представляют собой в действительности.

Поскольку многие предпринимательские отношения, в от­личие от чисто гражданско-правовых, регулируются также за­конодательством субъектов Федерации, т. е. относятся к предме­там совместного ведения, то для общего повышения качества нормативно-правовой основы предпринимательства важное значение имеет четкая реализация новой редакции ст. 13 Феде­рального закона от 24 июня 1999 г. № 119-ФЗ «О принципах и порядке разграничения предметов ведения и полномочий меж­ду органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Феде­рации». Эта редакция изложена в Федеральном законе от 20 мая 2002 г. № 52-ФЗ и детальнейше упорядочивает участие субъектов Федерации в рассмотрении Государственной Думой проектов федеральных законов по предметам совместного ведения¹.

Дата добавления: 2015-07-08