Б. Инвесторы в силу закона в системе пенсионных накоплений.

Инвестирование пенсионных накоплений представляет весьма сложную систему. Описывать ее с традиционных точек зрения, как мы уже упоминали выше, нет никаких возможностей: в инвестирование пенсионных накоплений вовлечено значительное число лиц, каждое из которых принимает в отношении инвестируемого имущества значимые решения.

Источником инвестирования в анализируемом случае выступают отчисления граждан, осуществляемые в соответствии с правилами обязательного пенсионного страхования (Федеральные законы "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", "О трудовых пенсиях в Российской Федерации") <1>.

--------------------------------

<1> О некоторых технических аспектах также см.: Ойкин В.Г. О некоторых правах застрахованных лиц в системе обязательного пенсионного страхования при формировании и инвестировании средств пенсионных накоплений // Иваново-Вознесенский юридический вестник: Реформы государственного и муниципального управления: Научно-практический журнал. 2003. N 3/4. С. 63 - 66.

На то, что перед нами "вынужденное", обязательное, в силу закона, инвестирование, указывает ст. 18 Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации", устанавливающая, что "доверительное управление средствами пенсионных накоплений учреждается вследствие необходимости постоянного управления средствами пенсионных накоплений в интересах обеспечения права застрахованных лиц на получение накопительной части трудовой пенсии в соответствии с Федеральным законом "О трудовых пенсиях в Российской Федерации" (аналогичную норму содержит ст. 36.13 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах").

В соответствии с Законом о трудовых пенсиях (ст. 5) трудовая пенсия по старости и трудовая пенсия по инвалидности могут состоять из следующих частей: базовая; страховая; накопительная. Соответственно, при уплате обязательных платежей (страховых платежей) за застрахованное лицо (лицо, на которое распространяется обязательное пенсионное страхование) отдельно учитываются страховая и накопительная части, поскольку в соответствии со ст. 9 Федерального закона "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" финансирование выплаты накопительной части трудовой пенсии осуществляется за счет сумм пенсионных накоплений, учтенных в специальной части индивидуального лицевого счета застрахованного лица, открытого лицу в соответствии с Федеральным законом "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".

Указанные пенсионные накопления, которые образуются при уплате страховых платежей по обязательному пенсионному страхованию, являются инвестируемым имуществом. Как указано в специальной литературе, данные страховые взносы исключаются из солидарного финансирования трудовых пенсий, построенного на перераспределительном принципе, когда страховые взносы работающих лиц направляются на выплату пенсий лиц, ставших пенсионерами <1>.

--------------------------------

<1> См.: Цапенко Е.В. Правовое регулирование накопительной части трудовой пенсии в России // Актуальные проблемы гражданского права и гражданского процесса: Сборник научных статей по итогам Межрегиональной научно-практической конференции. Волгоград-Волжский, 20 - 21 апреля 2007 г. Волгоград: Волгоград. науч. изд-во, 2007. С. 318.

Определение пенсионных накоплений дает ст. 3 Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации". В соответствии с этой статьей пенсионные накопления определяются как совокупность средств, включающая в себя: суммы страховых взносов на финансирование накопительной части трудовой пенсии, поступившие в Пенсионный фонд РФ и еще не переданные в доверительное управление управляющим компаниям, включающие чистый финансовый результат, который получен от временного размещения указанных страховых взносов Пенсионным фондом РФ и порядок расчета которого устанавливается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти; средства, переданные в доверительное управление управляющим компаниям Пенсионным фондом РФ; средства, поступившие в Пенсионный фонд РФ от управляющих компаний для выплаты застрахованным лицам и их правопреемникам и еще не направленные на выплату пенсий; средства, поступившие в Пенсионный фонд РФ от управляющих компаний для передачи в негосударственные пенсионные фонды в соответствии с заявлениями застрахованных лиц и еще не переданные негосударственным пенсионным фондам; средства, поступившие в Пенсионный фонд РФ от негосударственных пенсионных фондов в соответствии с законодательством РФ и еще не переданные в доверительное управление управляющим компаниям.

Организационная схема инвестирования. Основную роль в аккумулировании имущества, которое должно быть инвестировано, - пенсионных накоплений играют Пенсионный фонд РФ и негосударственные пенсионные фонды. Причем первый присутствует в схеме инвестирования пенсионных накоплений всегда, а вторые могут в ней появиться и взять на себя часть функций Пенсионного фонда в соответствии с волеизъявлением субъекта права (будущего пенсионера).

Пенсионный фонд признан Законом "субъектом отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений". Он (ст. 10) определен как лицо, которое управляет средствами пенсионных накоплений "исключительно в интересах застрахованных лиц"; принимает заявления застрахованных лиц о выборе инвестиционного портфеля (управляющей компании); передает в управление управляющей компании, выбранной застрахованным лицом, пенсионные накопления, а если лицо не выбрало управляющую компанию, передает пенсионные накопления в доверительное управление государственной управляющей компании. То есть в лице Пенсионного фонда в этой схеме перед нами своего рода перераспределительный механизм: Пенсионный фонд получает указания застрахованных лиц, передает средства в управление, получает финансовый результат и в случае наступления соответствующих фактов выплачивает пенсию.

Соответствуют ли функции такого лица правовому статусу инвестора? Особенно этот вопрос интересен в связи с обязательством передать в управление пенсионные накопления даже в том случае, если не будет никаких указаний застрахованного лица. Как уже было отмечено, Закон именует Пенсионный фонд "субъектом отношений по формированию и инвестированию пенсионных накоплений". Но квалифицировать Пенсионный фонд подобным образом - значит никак не ответить на поставленный вопрос, что, собственно, вышеупомянутый Закон с успехом и делает, ограничившись здесь общим указанием в ст. 2 о том, что "законодательство Российской Федерации об инвестициях и инвестиционной деятельности применяется к отношениям по инвестированию пенсионных накоплений в части, не противоречащей" закону. Если рассматривать Пенсионный фонд исключительно как "аккумулятор" и "почтовый ящик", поскольку он не инвестирует свое имущество (пенсионные накопления - собственность Российской Федерации) и не является учредителем управления (в соответствии со ст. 18 Федерального закона об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии учредителем доверительного управления средствами пенсионных накоплений признается Российская Федерация, а Пенсионный фонд только осуществляет "права учредителя") и даже не осуществляет инвестирование тех накоплений, которые были переданы управляющим компаниям (это делают управляющие компании), то инвестором его признавать нельзя.

Однако Закон регулирует ситуации, когда Пенсионный фонд временно размещает суммы страховых взносов на финансирование накопительной части трудовой пенсии, поступившие в течение финансового года до момента их перечисления управляющим компаниям (ст. 14 Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации") <1>.

--------------------------------

<1> Порядок такой институциональной инвестиционной деятельности регулируется Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2002 г. N 652 "Об утверждении Правил инвестирования средств страховых взносов на финансирование накопительной части трудовой пенсии, поступивших в течение финансового года в Пенсионный фонд Российской Федерации". Решение об указанных инвестициях Пенсионный фонд принимает по согласованию с Министерством финансов РФ.

Похожие (практически аналогичные) функции выполняют в данной схеме и негосударственные пенсионные фонды. Причем сразу оговоримся, что здесь не идет речь о негосударственных фондах как институциональных инвесторах в отношении средств пенсионных резервов, речь идет именно об участии таких организаций в инвестировании пенсионных накоплений.

Негосударственный пенсионный фонд в соответствии со ст. 36.1 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах" может осуществлять обязательное пенсионное страхование. Такую деятельность фонд осуществляет на основании договора об обязательном пенсионном страховании. Застрахованные лица вправе в соответствии со ст. 32 Федерального закона "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" отказаться от получения накопительной части трудовой пенсии из Пенсионного фонда РФ и передать свои накопления, учтенные в специальной части индивидуального лицевого счета, в негосударственный пенсионный фонд, который вправе осуществлять обязательное пенсионное страхование. Закон предусматривает и обратную возможность - перевода своих пенсионных накоплений из негосударственного пенсионного фонда в Пенсионный фонд РФ. Единственным отличием в части отношений застрахованного лица с Пенсионным фондом РФ и негосударственным пенсионным фондом будет то, что в последнем случае не предусмотрено право застрахованного лица на выбор управляющей компании <1>.

--------------------------------

<1> В соответствии с Типовым договором об обязательном пенсионном страховании между негосударственным пенсионным фондом и застрахованным лицом, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 февраля 2004 г. N 60, предусмотрено только, что "фонд информирует застрахованное лицо об управляющей компании (управляющих компаниях) и специализированном депозитарии, с которыми фонд заключил соответственно договор (договоры) о доверительном управлении средствами пенсионных накоплений и договор об оказании услуг специализированного депозитария. Информация передается застрахованным лицам при их непосредственном обращении в фонд, размещается в специально отведенных местах, публикуется в периодических печатных изданиях или распространяется при помощи иных средств массовой информации".

Обратим внимание на то, что негосударственный пенсионный фонд в схеме инвестирования пенсионных накоплений осуществляет выбор управляющих компаний, т.е. принимает инвестиционное решение. Другое дело, что и здесь Закон говорит о том, что перед нами действия в пользу застрахованного лица.

Однако застрахованное лицо - это не инвестор в силу закона. Более того, само наличие договора негосударственного пенсионного фонда с застрахованным лицом не меняет правового режима пенсионных накоплений. Как правильно подчеркивает Е.В. Цапенко, пенсионные накопления застрахованного лица не являются его частной собственностью - это принципиальная особенность российского пенсионного законодательства <1>. Сохраняется эта особенность и в случае перевода своих пенсионных накоплений лицом в негосударственный пенсионный фонд по договору.

--------------------------------

<1> Цапенко Е.В. Указ. соч. С. 319.

Инвестором в силу закона здесь можно признать сам фонд, который несет риск выбора управляющей компании, которая и осуществляет инвестирование. Ведь для того, чтобы доход начислить, негосударственный пенсионный фонд сам же должен его получить. Получить его он может только в том случае, если соответствующую доходность покажут управляющие компании.

Представленный анализ показывает, что в системе управления пенсионными накоплениями инвесторами в силу закона являются Пенсионный фонд и негосударственные пенсионные фонды. Хотя их статус весьма своеобразен: инвестируют они не свои деньги, а деньги другого лица - государства, но что интересно, действуя в пользу других лиц - застрахованных лиц, определяемых таковыми в соответствии с пенсионным законодательством. Само застрахованное лицо инвестором может быть признано с очень большой долей условности. Причем набор прав и обязанностей такого лица существенно меняется в зависимости от того факта, заключает такое лицо договор с негосударственным пенсионным фондом или нет. В первом случае его отношения строятся на основании специального договора, во втором - только на основании закона. Признавать застрахованное лицо инвестором очень сложно еще и в силу того, что, если такое лицо не изъявит свою волю на выбор управляющей компании, инвестиции будут осуществляться так или иначе: собственник имущества - государство полагает, что интересы функционирования пенсионной системы выше частных проблем понимания своих прав и возможностей одним инвестором.

Помимо Пенсионного фонда и негосударственного пенсионного фонда свои роли в схеме инвестирования пенсионных накоплений играют управляющие компании и специализированные депозитарии (один - для случаев инвестирования через Пенсионный фонд и множество - в смысле один для каждого негосударственного пенсионного фонда).

Как уже было отмечено, Закон определяет инвестирование средств пенсионных накоплений как деятельность управляющей компании по управлению средствами пенсионных накоплений (ст. 3 Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации"). Выборы управляющих компаний осуществляются для пенсионного фонда по конкурсу, который проводит уполномоченный федеральный орган исполнительной власти по регулированию, контролю и надзору в сфере формирования и инвестирования средств пенсионных накоплений (ФСФР России). Управляющие компании действуют на основании договоров с Пенсионным фондом. Помимо этого существует так называемая государственная управляющая компания.

Обязательными участниками схемы инвестирования пенсионных накоплений являются специализированные депозитарии. Специализированным депозитарием ст. 3 Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" признает акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее лицензии на осуществление депозитарной деятельности и деятельности специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов.

Для Пенсионного фонда РФ услуги по всем аккумулируемым пенсионным накоплениям оказывает один специализированный депозитарий, который выбирается на конкурсной основе ФСФР России. Специализированный депозитарий оказывает свои услуги Пенсионному фонду РФ на основании заключенного договора, который, в свою очередь, заключается на основании типового договора, утверждаемого Правительством РФ <1>. Однако этим договором регулирование деятельности специализированного депозитария не ограничивается. В соответствии с указанным Постановлением Правительства РФ он обязан заключить с каждой из управляющих компаний договор об оказании специализированным депозитарием услуг (соответственно это обязаны сделать и сами управляющие компании).

--------------------------------

<1> В настоящее время Типовой договор об оказании специализированным депозитарием услуг Пенсионному фонду Российской Федерации утвержден Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2003 г. N 395, а Типовой договор об оказании специализированным депозитарием услуг Пенсионному фонду Российской Федерации в отношении средств пенсионных накоплений, находящихся в доверительном управлении государственной управляющей компании, утвержден Постановлением Правительства РФ от 2 декабря 2003 г. N 730.

Обязанности специализированного депозитария весьма разнообразны и напоминают перечень обязанностей специализированного депозитария паевого и акционерного инвестиционных фондов. Их также можно разделить на обязанности учета и хранения и обязанности контроля.

Принципы инвестирования и инструменты и распределение рисков инвестирования пенсионных накоплений. Понимание того, как распределены и управляются риски в инвестировании пенсионных накоплений, возникает из того факта, что набор прав застрахованного лица, прав и обязанностей Пенсионного фонда РФ, негосударственных пенсионных фондов, управляющих компаний и государственной управляющей компании зависит от того, как скомпонована в зависимости от поведения застрахованного лица организационная схема управления пенсионными накоплениями.

Анализ показывает, что следует говорить здесь о таких случаях:

- застрахованное лицо не осуществляет выбора управляющей компании и Пенсионный фонд передает пенсионные накопления в управляющую компанию, которая инвестирует их в рамках так называемого расширенного инвестиционного портфеля;

- застрахованное лицо подает заявление в Пенсионный фонд о выборе управляющей компании и Пенсионный фонд передает пенсионные накопления выбранной застрахованным лицом управляющей компании (в том числе и государственной управляющей компании, которая инвестирует в соответствии с правовым режимом инвестиционного портфеля государственных ценных бумаг или расширенного инвестиционного портфеля, в соответствии с волеизъявлением застрахованного лица);

- застрахованное лицо переводит свои накопления по договору в негосударственный пенсионный фонд, который в дальнейшем осуществляет функции Пенсионного фонда РФ по обязательному пенсионному страхованию и передает пенсионные накопления в управляющие компании в соответствии со своей инвестиционной стратегией.

Эти случаи весьма схожи, но все-таки распределение рисков здесь разное.

В первом случае Пенсионный фонд РФ в соответствии с законодательством не имеет выбора - он передает пенсионные накопления в государственную управляющую компанию сроком на пять лет <1>.

--------------------------------

<1> В этом случае отношения Пенсионного фонда и государственной управляющей компании строятся на основании договора, заключаемого в соответствии с Типовым договором на основании Постановления Правительства РФ от 2 декабря 2003 г. N 730 "О дополнительных мерах по организации управления средствами пенсионных накоплений". В соответствии с указанным документом была установлена обязанность Пенсионного фонда заключить договор с государственной управляющей компанией - Внешэкономбанком.

Государственная управляющая компания в соответствии с этим договором инвестирует средства пенсионных накоплений на основании следующих принципов инвестирования: надежности, ликвидности, доходности и диверсификации <1>.

--------------------------------

<1> Надо отметить здесь существенную разницу в правовом регулировании до и после июля 2009 г. Дело в том, что раньше государственная управляющая компания имела одну единственную стратегию, которая описывалась инвестиционной декларацией. Однако в настоящее время законодательством введены понятия расширенного инвестиционного портфеля и инвестиционного портфеля государственных ценных бумаг. Застрахованное лицо в настоящее время может само выбрать, в какой из указанных инвестиционных портфелей должны быть инвестированы пенсионные накопления. В том случае, если такой выбор не будет осуществлен, инвестирование осуществляется в соответствии с правовым режимом "расширенного инвестиционного портфеля".

Отметим, что ни один из названных принципов инвестирования не наполнен реальным содержанием - Закон не содержит их легального определения.

Обратим также внимание на то, что перечень принципов отличается от принципов инвестирования страховых организаций: вместо возвратности появляется принцип надежности, который ни закон, ни типовой договор не раскрывают. Его текст содержит определенные уточняющие требования о конкретных ограничениях деятельности управляющей компании, но он не содержит ясного понимания надежности и - что самое важное - возвратности инвестиций. Ни в одном из документов нет и речи о "страховке" от некачественного управления. Более того, исходя из указанного, нигде нет упоминания о том, как распределяются в такой схеме риски: какие риски несет застрахованное лицо, а какие риски несут институциональные инвесторы (Пенсионный фонд). Получается, что, если застрахованное лицо не выбрало управляющей компании, оно автоматически несет риски некачественного управления государственной управляющей компании.

Инвестиционная декларация государственной управляющей компании (как и любой иной управляющей компании) должна содержать: 1) цель инвестирования средств пенсионных накоплений и описание инвестиционной политики управляющей компании; 2) перечень объектов инвестирования, которые управляющая компания вправе приобретать за счет средств пенсионных накоплений, переданных в управление Пенсионным фондом РФ; 3) требования к структуре инвестиционного портфеля.

Правила инвестирования государственной управляющей компанией как в случае с расширенным инвестиционным портфелем, так и в случае с инвестиционным портфелем, состоящим из государственных ценных бумаг, заключаются в установлении перечня инструментов, в которые могут быть инвестированы пенсионные накопления, а также в установлении определенной структуры - соотношения различных активов в портфеле. Такое соотношение определяется для различных активов в процентах. Таким образом, государство использует довольно жесткую модель регулирования процесса инвестирования пенсионных накоплений. Указывая общие требования к инвестированию - "добросовестность" и "разумность", - оно тем не менее не полагается на указанные самые общие положения, а детально регулирует структуру активов, в которые инвестируются пенсионные накопления. Правила инвестирования государственной управляющей компанией носят довольно консервативный характер: государственной управляющей компании разрешено инвестировать не во все потенциально разрешенные объекты инвестирования, даже при формировании расширенного портфеля. Понятно, чем это продиктовано: обеспечить сохранность активов, однако не очень понятно, как быть с заявленной целью управления в инвестиционной декларации - приростом.

Теперь посмотрим ситуацию, если застрахованное лицо выбирает управляющую компанию и ей Пенсионный фонд передает в доверительное управление пенсионные накопления.

Управляющие компании в соответствии с Законом обязаны инвестировать средства пенсионных накоплений исключительно в интересах застрахованных лиц, действуя разумно и добросовестно, исходя из необходимости обеспечения принципов надежности, ликвидности, доходности и диверсификации. Как мы видим, перед нами те же принципы инвестирования, что и в случае деятельности государственной управляющей компании. И здесь также нет никаких внятных комментариев. Не дает их и Типовой договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений между Пенсионным фондом Российской Федерации и управляющей компанией, отобранной по конкурсу, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2003 г. N 395. Его текст содержит определенные уточняющие требования о конкретных ограничениях деятельности управляющей компании, но в то же время не дает ясного понимания надежности и - что самое важное - возвратности инвестиций.

Определенные требования по элиминированию риска содержит ст. 25 вышеназванного Закона, которая указывает на необходимость обязательного страхования ответственности управляющих компаний. В частности, этой статьей установлено, что управляющие компании обязаны страховать риск своей ответственности перед Пенсионным фондом РФ за нарушения договоров доверительного управления средствами пенсионных накоплений, вызванные ошибками, небрежностью или умышленными противоправными действиями работников управляющей компании либо умышленными противоправными действиями (бездействием) иных лиц. К указанным противоправным действиям (бездействию) относятся преступления в сфере компьютерной информации, преступления, направленные против интересов службы в коммерческих и иных организациях, преступления в сфере экономики и другие правонарушения.

Однако ни в одном из документов также нет речи о "страховке" от некачественного управления. Нигде нет упоминания о том, как распределяются в такой схеме риски: какие риски несет застрахованное лицо, а какие риски несут институциональные инвесторы. Получается, что и в этой схеме застрахованное лицо, выбравшее управляющую компанию, несет все риски некачественного управления.

Управляющие компании имеют больше возможностей для инвестирования, поскольку круг объектов инвестирования для них более широкий.

При этом государство использует при регулировании те же подходы, что и для государственной управляющей компании: установление перечня инструментов, в которые могут быть инвестированы пенсионные накопления, а также определенной структуры - соотношения различных активов в портфеле. Структура инвестиционного портфеля или его части может быть определена в форме инвестиционного индекса.

В обоих случаях (и с государственной управляющей компанией, и с управляющими компаниями) Пенсионный фонд несет риск временного инвестирования, который не покрывается ничем: если стоимость бумаг, в которые были временно инвестированы активы, упадет, то не очень ясно, как и кто будет покрывать разницу. Управляющие компании как институциональные инвесторы оказываются под риском не получить вознаграждение, а также разного рода противоправных действий, от риска которых они застрахованы. Но они не несут риска некачественного управления <1>.

--------------------------------

<1> Современные исследователи проблем инвестирования средств пенсионных накоплений также высказывают опасения в этой связи. Так, Е.Г. Опыхтина отмечает, что, "если бы речь шла о добровольном, а не принудительном привлечении средств граждан, не было бы никакой необходимости в установлении особых требований к управляющим компаниям, которые получают денежные средства населения в свое распоряжение, ограниченное только ими же составленными инвестиционными декларациями. Уже сейчас возникают опасения, что судьба пенсионных накоплений окажется такой же, как и других сбережений российских граждан за последнее десятилетие" (Опыхтина Е.Г. Особенности правового положения отдельных участников отношений по инвестированию средств пенсионных накоплений // Актуальные проблемы частноправового регулирования: Материалы Всероссийской III научной конференции молодых ученых. С. 61). После проведенного анализа с такой критикой трудно не согласиться.

Гораздо интереснее ситуация с управляющими компаниями, которые оказывают услуги негосударственным пенсионным фондам. Сразу надо отметить, что такая управляющая компания действует не только на основании Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации", но и на основании Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах". На первый взгляд, здесь нет никакой разницы. Более того, деятельность управляющей компании и для Пенсионного фонда, и для негосударственного пенсионного фонда "роднят" требования к структуре и составу активов, в которые могут быть инвестированы пенсионные накопления (ст. ст. 26 - 30, ст. 36.15 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах"). Конкретный перечень объектов инвестирования, которые управляющая компания вправе приобретать за счет средств пенсионных накоплений, а также описание инвестиционной политики также содержится в инвестиционной декларации.

Однако разница, на наш взгляд, есть. Обязанности управляющей компании, заключившей договор с негосударственным пенсионным фондом, закреплены в ст. 36.14 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах".

Помимо общих положений среди ее обязанностей можно выделить и такие, как: "нести установленную законом и договором доверительного управления средствами пенсионных накоплений ответственность за сохранность средств, переданных в управление фондом", "осуществлять инвестирование средств пенсионных накоплений разумно и добросовестно, исходя из необходимости обеспечения принципов надежности, ликвидности, доходности и диверсификации".

Заметим, что принципы инвестирования те же, что и для управляющей компании, действующей для Пенсионного фонда РФ, однако появилось еще и требование о сохранности пенсионных накоплений. Если понимать эту формулировку в смысле того, что управляющая компания должна как минимум сохранить пенсионные накопления, то мы опять возвращаемся к категории "возвратность". Может быть, это сделано в силу специфических обязательств самого негосударственного пенсионного фонда перед застрахованным лицом, о которых говорилось выше?

В общем, с нашей точки зрения, ситуация представляется более чем туманной, а ведь речь идет о распределении рисков в системе инвестирования пенсионных накоплений! И здесь инвесторы должны быть в не менее привилегированном положении, чем в ситуации с инвестициями страховых организаций. А получается ровно обратная картина: неясно, кто имеет правовой статус инвестора, неясны принципы инвестирования, правовой режим инвестирования пенсионных накоплений через Пенсионный фонд РФ и через негосударственный пенсионный фонд различны.

Следует вспомнить и обратить внимание и вот на какой момент. В соответствии с Типовым договором об обязательном пенсионном страховании между негосударственным пенсионным фондом и застрахованным лицом, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 февраля 2004 г. N 60, негосударственный пенсионный фонд несет обязательство "не реже одного раза в год производить начисление инвестиционного дохода на средства пенсионных накоплений застрахованного лица". Это означает, что негосударственный пенсионный фонд, заключая договор с управляющей компанией, просто вынужден будет более жестко подходить к ее обязанностям, чтобы в последующем не компенсировать будущим пенсионерам потери от управления из "своего кармана". Анализ показывает, что само по себе заключение договора (об обязательном пенсионном страховании) между застрахованным лицом и негосударственным пенсионным фондом носит правовой режим инвестиции <1>, причем инвестиции обеспеченной: каков бы ни был результат управления управляющей компании, негосударственный пенсионный фонд обязан начислить инвестиционный доход, причем, как правильно подчеркивается в литературе, за счет собственных средств <2>.

--------------------------------

<1> Как и в случае с договором о негосударственном пенсионном обеспечении, о чем правильно говорит Р.С. Апиков (см.: Апиков Р.С. Правовое регулирование инвестирования пенсионных накоплений // Право и политика. 2007. N 9. С. 37).

<2> См.: Ермаков Д.Н. Финансово-правовые основы инвестиционной деятельности негосударственных пенсионных фондов // Государство и право. 2007. N 8. С. 51.

Таким образом, застрахованные лица находятся в разной ситуации с точки зрения риска при инвестировании через управляющую компанию, негосударственный пенсионный фонд, государственную управляющую компанию. Вот, к примеру, Р.С. Апиков относительно итогов инвестирования за 2006 г. отмечает, что граждане, доверившие инвестирование своих пенсионных накоплений частным пенсионным фондам, оказались в выигрыше. В среднем капиталы, помещенные в негосударственные пенсионные фонды, за 2006 г. выросли на 20,7%, более чем в 2 раза опередив официальный показатель инфляции. При этом будущие пенсионеры, оставившие свои пенсионные накопления в государственной управляющей компании, наоборот, потеряли часть своих сбережений: за 2006 г. их будущие пенсии увеличились на 5,7% и этот рост был моментально уничтожен девятипроцентной инфляцией <1>. Следует отметить, что ситуация резко изменилась в 2007 - 2008 гг., когда на финансовых рынках начались кризисные явления. Здесь получилась картина обратная: в проигрыше оказались те, кто инвестировал через государственную управляющую компанию и негосударственные пенсионные фонды, те же, кто инвестировал через частные управляющие компании, оказался в проигрыше (результаты управления пенсионными накоплениями по итогам 2008 г. всеми без исключения управляющими компаниями можно прокомментировать таким выражением: одни убытки. Причем это касается даже единственной частной компании, показавшей положительный результат (2,2%), поскольку в нем не учтена инфляция. Убытки почти половины управляющих компаний составили более 25%. Отрицательный результат показала государственная управляющая компания (под управлением которой находится порядка 90% пенсионных накоплений) впервые за последние пять лет - 0,46% годовых) <2>. Причины подобного явления, с которыми мы согласны, также указывает Р.С. Апиков: набор инвестиций, которые доступны частным пенсионным фондам и государственной управляющей компании, различен.

--------------------------------

<1> Апиков Р.С. Инвестирование накоплений негосударственными пенсионными фондами // Банковское право. 2007. N 4. С. 25.

<2> Подробнее см.: http:// rating.rbc.ru/ article.shtmlf2009/ 03/ 03/ 32322750.

Говоря о рисках инвестора, нельзя не отметить то, что в схеме инвестирования пенсионных накоплений учтен конфликт интересов. В соответствии со ст. 35 Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" (аналогичная норма закреплена и в ст. 36.24 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах") под конфликтом интересов понимается наличие в распоряжении должностных лиц и их близких родственников прав, предоставляющих возможность получения указанными лицами лично или через юридического либо фактического представителя материальной и личной выгоды в результате использования ими служебных полномочий в части инвестирования средств пенсионных накоплений или информации об инвестировании средств пенсионных накоплений, ставшей им известной или имеющейся в их распоряжении в связи с осуществлением должностными лицами профессиональной деятельности, связанной с формированием и инвестированием средств пенсионных накоплений.

Меры по недопущению возникновения конфликта интересов в отношении должностных лиц субъектов и иных участников отношений по инвестированию средств пенсионных накоплений должны устанавливаться в кодексах профессиональной этики соответствующих организаций.

Управляющие компании (равно как и негосударственные пенсионные фонды) обязаны в порядке и на условиях, которые определяются Правительством РФ, согласовать свой кодекс профессиональной этики с ФСФР России, а также предоставлять ему периодическую отчетность о соблюдении в своей деятельности требований кодекса профессиональной этики.

В соответствии с требованиями законодательства управляющая компания несет вместе со специализированным депозитарием солидарную ответственность за неисполнение специализированным депозитарием своих обязанностей по договору.

Изучение отношений между субъектами в рамках инвестирования пенсионных накоплений показывает, что правовой режим как институционального, так и иного инвестирования (индивидуального) здесь очень несовершенен. Очень неясно урегулировано распределение рисков, размыты принципы инвестирования. Обязанности субъектов часто сформулированы так, что они могут пониматься по-разному. Это тем более странно, что во всем мире пенсионные накопления - это важнейший источник для "подпитки" ликвидности всей финансовой системы.

Крайне странно и то, что в этой схеме будущие пенсионеры поставлены в неравные условия с точки зрения сохранности и доходности инвестиций. Как нам кажется, это недоработка закона, которая требует устранения. Еще один существенный момент: так называемые принципы инвестирования на поверку оказываются не более чем декларацией и совершенно неясно, как государство через эти цели достигает баланса социальных и макроэкономических целей. Как мы писали, обязательность инвестирования должна компенсироваться устранением главного риска - невозврата инвестированного. Но это не выдерживается ни в одной организационной схеме инвестирования пенсионных накоплений, кроме инвестирования через негосударственный пенсионный фонд. С нашей точки зрения, такая дифференциация правового регулирования ничем не оправдана и снижает эффективность всей схемы.

Дата добавления: 2015-07-16