З) Особенности процедуры эмиссии биржевых облигаций. 9 страница

<3> См.: Буркова А.Ю. Инвесторы паевых инвестиционных фондов: так ли они беззащитны? // Законодательство. 2005. N 2. С. 54.

Из этого следует очень важный вывод: инвестиции, осуществляемые в рамках такой формы коллективного инвестирования, как образование и доверительное управление паевым инвестиционным фондом, являются необеспеченными и рисковыми.

Это серьезно отличает правовой режим таких инвестиций от режима инвестиций многих институциональных инвесторов (пенсионные накопления и т.д.), а также от некоторых индивидуальных инвесторов (государственные корпорации).

Виды фондов. Федеральный закон "Об инвестиционных фондах" указывает на несколько критериев разделения фондов по видам (категориям).

Первое разделение основывается на тех правах, которые инвестиционный пай соответствующего фонда предоставляет своему владельцу. Здесь Закон выделяет три вида фондов: открытые, интервальные и закрытые паевые инвестиционные фонды.

У владельца паев открытого фонда есть право в любой рабочий день требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев; у владельца паев интервального фонда есть право в течение срока, установленного правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему паев и прекращения тем самым договора доверительного управления или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев; у владельца закрытого фонда нет права требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом до истечения срока его действия иначе, как в случаях, предусмотренных законом, зато есть право на получение иного дохода, а также некоторые права корпоративного характера.

Анализ данной классификации фондов можно производить исходя из учета фактора риска и баланса интересов управляющей компании и инвестора. Совершенно очевидно, что вся "линейка" видов фондов - это институционализация разного рода рисков. Наиболее рискованный для управляющей компании вариант - открытый фонд, но он же наиболее приемлем для инвестора, поскольку тот в любой рабочий день может вернуть свои инвестиции, погасив все паи. Интервальный фонд содержит больше гарантий устойчивости деятельности управляющей компании и меньше гарантий для инвестора, поскольку при падении стоимости активов он не сможет быстро возвратить инвестиции. Закрытый фонд представляет собой более интересный вариант распределения рисков и интересов: инвестор не может погасить свои паи, но он при этом наделен корпоративным правом сменить управляющую компанию. Как видно, в последнем случае перед нами возможность управлять своим риском, которая отсутствует в первых двух случаях.

Второе разделение предусмотрено ст. 10 Федерального закона "Об инвестиционных фондах", оно заключается в различии состава и структуры активов паевого инвестиционного фонда, которая должна отражаться в его названии. Данное разделение не носит жесткого характера в том смысле, что оно устанавливается не законом, а ведомственными нормативными актами, которые в основу этого разделения закладывают экономические факторы.

Анализ Положения о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, утвержденного Приказом ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н, показывает, что в зависимости от состава и структуры активов выделяются следующие категории фондов: 1) фонд денежного рынка; 2) фонд облигаций; 3) фонд акций; 4) фонд смешанных инвестиций; 5) фонд прямых инвестиций; 6) фонд особо рисковых (венчурных) инвестиций; 7) фонд фондов; 8) рентный фонд; 9) фонд недвижимости; 10) ипотечный фонд; 11) индексный фонд (с указанием индекса); 12) кредитный фонд; 13) фонд товарного рынка; 14) хедж-фонд; 15) фонд художественных ценностей.

Каждый из этих фондов имеет свою структуру активов, и ее нарушение является существенным фактом, который может привести к отзыву лицензии управляющей компании. Анализ структуры активов каждого из фондов показывает, что они скомбинированы по принципу учета фактора риска в своей деятельности. На это же указывает и анализ возможных сочетаний категорий фондов в зависимости от вида прав и структуры активов. Так, этим Положением установлено, что паевые инвестиционные фонды, относящиеся к категориям фондов прямых инвестиций, ипотечных фондов, фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций, рентных фондов, фондов недвижимости, фондов художественных ценностей и кредитных фондов, могут быть только закрытыми. Паевые инвестиционные фонды, относящиеся к категории хедж-фондов и фондов товарного рынка, могут быть только закрытыми и интервальными. Инвестиционные паи фондов, относящихся к категориям фондов прямых инвестиций, фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций, кредитных фондов и хедж-фондов, могут быть предназначены только для квалифицированных инвесторов.

Итак, правовой режим инвестирования в форме образования и доверительного управления паевым инвестиционным фондом характеризуется следующими основными признаками: а) закрепленность его положений непосредственно в законе (стабильностью); б) рисковость инвестиций в виде изменения рыночной стоимости активов; в) отсутствие четких принципов инвестирования; г) переложение рисков на самих инвесторов; д) сложность организационной структуры, предполагающей наличие системы контроля; е) наличие возможных комбинаций учета рисков и интересов инвесторов и управляющей компании в виде различных категорий фондов, построенных на различиях в правах владельцев паев и подходах к структуре и составу активов.

Б. Общие фонды банковского управления (ОФБУ).

С экономической точки зрения ОФБУ не представляет больших отличий от паевого инвестиционного фонда.

Более того, в самом общем виде они имеют и общую юридическую модель: отношения инвестора и кредитной организации строятся на основе договора доверительного управления имуществом. Однако правовой режим инвестирования здесь другой. Отличие состоит уже в том, что правовой режим инвестирования, известный как паевой инвестиционный фонд, регулируется законом, а в случае с общими фондами банковского управления мы имеем дело лишь с общим указанием закона на возможность доверительного управления кредитными организациями имуществом (ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"). Основная часть регулирующих положений находится в нормативных актах Банка России. С этой точки зрения данный правовой режим представляется менее устойчивым.

В соответствии с Инструкцией Банка России от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями в Российской Федерации", утвержденной Приказом Банка России от 2 июля 1997 г. N 02-287, общим фондом банковского управления признается имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления.

Особенностью правового режима ОФБУ является порядок его создания. Решение о создании ОФБУ принимается органом управления кредитной организации - доверительного управляющего одновременно с утверждением инвестиционной декларации и общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ.

Общие условия должны содержать описание прав и обязанностей учредителей доверительного управления, доверительного управляющего и выгодоприобретателей ОФБУ, описание видов имущества, принимаемого доверительным управляющим в ОФБУ в случае принятия в доверительное управление ценных бумаг - описание механизма оценки их стоимости, описание существенных рисков, сроки и объем предоставляемой учредителям доверительного управления отчетности, размер вознаграждения доверительного управляющего, порядок выплаты доходов выгодоприобретателям и порядок ликвидации ОФБУ.

Кредитная организация обязана зарегистрировать ОФБУ в Банке России. Регистрирующий орган в течение четырех недель с момента поступления документов рассматривает информацию, содержащуюся в регистрационных документах, на предмет ее соответствия банковским правилам. При отсутствии оснований для отказа в регистрации ОФБУ регистрирующий орган обязан зарегистрировать ОФБУ, поставить отметку о регистрации на титульном листе Общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ и передать этот экземпляр заявителю.

Как видим, формально, как и в случае с созданием паевого инвестиционного фонда (регистрацией правил доверительного управления), перед нами типичная процедура предварительного государственного контроля. Однако эта процедура носит существенно более простой и менее формализованный характер по сравнению с изложенным в нормативных актах порядком регистрации правил доверительного управления для паевого инвестиционного фонда.

Рассмотрим схему коллективного инвестирования ОФБУ через те же категории, которые мы применили к паевым инвестиционным фондам: организационная схема инвестирования; права и обязанности учредителей управления и доверительного управляющего, принципы и объекты инвестирования; виды ОФБУ.

Организационная схема инвестирования. В отличие от паевого инвестиционного фонда как таковой организационной схемы инвестирования в случае с ОФБУ нет. Если схема коллективного инвестирования в виде паевого инвестиционного фонда построена на разделении управления и учета прав, взаимном контроле, то в ОФБУ иначе. Главную роль в этой схеме коллективного инвестирования играет кредитная организация - доверительный управляющий. Она не должна иметь никаких специальных договоров со специализированным депозитарием, аудитором, оценщиком и тем более с регистратором, поскольку для последнего нет предмета деятельности - учета прав. Представленные ценными бумагами активы ОФБУ должны находиться на хранении в собственном депозитарии доверительного управляющего или в других депозитариях. Для учредителей ОФБУ устанавливается специальная отчетность перед Банком России. Все это свидетельствует о том, что организационная схема ОФБУ сводится, по сути, к общим положениям о контроле Банком России деятельности кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и Федеральным законом "О банках и банковской деятельности". Такая модель предполагает более существенные риски для инвесторов, участвующих в этой форме коллективного инвестирования.

Права и обязанности учредителей управления и доверительного управляющего, принципы и объекты инвестирования. Учредители управления передают имущество в доверительное управление, которое удостоверяется выдачей сертификата долевого участия, не являющегося ценной бумагой. Этим имуществом управляет кредитная организация в соответствии с инвестиционной декларацией.

Правила создания ОФБУ в отличие от правил регулирования паевых инвестиционных фондов не фиксируют внятных обязательств кредитной организации как доверительного управляющего.

Среди требований к общим условиям, на основании которых заключаются договоры доверительного управления, указывается обязательность "описания существенных рисков". Причем в требованиях к договору доверительного управления указано, что "доверительный управляющий обязуется принимать все необходимые меры для предотвращения возможного возникновения риска потери имущества и других рисков". Под такими рисками документ понимает "возможность финансовых потерь (убытков), связанных с внутренними и внешними факторами, влияющими на деятельность кредитной организации - доверительного управляющего" <1>. Анализ указанных рисков показывает, что перед нами не что иное, как классическое (в любом не самом сложном учебнике для экономистов это можно прочесть) описание рисков. При этом от всех главных рисков деятельность кредитной организации "застрахована". Например, при оценке рыночного риска в договор будет включена такая замечательная формулировка: "Изменение рыночных цен происходит по причинам, которые, как правило, не зависят от кредитной организации - доверительного управляющего". Фактически перед нами не что иное, как "индульгенция" для кредитной организации от некачественного управления, которое включает в себя на самом деле не только ошибки и мошенничество, но и риск неправильных инвестиционных решений, который всегда можно списать на то, что это не зависело от доверительного управляющего.

--------------------------------

<1> Среди рисков, которые могут возникнуть в процессе доверительного управления, называются: страновой риск и риск неперевода средств, рыночный риск; процентный риск (включающий риск переоценки, возникающий из-за разрыва в срочности активов и пассивов (при фиксированных ставках), а также из-за несимметричной переоценки при разных видах применяемой ставки (плавающей либо фиксированной) по активам банка, с одной стороны, и по обязательствам - с другой, риск, связанный с неверным прогнозом кривой доходности (ее наклона и формы); базисный риск, связанный с несовершенной корреляцией при корректировке получаемых и уплачиваемых процентов, по ряду инструментов, которые при прочих равных условиях имеют сходные ценовые характеристики; опционный риск, связанный с тем, что многие активы и обязательства прямо или косвенно включают возможность выбора одного из нескольких вариантов завершения операции); риск потери ликвидности; операционный риск.

Не менее интересно следующее положение об операционном риске: "Кредитная организация - доверительный управляющий должна принимать все необходимые меры для предотвращения финансовых потерь вследствие ошибок, мошенничества сотрудников, а также превышения дилерами или другими работниками своих полномочий или исполнения своих обязанностей с нарушением принятых стандартов деятельности, этических норм либо разумных пределов риска". Каждая формулировка, использованная для описания обязательств кредитной организации по преодолению указанного риска, может быть истолкована совершенно противоположным образом. Так, в тексте речь идет об ошибке, но таковая может быть легко "покрыта" переложением этого риска на объективные условия снижения рыночной цены (рыночный риск). Неясно и что такое "разумные пределы риска" и кто их установил, но совершенно очевидно, что такие "резиновые" формулировки есть попытка уйти от главного - какой-либо ответственности кредитной организации за некачественное управление.

Отдельно урегулирована ситуация с "конфликтом интересов". Отмечается, что такой конфликт может возникнуть между кредитной организацией - доверительным управляющим и учредителем управления (выгодоприобретателем), служащими кредитной организации - доверительного управляющего и учредителем управления (выгодоприобретателем), разными учредителями управления: при предоставлении кредита учредителю управления кредитной организацией - доверительным управляющим; при осуществлении кредитной организацией профессиональной деятельности на финансовых рынках по поручению учредителя управления; при размещении депозитов учредителем управления в кредитной организации - доверительном управляющем; при осуществлении других банковских операций по поручению учредителя управления.

В связи с определением конфликта интересов установлено, что кредитная организация - доверительный управляющий должна действовать в интересах учредителя управления (выгодоприобретателя) и обеспечивать его предотвращение. В частности, указано, что отношения, определенные договором доверительного управления, не должны оказывать существенное влияние и рассматриваться в качестве предпосылки для установления особых отношений сторон в других сферах взаимодействия (при определении ставок по кредиту). Кредитные организации - доверительные управляющие должны осуществлять операции с имуществом для целей доверительного управления по рыночным ценам и не допускать действий, которые могут привести к возникновению конфликта интересов, а также подорвать естественное ценообразование и дестабилизировать рынок. В случае если конфликт интересов в кредитной организации, о котором учредитель управления (выгодоприобретатель) не был уведомлен доверительным управляющим заранее, привел к действиям доверительного управляющего, нанесшим ущерб интересам учредителя управления (выгодоприобретателя), доверительный управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством.

Учет конфликта интересов в данной схеме коллективного инвестирования можно отнести к числу его безусловных плюсов. Отчасти, конечно, установление правил о конфликте интересов носит вынужденный характер, поскольку кредитная организация - учредитель управления помимо доверительного управления осуществляет еще и иную деятельность, в частности банковские операции. Однако нам представляется целесообразным установление общих правил регулирования конфликта интересов для всех схем коллективного инвестирования, поскольку такой конфликт в той или иной форме сопровождает любое коллективное инвестирование.

Существенным отличием правового режима инвестирования ОФБУ является менее жесткое регулирование состава и структуры активов. Как и в случае с паевым инвестиционным фондом, базовым документом здесь выступает инвестиционная декларация - документ, содержащий информацию о доле каждого вида ценных бумаг, входящих в портфель инвестиций ОФБУ, доле средств, размещаемых в валютные ценности, об отраслевой диверсификации вложений (по видам отраслей эмитентов ценных бумаг). Отмечено, что объектами доверительного управления для кредитной организации - доверительного управляющего могут быть денежные средства в валюте Российской Федерации и в иностранной валюте, ценные бумаги, природные драгоценные камни и драгоценные металлы, производные финансовые инструменты, принадлежащие резидентам Российской Федерации на правах собственности. ОФБУ не может вкладывать более 15% своих активов в ценные бумаги одного эмитента либо группы эмитентов, связанных между собой отношениями имущественного контроля или письменным соглашением (это ограничение не распространяется на государственные ценные бумаги).

Подобного рода регулирование, с одной стороны, имеет положительные стороны: меньшие ограничения позволяют вкладывать средства инвесторов в более рискованные активы, что с экономической точки зрения влечет большую эффективность операций. Однако есть и немаловажная отрицательная сторона: учитывая, что в случае с ОФБУ, как и в случае с паевыми инвестиционными фондами, весь риск управления полностью ложится на инвестора, это может привести к существенным имущественным потерям инвестора. Ведь если для паевых фондов риски определены в зависимости от возможных комбинаций инвестиционных деклараций, то здесь ничего подобного нет.

В качестве выводов следует отметить: а) правовой режим коллективного инвестирования в форме образования и доверительного управления общим фондом банковского управления представляет собой более рискованную форму, нежели паевой инвестиционный фонд; б) как и в случае с паевым фондом, все риски некачественного управления перекладываются на инвестора.

Следует отметить, что повышение риска при сочетании профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг с банковской деятельностью справедливо отмечалось в литературе. И хотя эти исследования касались общего риска для кредитной организации, нельзя не отметить, что такие риски повышаются и для инвестора. Так, Е.Г. Хоменко, анализируя негативные моменты такого сочетания, отмечает: "Значительно повышается вероятность возникновения конфликта интересов между кредитной организацией и ее клиентом, поскольку при обслуживании клиента у кредитной организации может возникнуть выбор между вариантом, наиболее предпочтительным для клиента, и вариантом, более выгодным самой кредитной организации" <1>.

--------------------------------

<1> Хоменко Е.Г. Правовые проблемы осуществления кредитными организациями профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 9.

В. Управление ипотечным покрытием.

Схема коллективного инвестирования в виде формирования и доверительного управления ипотечным покрытием является новой для российского законодательства о рынке ценных бумаг и, соответственно, недостаточно проработанной.

Говоря о правовом режиме инвестирования, здесь нельзя не отметить большое сходство с паевыми инвестиционными фондами. Собственно, и сам Федеральный закон "Об ипотечных ценных бумагах" в этой части очень сильно напоминает Федеральный закон "Об инвестиционных фондах".

Экономически схема этого вида коллективного инвестирования отличается от двух перечисленных. В соответствии со ст. 29 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" выдача ипотечных сертификатов участия осуществляется лицу, которому принадлежат права требования, составляющие ипотечное покрытие. Имущество, составляющее ипотечное покрытие, учитывается специализированным депозитарием путем ведения им реестра ипотечного покрытия (ст. 33 Закона) <1>.

--------------------------------

<1> Это принципиально отличает ипотечные сертификаты от инвестиционных паев, и мы не можем полностью согласиться с теми авторами, которые считают эти две ценные бумаги едва ли не аналогами (см.: Шевченко Г.Н. Ценные бумаги "коллективного инвестирования" // Журнал российского права. 2005. N 6. С. 17).

Соответственно, для того чтобы стать участником этой схемы коллективного инвестирования, необходимо передать в состав ипотечного покрытия то имущество, которое может это ипотечное покрытие составлять (ст. 17 Закона об ипотечных ценных бумагах, говоря о выдаче сертификатов, использует слова "под которое они выдаются" применительно к ипотечному покрытию). А таковое, как следует из смысла ст. 21 указанного Закона, могут составлять первоначально (в последующем также его могут составлять и денежные средства, полученные в результате управления) только требования по обеспеченным ипотекой обязательствам, ипотечные сертификаты участия, удостоверяющие долю в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие.

Лицом, имеющим право выдавать ипотечные сертификаты участия, в соответствии со ст. 17 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" признается коммерческая организация, имеющая лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, а также кредитными организациями.

Как было отмечено в предыдущем разделе настоящего исследования, данная схема инвестирования предлагает сложную процедуру, включающую в себя, как и в случае с паевыми инвестиционными фондами, регистрацию правил доверительного управления в ФСФР России, предварительное заключение договоров с организациями, которые будут выполнять в процессе инвестирования учетные и контрольные функции.

Рассмотрим схему коллективного инвестирования по формированию и доверительному управлению ипотечным покрытием через выявленные категории (исключая виды, поскольку в этой схеме никаких видов нет): организационная схема инвестирования; права и обязанности владельцев ипотечных сертификатов участия управляющей компании, принципы и объекты инвестирования.

Организационная схема инвестирования. Основную роль в этой схеме инвестирования выполняет управляющая компания. Именно она утверждает правила доверительного управления и регистрирует их в регуляторе, а затем выдает ипотечные сертификаты участия. Она же обеспечивает заключение договоров со специализированным депозитарием и регистратором - остальными участниками организационной схемы этого вида коллективного инвестирования. Управляющая компания занимается и самим доверительным управлением. Общее правило установлено ст. 18 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах": управляющий ипотечным покрытием осуществляет доверительное управление ипотечным покрытием путем получения (приема) платежей по обязательствам, требования по которым составляют ипотечное покрытие, перечисления (выплаты) владельцам ипотечных сертификатов участия денежных средств за счет указанных платежей, обеспечения надлежащего исполнения обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, включая обращение взыскания на имущество должника, в том числе заложенное в обеспечение указанных обязательств, при неисполнении или ненадлежащем исполнении таких обязательств, путем совершения иных связанных с этим действий, в том числе предъявления исков и выступления в качестве ответчика по искам в суде в связи с осуществлением деятельности по доверительному управлению ипотечным покрытием.

Двумя другими участниками схемы коллективного инвестирования по управлению ипотечным покрытием выступают специализированный депозитарий и регистратор. В отличие от ситуации с паевым инвестиционным фондом эти лица должны в обязательном порядке присутствовать в организационной схеме инвестирования этого вида.

Специализированный депозитарий выполняет функции по учету и хранению имущества, составляющего ипотечное покрытие, а также контроль за распоряжением имуществом, составляющим ипотечное покрытие.

Имущество, составляющее ипотечное покрытие, учитывается специализированным депозитарием путем ведения им реестра ипотечного покрытия. Специализированный депозитарий каждый рабочий день определяет размер ипотечного покрытия.

Специализированный депозитарий обязан хранить документы, которыми подтверждены обеспеченные ипотекой требования и права на иное имущество, учитывающееся в реестре ипотечного покрытия. Порядок ведения реестра ипотечного покрытия регулируется ведомственными актами (в настоящее время - Положением о деятельности специализированных депозитариев ипотечного покрытия, утвержденным Приказом ФР России от 1 ноября 2005 г. N 05-60/пз-н).

В рамках контрольных функций специализированный депозитарий обязан осуществлять контроль за соблюдением управляющим ипотечным покрытием законодательства и правил доверительного управления ипотечным покрытием. Специализированный депозитарий имеет право согласовывать все действия управляющей компании по распоряжению ипотечным покрытием. Он не вправе давать управляющему ипотечным покрытием согласие на распоряжение имуществом, составляющим ипотечное покрытие, а также исполнять его поручения по передаче ценных бумаг, составляющих ипотечное покрытие, в случае если такие распоряжение и (или) передача противоречат закону или правилам доверительного управления ипотечным покрытием. Специализированный депозитарий обязан уведомлять федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг о выявленных им в ходе осуществления контроля нарушениях в деятельности управляющей компании.

Регистратор выполняет в данной организационной схеме те функции, которые обычно выполняет любой регистратор: осуществляет ведение реестра владельцев ипотечных сертификатов участия.

Права и обязанности владельцев ипотечных сертификатов участия управляющей компании, принципы и объекты инвестирования. Как уже было указано, передача требований, которые могут составлять ипотечное покрытие, в управление управляющей компании оформляется ценной бумагой - ипотечным сертификатом участия и означает для лица вступление в два правоотношения: общей долевой собственности с иными владельцами ипотечных сертификатов и доверительного управления - с управляющей компанией.

Посмотрим, как здесь распределены риски для инвестора. Формально Закон фиксирует достаточно много ограничений в деятельности управляющей компании, а также оснований ее ответственности.

Так, в соответствии со ст. 24 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" управляющий ипотечным покрытием несет перед владельцами ипотечных сертификатов участия ответственность в размере реального ущерба в случае причинения им убытков в результате нарушения закона и правил доверительного управления ипотечным покрытием, в том числе неправильного определения суммы денежных средств, подлежащей перечислению (выплате) владельцу ипотечного сертификата участия, и суммы денежных средств, подлежащей выплате в связи с погашением ипотечного сертификата участия. В соответствии со ст. 33 Закона управляющий ипотечным покрытием несет ответственность за действия определенного им депозитария в случае, если привлечение депозитария производилось по его указанию в письменной форме. В соответствии со ст. 34 Закона управляющий покрытием несет вместе со специализированным депозитарием солидарную ответственность перед владельцами ипотечных сертификатов участия в случае неисполнения предусмотренных Законом обязанностей специализированного депозитария по контролю за деятельностью управляющего. В соответствии со ст. 31 Закона управляющий несет субсидиарную ответственность вместе с регистратором перед владельцами ипотечных сертификатов участия за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по ведению реестра.

Эти нормы тем более интересны, что базовое правило распределения рисков в этой схеме коллективного инвестирования, установленное ст. 18 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах", следующее: "Владельцы ипотечных сертификатов участия несут риск неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие". Таким образом, закон, определяя общее правило одним образом, в других статьях указывает и иные риски, которые "покрываются" для владельцев сертификатов. Отнесем это опять же на весьма плохую юридическую технику закона. Может ли инвестор управлять своим риском? В данной схеме коллективного инвестирования возможности такого управления несравнимо большие, чем в других. Основанием для такого вывода служат ст. 26 Закона и Типовые правила доверительного управления ипотечным покрытием, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 15 октября 2004 г. N 562, которые позволяют владельцам сертификатов на своем общем собрании передавать права и обязанности управляющего ипотечным покрытием другому лицу (менять управляющую компанию), менять специализированный депозитарий, менять регистратора, решать вопрос о выдаче дополнительных ипотечных сертификатов участия в связи с дополнением состава ипотечного покрытия новыми требованиями и (или) закладными, вносить изменения в правила доверительного управления. Наконец, нельзя забывать и о том, что риски отдельного владельца по неисполнению обязательств, входящих в ипотечное покрытие через механизм общей долевой собственности, перекладываются на всех остальных владельцев.

Дата добавления: 2015-07-16