Е) Особенности процедуры эмиссии ценных бумаг при реорганизации юридических лиц.

Строго говоря, в этом разделе надо говорить не обо всех юридических лицах, а в большей степени об акционерных обществах, поскольку именно реорганизация указанных субъектов права порождает проблему с возникновением ценных бумаг.

Особенность процедуры эмиссии в случае реорганизации закладывает ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", в соответствии с которой при реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска эмиссионных ценных бумаг.

Таким образом, последовательность этапов при реорганизации (исключая ситуацию присоединения) выглядит как бы перевернутой, в том смысле, что при обычной процедуре сначала принимаются необходимые корпоративные решения, затем уполномоченный государственный орган осуществляет проверку при входе бумаг на рынок, а уже затем бумаги размещаются, т.е. обретают своих собственников.

При реорганизации акционерных обществ в форме слияния, разделения, выделения и преобразования сначала осуществляется размещение акций, а уж затем следует их государственная регистрация, равно как и государственная регистрация отчета об итогах выпуска, причем единовременно.

Следующей важной особенностью, которая отличает размещение акций при реорганизации, является перечень используемых способов размещения акций.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" здесь, к сожалению, нельзя назвать последовательным. Статья 39 этого Закона, именуемая "Способы размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества", в качестве способов размещения акций упоминает: подписку (открытую и закрытую), конвертацию, распределение дополнительных акций среди акционеров. Более никакие способы размещения не упоминаются, а употребление понятия "конвертация" в данном случае, применительно к реорганизации, не должно вводить в заблуждение, поскольку в упомянутой статье под конвертацией понимается преобразование ценных бумаг одного вида (или типа) в ценные бумаги другого вида (или типа) одного и того же юридического лица.

На самом деле способов размещения акций, как уже следует из предыдущего изложения, гораздо больше. Часть из них обозначена уже в самом Федеральном законе "Об акционерных обществах" (ст. ст. 16 - 20), часть - в иных нормативных актах.

К числу способов размещения акций при реорганизации можно отнести:

- конвертацию;

- распределение среди акционеров реорганизуемого общества;

- обмен акций;

- возмездное приобретение акций работниками преобразуемой коммерческой организации и иными лицами при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие);

- приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом.

Правовой режим способов размещения ценных бумаг при реорганизации отличает несколько важных моментов. Первый из них состоит в том, что предоставление ценных бумаг здесь направлено на компенсацию утраты ранее принадлежавших лицу ценных бумаг (какой бы способ размещения мы ни рассматривали, исключая некоторую правовую экзотику, присущую народным предприятиям). Как справедливо отметил Т.Д. Аиткулов, анализируя слияние и присоединение акционерных обществ, "получение акций акционерами прекращаемых обществ является компенсацией за утрату членства в прекращенном обществе" <1>. Эту компенсацию закон предоставляет лицам за утрату членства (при слиянии, присоединении, разделении), его снижение (конвертация при выделении), уменьшение стоимости (распределение и приобретение при выделении), которую такое членство приносит. Отсюда вытекает и второй (технический) момент, который отличает размещение ценных бумаг при реорганизации от обычного размещения: возможность использовать одновременно несколько из описанных способов размещения.

--------------------------------

<1> Аиткулов Т.Д. Некоторые аспекты правового регулирования слияния и присоединения акционерных обществ в праве Российской Федерации и ФРГ // Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей / Под ред. М.И. Брагинского. М.: НОРМА, 2002. Вып. 4. С. 16.

Проанализируем правовое регулирование каждого из указанных способов.

Конвертация. Конвертация является наиболее распространенным способом размещения акций в процессе реорганизации. Как способ размещения она упоминается непосредственно в Федеральном законе "Об акционерных обществах" (ст. ст. 16 - 19.1) в связи с тем, что используется при всех способах реорганизации, исключая преобразование и преобразование в народное предприятие.

Для случаев слияния, присоединения и разделения она является единственным способом размещения акций. Ее использование во всех названных случаях объясняется тем, что сливающиеся общества, равно как и присоединяемое общество, по итогам реорганизации перестают существовать как юридические лица, соответственно, аннулируются и те эмиссионные ценные бумаги, эмитентами которых они являлись. Отсюда необходимость предоставить акционерам указанных обществ разумное встречное предоставление - акции единой компании при слиянии, акции присоединяющего общества при присоединении, акции новых компаний, созданных по итогам разделения.

При выделении конвертация может использоваться, но наравне с двумя другими способами - распределением и приобретением. Однако если у реорганизуемого общества не хватает собственных средств, тогда может использоваться только конвертация, сопрягаемая с уменьшением уставного капитала.

Соответственно, как Федеральным законом "Об акционерных обществах", так и ведомственными нормативными актами предусмотрено, что договор о слиянии, договор о присоединении, решение о разделении, решение о выделении (если оно предусматривает конвертацию как способ размещения) должны содержать порядок конвертации акций каждого акционерного общества, участвующего в слиянии, присоединяемого общества, разделяемого акционерного общества, акционерного общества, из которого осуществляется выделение, в акции создаваемых обществ, который должен определять способ размещения - конвертацию, количество акций каждой категории (типа), которые конвертируются в одну акцию создаваемого акционерного общества (обществ) или общества, к которому осуществляется присоединение (соотношение (коэффициент) конвертации) (ст. ст. 16 - 19 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. п. 8.4.2, 8.5.4, 8.6.2, 8.7.3 Стандартов эмиссии).

Коэффициент конвертации рассчитывается по формуле. Очевидно, что расчет коэффициента конвертации является непростой задачей, поскольку формула, которая будет его описывать для участников гражданского оборота, означает либо последующее увеличение стоимости, либо ее снижение. Недаром именно вокруг коэффициента идет всегда серьезное противостояние между миноритарными и мажоритарными акционерами. На эту тему не слишком много исследований в специальной литературе. По мнению некоторых авторов, наиболее справедливым по отношению к акционерам является расчет коэффициента конвертации на основе рыночной стоимости акций реорганизуемых обществ, а для акций, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, рыночная стоимость может быть определена независимым оценщиком <1>.

--------------------------------

<1> См.: Костикова Е. Как сливать акционерные общества // Акционерный вестник. 2008. N 3 (52). С. 39.

Однако это только один возможный подход, и к тому же не совсем верный. Действующее законодательство не описывает то, как должен считаться коэффициент конвертации. Однако надо иметь в виду, что хоть и грубыми мазками, и довольно бессистемно, но в нем все-таки намечены некоторые положения, в той или иной степени влияющие на его расчет. К примеру, согласно действующему законодательству в результате размещения акций при реорганизации должно соблюдаться требование п. 2 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах", согласно которому номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества. То есть в результате конвертации количество привилегированных акций как в самом реорганизуемом обществе, так и в создаваемых обществах не должно превышать 25% от уставного капитала каждого такого общества. Корреспондирующая норма содержится и в Стандартах эмиссии (а также в п. 3.14 Инструкции Центрального банка РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации"). В частности, п. 8.3.9 Стандартов установлено, что размещение при реорганизации акций, в результате которого номинальная стоимость привилегированных акций акционерного общества, созданного в результате реорганизации (акционерного общества, к которому осуществлено присоединение), превысит 25% размера его уставного капитала, запрещается. Это уже означает определенные требования к расчету коэффициента.

Пунктом 8.3.3 Стандартов эмиссии установлено, что размещение акций при реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования акционерам - владельцам акций одной категории (типа) одного реорганизуемого акционерного общества должно осуществляться на одинаковых условиях. Это предполагает невозможность варьирования коэффициента для разных лиц.

Как уже было отмечено, в процессе реорганизации возможна операция по конвертации привилегированных акций в обыкновенные. И здесь существует серьезная проблема расчета коэффициента. В частности, в п. 7.2.2 Стандартов эмиссии указано, что номинальная стоимость акции (акций) определенной категории (типа), конвертируемой (конвертируемых) в акцию (акции) другой категории (типа), должна быть равна номинальной стоимости акции (акций), в которую она (они) конвертируется. Формально это правило не имеет отношения к реорганизации, но вполне может быть применено (и применяется) по аналогии. А оно фактически означает простую вещь: коэффициент конвертации в случае равенства номинальных стоимостей будет равен единице.

Далее, расчет коэффициента конвертации осложняется фактической возможностью образования дробных акций. В этих целях на практике прибегают к формулам арифметического округления, использование которых прямо законом не предусмотрено, но и не запрещено, что и предполагает возможность их применения в этой безвыходной ситуации. Обычно (это можно уже назвать сложившимся деловым обыкновением), если расчетное число акций, которое должен получить по итогам конвертации (применения формулы) акционер, будет являться дробным, то дробная часть количества акций округляется по следующему правилу:

- при значении знаков, следующих после запятой, от 5 до 9 к целому числу прибавляется единица, а числа, следующие после запятой, не учитываются;

- при значении знаков, следующих после запятой, от 0 до 4 в расчет принимается лишь целое число, а числа, следующие после запятой, не учитываются;

- если в результате округления какому-либо акционеру не будет причитаться ни одной акции, то такой акционер всегда получает одну акцию.

Возможность использования практики округления подтверждена и судами. Так, в частности, в Постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 2 сентября 2004 г. N Ф09-2828/04-ГК отмечено, что "при определении коэффициента пропорциональности законодательством не запрещено применение алгебраических правил, в частности правил округления чисел...". Представляется, что эти правила должны быть установлены непосредственно законом. Отметим, что законодательство дает примеры "легализации" правил округления на уровне нормативных актов, хотя подход здесь используется дифференцированный в зависимости от вида регулируемых отношений. Так, ст. 346.29 Налогового кодекса прямо предусмотрено, что "значения стоимостных показателей менее 50 копеек (0,5 единицы) отбрасываются, а 50 копеек (0,5 единицы) и более округляются до полного рубля (целой единицы)". Пункт 1.5 Положения о порядке ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 7 июля 2002 г. N 20/пс, устанавливает, что дробное число, выражающее количество инвестиционных паев, может округляться с точностью, определенной правилами доверительного управления соответствующим паевым инвестиционным фондом, но не менее пяти знаков после запятой.

Помимо арифметических округлений коэффициент может учитывать и иные факторы. В частности, п. 8.3.1 Стандартов эмиссии предусмотрено, что решения о реорганизации, а также договоры о слиянии и присоединении, если этими договорами предусмотрены консолидация и дробление акций, могут предусматривать коэффициент конвертации акций, рассчитанный с учетом результатов их консолидации и дробления, которые на момент их принятия (утверждения) еще не осуществлены.

Как обычно рассчитывается этот коэффициент? Наиболее принятым в практике считается его расчет на основании рыночной стоимости акций, которую определяет независимый оценщик. Он делает это с применением соответствующих методик, в частности, при оценке стоимости акций применяются три основных подхода: доходный, сравнительный и затратный. Согласно доходному подходу стоимость измеряется текущей стоимостью будущих экономических выгод. Этот подход основан на допущении, что инвестор не заплатит больше текущей стоимости ожидаемых будущих денежных потоков. В рамках доходного подхода различают два основных метода оценки: метод дисконтированных денежных потоков и метод капитализации. Сравнительный подход основан на допущении, что стоимость можно оценить на основе анализа цен, по которым происходит купля-продажа акций компаний-аналогов на биржевом или внебиржевом рынках. При использовании сравнительного подхода стоимость оцениваемой акции определяется путем сравнения с сопоставимыми обществами, акции которых обращаются на биржевом рынке ("метод компаний-аналогов или оценочных коэффициентов"), или с сопоставимыми компаниями, продававшимися в последнее время ("метод сопоставимых сделок"). Затратный метод основан на допущении, что стоимость оцениваемого актива определяется исходя из затрат на его восстановление или замену другим активом со сходными полезными свойствами. Различные скидки и премии при оценке акций применяются в ситуациях, когда необходимо скорректировать полученную базовую стоимость полного пакета акций с учетом специфики оцениваемой доли в бизнесе. Корректировки (скидки и премии) отражают различия между конкретной долей (пакетом акций) и стоимостью 100% пакета акций. Данные различия в целом определяются разными рисками, которые присуще отдельным владельцам акций компании. Подобные риски могут быть обусловлены непредвиденными обязательствами, отсутствием контроля, ликвидности или иными факторами. К числу таких скидок могут относиться скидка за отсутствие контроля и скидка за отсутствие ликвидности.

Соотношение рыночных стоимостей акций и дает искомый коэффициент. Впрочем, на практике встречаются ситуации, когда оценка не делается, а коэффициент рассчитывается, к примеру, по соотношению номинальных стоимостей акции обществ, участвующих в реорганизации.

Определенными особенностями обладает конвертация при присоединении и разделении. В частности, при присоединении в отличие от слияния, разделения, выделения конвертация акций может осуществляться в акции, приобретенные и/или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и/или в его дополнительные акции. При слиянии, разделении и выделении это в принципе невозможно, поскольку общества еще только создаются. Данное положение крайне важно для совмещенной реорганизации. В этом случае, как известно, акции сначала размещаются путем распределения в обществах-"фантомах", а затем уже эти акции конвертируются в акции целевых компаний. В связи с этим возникает вопрос: в какие акции конвертируются акции фантомных компаний? В соответствии с правилами Стандартов эмиссии такая конвертация возможна в акции, приобретенные или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или в его дополнительные акции. Однако в обоих случаях неизбежны существенные экономические затраты. В этой связи Стандарты эмиссии (сходная норма есть и в Инструкции Центрального банка РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации") предусматривают в качестве источника конвертации и акции, поступившие в распоряжение присоединяющего общества. Соответственно, может применяться следующая схема конвертации: если акционером общества, к которому осуществляется присоединение, является присоединяемое общество, конвертация акций присоединенного общества может осуществляться в акции, поступившие в распоряжение общества, к которому осуществлено присоединение, в результате перехода к последнему всех прав и обязанностей присоединенного общества в соответствии с передаточным актом. Основанием для такой возможности является то, что именно в соответствии с передаточным актом переходят все права и обязанности к присоединяющему обществу (в том числе и права на акции).

Для разделения характерна иная особенность, которая связана со следующим. Согласно п. 3.3 ст. 18 Федерального закона "Об акционерных обществах" каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации в форме разделения или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу. Соответственно, корреспондирующий п. 8.6.2 Стандартов эмиссии указывает, что решение о реорганизации в форме разделения должно предусматривать, что указанные права будут соблюдены в результате конвертации. Здесь снова возникает проблема дробности акций, которая должна быть решена именно при расчете самого коэффициента конвертации (поскольку применение распределения как дополнительного способа реорганизации невозможно).

В связи с замечанием относительно конвертации при разделении можно провести аналогию и с выделением. Однако в последнем случае у акционерного общества гораздо более широкое поле для правового маневра. В частности, сходную проблему получения акций голосовавшими против или не принимавшими участие в голосовании можно решить (что, собственно, и происходит на практике) путем использования одновременно с конвертацией такого способа, как распределение (им же можно устранять и дробность). Фактически об этом говорит и п. 8.7.2 Стандартов эмиссии: "В случае если размещение акций... осуществляется путем распределения... такое распределение может осуществляться среди всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) либо среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, за исключением акций, требование о выкупе которых предъявлено и которые... должны быть выкуплены".

Расчет коэффициента конвертации (отметим, впрочем, что эта проблема существует и для случая распределения, поэтому все, что дальше будет сказано, будет касаться и его) порождает еще одну существенную проблему, слабо решенную законом, - проблему пропорциональности.

Проблема эта существует для двух способов реорганизации - разделения и выделения. Связана она, как думается, с не очень удачной юридической техникой ст. ст. 18 и 19 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также с некоторым излишним законотворчеством ФСФР России.

Суть этой проблемы состоит в том, что при реорганизации образуются две группы акционеров: голосовавшие за условия реорганизации и принявшие решение большинства и голосовавшие против.

Со второй группой ("против") закон худо-бедно разобрался. Статьей 18 Закона установлено, что "каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу". Пункт 8.6.2 Стандартов эмиссии ретранслирует эту же норму: "Решение о реорганизации в форме разделения должно предусматривать, что в результате конвертации каждый акционер реорганизуемого акционерного общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме разделения, должен получить акции каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом акционерном обществе, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих ему акций этого акционерного общества".

Сходная ситуация с выделением. Статья 19 Закона указывает: "Если решением о реорганизации общества в форме выделения предусматривается конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу". Пункт 8.7.3 Стандартов эмиссии: "Решение о реорганизации акционерного общества в форме выделения... должно предусматривать, что каждый акционер реорганизуемого акционерного общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества, должен получить акции каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом акционерном обществе, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих ему акций этого акционерного общества".

То есть по логике и Закона, и Стандартов эмиссии, если лицо проголосовало против реорганизации и не предъявило акции к выкупу в установленный срок, оно должно получить акции во всех вновь образованных компаниях. Это гарантия от потери стоимости.

А вот как быть с первой группой - голосовавших "за"? С одной стороны, здесь нет проблемы. С другой - можно задаться вопросом: а могут ли эти акционеры получить доли во вновь образуемых компаниях непропорционально? К примеру, несколько владельцев одного бизнеса решили его разделить в соответствии с разной степенью их участия в этом бизнесе, т.е. одному по итогам реорганизации в форме выделения или разделения должно достаться 60% стоимости активов, а второму - 40%. Возможно ли это? Действующее законодательство ничего не указывает по этому вопросу. Здесь помощь бизнесу решительно пытается оказывать ФСФР России. Так, п. 8.7.2 Стандартов эмиссии устанавливается, что размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, путем конвертации или путем распределения среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) должно осуществляться на одинаковых условиях или в соответствии с п. 8.3.12 Стандартов (пункт регулирует только обязательные по закону реорганизации и не относится к числу общих правил). То есть по логике ФСФР России, если два акционера согласны определенным образом разделить бизнес и готовы за это проголосовать, сделать это нельзя. Причем никакой законодательной базы под этим не имеется <1>.

--------------------------------

<1> Часто на этот момент исследователи данной проблемы внимания не обращают, к примеру, см.: Шапкина Г.С. Изменения законодательства о реорганизации акционерных обществ // Хозяйство и право. 2009. N 3. С. 81.

Отметим, что это уже вторая попытка регулятора принудительно ограничить права акционеров самим решать, как им разделить бизнес в процессе реорганизации. Первая имела место еще в 1998 г., когда п. 6.7 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 ноября 1998 г. N 48, было жестко определено, что при реорганизации коммерческой организации путем разделения, а также при реорганизации коммерческой организации путем выделения каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих ему акций. Попытка была не очень удачна - Верховный Суд России своим решением от 20 июля 1999 г. N ГКПИ 99-24 признал ее незаконной.

Впрочем, понять ФСФР России в данном вопросе можно. Там, главным образом и в описанном примере, и на сегодняшний момент озабочены судьбой воздержавшихся акционеров, а также акционеров, которые приобретут акции после состоявшегося собрания о реорганизации. Ведь если во втором случае они даже приобретут акции у проголосовавших "против", они все равно будут считаться как проголосовавшие "за". В этом случае может получиться, что такие акционеры попадут в общества с небольшим числом активов ("помойки", как выражаются профессионалы), что приведет к нарушению их прав <1>. Думается, однако, что проблему защиты таких акционеров следует решать все-таки иными путями, а бизнесу возможность непропорционального разделения активов следует оставить, тем более что оно не запрещено законом <2>.

--------------------------------

<1> То, что такое вполне может произойти, подсказывает и недавняя история, о чем хорошо пишет И.С. Шиткина (Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практ. издание. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 234 - 235).

<2> Следует отметить, что и жесткость законов относительно прав акционеров, голосовавших против, изложенная выше, также находит своих критиков в специальной литературе (см., к примеру: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 405 - 406; Шиткина И.С. Указ. соч. С. 239 - 241; Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. С. 176).

Позиция регулирующих органов тем более не может быть поддержана, что полной пропорциональности не может быть в принципе, поскольку в соответствии с п. 3 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах" конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, в результате которой образуются дробные акции, не допускается <1>. Это означает, что при конвертации соблюдение принципа пропорциональности невозможно, поскольку при расчете количества акций каждого акционера могут получаться дробные числа, которые подлежат округлению, что было отмечено выше, а это неизбежно ведет хоть и к незначительному, но нарушению принципа пропорциональности.

--------------------------------

<1> См. также письмо ФКЦБ РФ от 26 ноября 2001 г. N ИК-09/7948 "Об образовании части акций (дробных акций)".

С технической точки зрения (действия субъектов учетной системы) конвертация представляет собой операцию регистратора, осуществляемую по поручению эмитента. Теоретически регулирование этого вида операций содержится в п. 7.4.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 (далее - Положение о ведении реестра). Однако детальное изучение этого пункта показывает, что он едва ли может быть применен к исследуемой ситуации в качестве аналогии, поскольку в большей степени направлен на регулирование конвертации ценных бумаг в рамках одного юридического лица (к примеру, опционов в акции и т.п.).

Обмен акций. Данный способ размещения ценных бумаг в процессе реорганизации не предусмотрен Федеральным законом "Об акционерных обществах" и ведомственными нормативными актами <1>.

--------------------------------

<1> Отметим, что в действовавшем до февраля 2005 г. Указе Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" данная конструкция использовалась. В частности, отмечалось: "Условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев. Права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества при размещении акций или иных ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными. При разделении или выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца". И далее по тексту.

В настоящее время единственное упоминание о нем содержится в ст. 3 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".

Данной статьей определено, что договор о создании народного предприятия и его устав могут предусматривать порядок обмена акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером в момент создания народного предприятия.

Никаких иных деталей применения такого способа размещения ни данный Закон, ни тем более какие-либо поднормативные акты (в силу их отсутствия) не содержат. Между тем можно предположить, что по технике исполнения, равно как и по юридической квалификации, данный способ представляет собой фактически полную аналогию конвертации.

Распределение среди акционеров реорганизуемого общества. Данный способ размещения предусмотрен непосредственно Федеральным законом "Об акционерных обществах" (ст. ст. 19 - 19.1). Он применяется при выделении, а также при совмещенной реорганизации (выделение со слиянием или присоединением).

Особенность распределения состоит в том, что оно может применяться как самостоятельный способ размещения. В этом случае в соответствии с п. 8.3.10 Стандартов эмиссии уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, формируется за счет собственных средств реорганизуемого лица - добавочного капитала, нераспределенной прибыли и др. (см. также Приказ Минфина России от 20 мая 2003 г. N 44н "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций"). Может распределение применяться и как сопутствующий (скорее вспомогательный) способ размещения наряду с конвертацией и приобретением.

В соответствии со ст. 19 Федерального закона "Об акционерных обществах" и п. 8.7.3 Стандартов эмиссии решение по вопросу о реорганизации в форме выделения, если распределение предполагается как единственный способ размещения, должно содержать указание на распределение как на способ размещения, количество акций каждой категории (типа) общества, из которого осуществляется выделение, на которую распределяется одна акция выделяемого акционерного общества (коэффициент распределения <1>). В этом случае такое распределение осуществляется среди всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) (п. 8.7.2 Стандартов эмиссии).

--------------------------------

<1> Заметим, что непосредственно Закон такой категории, как "коэффициент распределения", не содержит.

Если распределение является вспомогательным способом, то кроме вышеуказанных сведений в названном решении согласно Стандартам эмиссии должен быть определен "способ (способы) размещения ценных бумаг юридического лица, созданного в результате выделения". В этом случае такое распределение осуществляется только среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, за исключением акций, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" должны быть выкуплены (п. 8.7.2 Стандартов эмиссии).

Порядок установления даты, на которую осуществляется распределение акций, несколько отличается от конвертации в сторону предоставления больших возможностей эмитенту. В частности, если в случае конвертации дата размещения, по факту, определяется датой государственной регистрации созданных обществ или внесения записи о прекращении деятельности присоединенного общества, т.е. от действий эмитента может не зависеть, то с распределением ситуация принципиально иная. Согласно п. 8.7.2 Стандартов эмиссии по общему правилу оно осуществляется на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на дату государственной регистрации акционерного общества, создаваемого в результате выделения. Однако эмитент может определить и иную дату или порядок ее определения в решении о реорганизации в форме выделения.

Техническая сторона распределения описана еще меньше, чем в случае с конвертацией. В частности, если слово "конвертация" Положение о ведении реестра еще знает, то "распределение среди акционеров реорганизуемого общества" - понятие для данного документа незнакомое. Все, чем регистратор может руководствоваться в данном случае, - это аналогия с п. 7.4.1 и уже упоминавшимся п. 7.4.2 Положения о ведении реестра. Разница с конвертацией здесь состоит в том, что если при первой бумаги (всех акционеров или тех, кто согласился на реорганизацию при выделении) аннулируются, а вместо них на лицевые счета в системе ведения реестра нового юридического лица начисляются его акции в соответствии с коэффициентом конвертации, то при распределении (среди всех акционеров или тех, кто голосовал против или не участвовал в голосовании) у этих акционеров ничего не аннулируется, а напротив, к уже имеющимся акциям реорганизованного общества добавляются акции созданных обществ.

Суть распределения акций при реорганизации заключается в том, что акционерам реорганизуемой организации на лицевые счета зачисляются акции новых обществ, при этом у акционеров остаются все принадлежащие им акции реорганизуемой организации. Таким образом, распределение акций (при реорганизации) представляет собой способ размещения акций, предполагающий безвозмездное бездоговорное получение акционером акций нового выпуска того же общества (акций общества, созданного в результате выделения) такой же или иной категории (типа) без погашения принадлежащих им акций этого же общества (реорганизуемого общества).

По своей модели распределение не сильно отличается от конвертации. Однако его юридическая квалификация распределения более сложна, чем квалификация конвертации. Объясняется это следующим. При конвертации происходит преобразование одних акций на другие, т.е. одного имущества акционер лишается, но взамен получает иное имущество.

При распределении получается, что акционер ничего не лишается, а дополнительно, и причем за счет самого общества, его имущества, получает новые акции. Сходная проблема существует и для размещения дополнительных акций путем распределения их среди акционеров, равно как и для ситуации увеличения уставного капитала за счет увеличения номинальной стоимости за счет собственных средств общества <1>.

--------------------------------

<1> См.: Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 110 - 111.

Приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом. Приобретение является способом размещения акций, который непосредственно указан в Федеральном законе "Об акционерных обществах" (ст. 19). Применяется он исключительно в процессе реорганизации в форме выделения. Смысл его состоит в том, что акции вновь созданного в процессе выделения общества получает само акционерное общество, а не его акционеры.

Данный способ обычно применяется как единственный, т.е. не совмещается с иными способами размещения. В частности, такая ситуация возникает, если решением о реорганизации акционерного общества в форме выделения предусматривается только приобретение акций акционерных обществ, создаваемых в результате выделения самим акционерным обществом, из которого осуществляется выделение. Однако данный способ может применяться как дополнительный, если при выделении используются иные способы размещения.

Несмотря на свое название, он с таким же успехом мог быть назван распределением акций при выделении самому акционерному обществу. Сам термин "приобретение" является в большой степени условным и какой-либо особой смысловой нагрузки, которая бы проявлялась в каком-то специальном регулировании, не несет.

Целый ряд исследователей проблем реорганизации полагают, что такого способа размещения при реорганизации существовать не должно. К примеру, Е.П. Дивер основывается на следующей общей посылке: "Участниками коммерческих организаций, создаваемых в результате реорганизации, должны становиться все или часть участников реорганизуемого юридического лица. В случаях, когда учредителем вновь возникшей коммерческой организации выступает реорганизуемое юридическое лицо, имеет место не реорганизация, а создание новой коммерческой организации путем учреждения". В связи с этим она, видимо, и полагает, что "реорганизуемое юридическое лицо не должно приобретать обязательственные права учредителя (участника) в юридическом лице - правопреемнике" <1>. Такая позиция, по нашему мнению, является излишне жесткой, поскольку реорганизация как институт должна служить прежде всего потребностям хозяйственного оборота, т.е. максимально обеспечивать его участников правовыми возможностями структурирования бизнеса. Выбор же способа этого структурирования - учреждение нового лица или выделение с приобретением акций - следует оставить на усмотрение самих участников гражданских правоотношений.

--------------------------------

<1> Дивер Е.П. Правовое регулирование реорганизации коммерческих организаций: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 9, 17.

Возмездное приобретение акций работниками преобразуемой коммерческой организации и иными лицами при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие). Данный способ размещения ценных бумаг в процессе реорганизации предусмотрен исключительно Стандартами эмиссии. Даже Федеральный закон "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)", ст. 3 которого формально является основанием для его наличия, такого термина не употребляет.

Само существование этого способа размещения не может не вызывать удивление по следующей причине. Если этот способ применяется для акционеров реорганизуемого в народное предприятие акционерного общества, то не совсем ясна природа возмездного платежа. Ведь акционер уже владеет акциями, которые в процессе такой реорганизации аннулируются. Получается, что он не только не получает эквивалент стоимости своих акций, но еще и должен доплатить за акции создаваемого общества. Здесь очевидно нарушаются права таких акционеров, при том что никакой разумной компенсации законом не предусмотрено.

Применение возмездных отношений к неакционерам - работникам акционерного общества в принципе вполне оправданно. Пунктом 8.3.6 Стандартов эмиссии для такого случая сделана специальная оговорка: "Дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации юридического лица, а также связанные с таким размещением, не допускаются, за исключением возмездного приобретения акций при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие)".

Никаких деталей применения такого способа размещения Стандарты эмиссии не содержат. По логике закона все остальные подробности должны содержаться в решении о реорганизации и договоре о создании народного предприятия. В частности, согласно п. 8.9.2 Стандартов эмиссии порядок приобретения ценных бумаг, предусмотренный решением о преобразовании, должен определять способ размещения - возмездное приобретение, количество приобретаемых акций каждой категории (типа) преобразуемого юридического лица. А ст. 3 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" указывает, что договор о создании народного предприятия должен содержать "указание формы оплаты акций народного предприятия".

Анализ всех способов размещения показывает, что их правовое регулирование нуждается в серьезной корректировке <1>. Как думается, для описания всех способов размещения ценных бумаг в процессе реорганизации можно вполне обойтись только двумя способами: конвертацией (преобразованием) и приобретением. Преобразованием надо признавать такой способ размещения, который означает предоставление владельцу ценной бумаги реорганизуемого общества ценных бумаг создаваемых компаний. Приобретение же предполагает ситуацию, когда акционер или само реорганизуемое общество получает в собственность ценные бумаги вновь созданных компаний без потери права собственности на ценные бумаги реорганизуемого общества.

--------------------------------

<1> Вообще, несовершенство правового регулирования способов размещения ценных бумаг при реорганизации не может не вызывать удивление. В этом видится некоторая историческая несправедливость. Ведь вот что интересно: один из самых первых актов (а по полноте регулирования - точно самый первый) русского права, регулировавший вопросы создания и функционирования акционерного общества (и притом, как указывают некоторые авторы, первого русского акционерного общества (Пахман С. О задачах предстоящей реформы акционерного законодательства: Речь, написанная для произнесения в торжественном собрании Императорского Харьковского Университета, 30 августа 1861 года. Харьков: Университет. тип., 1861. С. 5; Горбачев И.А. Товарищества. Полные, на вере, кредитные, ссудо-сберегательные, трудовые и с переменным капиталом. Акционерные и паевые компании: закон и практика с сенатскими разъяснениями. М.: Юрид. кн. маг. И.К. Голубева, под фирмою "Правоведение", 1910. С. 222)), предусматривал создание акционерного общества не путем учреждения, а путем реорганизации. Так, в утвержденных Указом Павла I от 1 июля 1799 г. "О именовании компании, составившейся для промыслов и торговли по Северо-Восточному морю промыслов и торговли Российско-Американской компанией" Правилах для учреждаемой компании (ПСЗ. 1-е изд. Т. XXV: 1798 - 1799. Ст. 19030) отмечалось: "Компания сия не вновь учреждается, но составляется из двух частных компаний Голикова с Шелиховою и Мыльникова с товарищами".

Интересно отметить, что документ содержал и самые первые в русской истории положения о размещении акций в процессе реорганизации. Суть их состояла в том, что часть акций оставлялась за имевшимися учредителями, а часть "прибавлялась" для распродажи всем желающим. Вот дословные положения этого документа: "Складственный первоначальный ея капитал состоит из 724000 рублей и разделен на 724 акции. Но как соучаствование в оной предоставляется не токмо и другим, сим промыслом, кроме вышесказанных участников, занимающихся, но даже и всем российским подданным вступать в сию компанию пожелающим: то и прибавляется, к ныне существующим 724, еще 1000 акций... Всяк российский подданный и чужестранный, записавшийся в вечное российское подданство, какого бы чина и состояния ни был, разумея о последнем, чтоб имел оседлость в недвижимом имении, может вступать на нижеписанных правилах в сию компанию. Но как со времени соединения сказанных... двух компаний Голикова с Шелиховою и Мыльникова с товарищами, некоторыя суда возвратились с богатым грузом, а о других получены хорошие известия о приращении капитала и о успехах разных заведений, то и не можно полагать цену акциям по той соразмерности, каковая при составлении сей компании наблюдалась; а по тому и надлежит при разпродаже прибавочных 1000 акций наблюдать нижеследующие постановления: считая со дня утверждения сих правил, купно с привилегиями Всемилостивейшее даруемыми сей компании, в течение 6 месяцев соединенная компания должна сделать поименованный список не токмо тем участникам, кои под сочиненным ею 3 августа 1798 года актом подписались, но и всем прочим, хотя и неподписавшимся, но имеющим участие в складственном первоначальном ея капитале по каким-либо условиям, и в случае согласия таковых на новое присоединение к компании, составя истинный баланс общему ея с ними совокупно имуществу... и разделяя всю сумму на число состоящих ныне акций, то есть на 724 части, вывести из сего цену каждой акции, и о том, не позже назначено выше сего срока, публиковать в газетах, печатаемых в обеих столицах; после же сего, не медля ни мало, начать принимать как желание, так и капиталы, во что каждая акция оценена будет, ото дня сей публикации через 6 месяцев".

Цитируемый документ, который содержит и иные положения о порядке размещения акций, несмотря на свой почтенный возраст, между тем является едва ли не единственным примером столь детального описания в русском праве вопросов размещения ценных бумаг при реорганизации.

Русское дореволюционное право вообще детально разработанной теории реорганизации не имело. Признавались факты возникновения, изменения и прекращения (ликвидации) юридической личности, к которой применялись общие правила прекращения договоров. К случаям прекращения (именно прекращения, не изменения, см., к примеру: Анненков К. Система русского гражданского права. 3-е изд., вновь пересм. и доп. СПб., 1910. Т. 1: Введение и Общая часть. С. 262) относились и те действия, которые в ныне действующем законодательстве именуются реорганизацией. Из способов реорганизации, известных нам сегодня, упоминалось, и то не всеми авторами (см., к примеру: Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. По испр. и доп. 8-му изд., 1902. М.: Статут, 1997. С. 131 - 135; Синайский В.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2002. С. 118 - 119, 435), только слияние (иногда использовали слово "фузионирование"), которое разумелось как "частичная ликвидация" и признавалось "двух родов: 1) одна компания поглощается другой... и 2) две компании переходят в третью." (Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М.: Статут, 2000. С. 583; см. также: Анненков К. Указ. соч. С. 263 - 264; Победоносцев К. Курс гражданского права. 2-е изд., с перем. и доп. СПб., 1890. Часть третья: Договоры и обязательства. С. 531, 561 - 562; Федоров А.Ф. Торговое право. Одесса, 1911. С. 528; Писемский П. Указ. соч. С. 197 - 198). То есть, по существу, признавались собственно слияние и присоединение в сегодняшнем понимании. Однако детального описания процедуры и последствий реорганизации, в том числе и применительно к судьбе ценных бумаг, не имелось. Реорганизация не рассматривалась ни как основание прекращения существования ценных бумаг, ни как основание прекращения обязательств из них. Вот позиция Н.И. Ржондковского, отражающая взгляд на то, что является основанием прекращения бумаг: "Естественный способ прекращения прав, вытекающих из бумаг на предъявителя, есть исполнение обязательства, а вместе с тем и уничтожение самого документа или по крайней мере надпись о платеже... К способам прекращения принадлежит и давность (исковая)..." (Ржондковский Н.И. Бумаги на предъявителя (Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права. Историко-догматическое исследование. Москва, 1889) // Юридический вестник. 1892. Т. XI. Кн. первая и вторая, май - июнь. С. 119). В очень редких работах можно встретить какие-то суждения по указанному вопросу. К примеру, П. Писемский, анализируя последствия слияния, указывал: "При слиянии компании с другой существующей акционеры первой взамен имущества могут получить акции этой второй компании или иные имущественные выгоды; вообще свобода соглашения здесь полная" (Писемский П. Указ. соч. С. 198). Однако приведенную формулировку нельзя воспринимать как некое подобие нынешней конвертации - ее нужно рассматривать в контексте общего понимания русским правом вопросов реорганизации. Нельзя не отметить здесь справедливое мнение А.В. Венедиктова о том, что слияние не имело в русском праве "характера особого юридического института" (Шретер В. Рец. на книгу: Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний. (Изд. Петроградского Политехнического Института Императора Петра Великого, 1914. 369 стр. Ц. 2 р. 50 к.) // Юридический вестник. 1913. Кн. IX (I). С. 257). Это отражалось и на решении вопросов о судьбе ценных бумаг. Поскольку слияние рассматривалось как прекращение, то и возникал вопрос об отчуждении имущества. Однако, как следует и из вышеупомянутого Указа Павла I, и из иных актов, как минимум для акции размещение при слиянии в то время ничем не отличалось от процедуры размещения при учреждении компании. Относительно судьбы иных ценных бумаг закон хранил молчание.

Ситуация и во времена НЭПа не может быть охарактеризована в этом вопросе однозначно. С одной стороны, каких-то существенных законодательных постановлений по указанному вопросу мы не имеем. В литературе часто встречаются те же формулировки про слияние, что и в дореволюционном праве (см., к примеру: Данилова Е.Н. Товарищества // Советское хозяйственное право. С. 188; Израэлит М.Н. Акционерные общества. Правовые основания деятельности акционерных обществ (с участием и без участия государственного капитала). М.: Экономическая жизнь, 1927. С. 52 - 53). Однако некоторые авторы пытаются показать разницу в правовых режимах способов слияния (так, В.Ю. Вольф отмечал: "Юридическая природа обоих случаев совершенно различна, так как в первом случае прекращение присоединяющегося общества сопровождается лишь (и то не всегда) увеличением основного капитала присоединяющего общества, а во втором случае прекращение двух обществ сопровождается процессом учреждения нового общества" (Вольф В.Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах. М.: Финансовое изд-во, 1927. С. 145)), а также указывают и на иные способы реорганизации, к примеру на разделение (см.: Шретер В. Советское хозяйственное право (право торгово-промышленное). М.; Л.: Госиздат, 1928. С. 178; Стучка П.И. Общая часть гражданского права. М.: Изд-во Коммунистической академии, 1929. С. 94). Появляется, видимо, в этот период и понимание отличия порядка размещения акций при реорганизации от порядка размещения акций при учреждении. Это можно проследить на примере работ В. Шретера, В. Вольфа и И. Брауде. Так, В. Шретер отмечал, что "положение об акционерных обществах... молчит о правах акционеров прекращающегося в силу слияния общества. Между тем акционеры должны быть в данном случае компенсированы в особом порядке, ибо после передачи всего имущества общества другому обществу их акции утрачивают всякую ценность... В силу общепринятой практики, в таких случаях взамен утрачивающих силу акций старым акционерам выдаются или акции вновь образуемых обществ, или акции поглощающего общества, которое для сего выпускает новую серию акций" (Шретер В. Советское хозяйственное право (право торгово-промышленное). С. 179). И. Брауде по этому вопросу в своих работах 1923 и 1926 гг. отмечал: "Слияние может иметь две формы: или оба слившихся акционерных о-ва прекращают свою самостоятельную деятельность и образовывают новое акционерное о-во, причем в этом случае акционеры обоих о-в обменивают свои акции на акции нового о-ва, или одно о-во, прекращая свою самостоятельную деятельность, вливается в другое о-во, которое, соответственно, увеличивает свой основной капитал; в последнем случае лишь акционеры прекращающего свою деятельность о-ва меняют свои акции на акции дополнительного выпуска другого о-ва" (Брауде И. Акционерные общества и товарищества в торговле и промышленности: Сборник действующих узаконений с кратким комментарием и приложением примерного устава акц. общества и договора полного товарищества / Вступ. ст. В.Ю. Вольфа. Пг., 1923. С. 36; Он же. Акционерные общества и товарищества в торговле и промышленности: Сборник действующих узаконений с кратким комментарием и приложением примерного устава акц. общества и договора полного товарищества. 2-е изд., доп. и испр. М.: Право и жизнь, 1926. С. 33). В.Ю. Вольф комментировал этот момент следующим образом: "Предусмотренное ГК слияние общества с другим акционерным обществом есть не что иное, как прекращение одного (или обоих) обществ, с последующей ликвидацией их путем отчуждения предприятия на ходу присоединяющемуся или вновь учреждаемому обществу и с эвентуальной выдачей эквивалента в виде акций этого общества" (Вольф В.Ю. Указ. соч. С. 147).

После изучения основных особенностей процедуры эмиссии ценных бумаг при реорганизации правомерно поставить вопрос: с какого момента возникают ценные бумаги в этой процедуре как самостоятельные объекты гражданских прав?

Для ответа на данный вопрос мы опять должны рассмотреть позицию Верховного Суда РФ (решение от 10 июля 2000 г. N ГКПИ 00-520), в котором суд посчитал, что "аннулирование государственной регистрации выпуска ценных бумаг прекращает существование ценных бумаг данного выпуска как объектов гражданского оборота". То есть с точки зрения позиции суда и в этом случае акции возникают с момента государственной регистрации. Однако при ближайшем рассмотрении процедуры реорганизации данная гипотеза не выдерживает никакой критики. Ведь в процедуре реорганизации получается, что размещение ценных бумаг уже состоялось (до государственной регистрации их выпуска), т.е. предполагается, что акции как объекты гражданских прав существуют (хотя с ними и нельзя совершать никаких сделок в силу требований Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов"), а государственной регистрации еще нет!

Более того, детальное рассмотрение процедуры реорганизации вообще приводит нас к парадоксальному выводу. Согласно п. 8.3.8 действующих Стандартов эмиссии ценных бумаг сами ценные бумаги юридических лиц, реорганизуемых путем присоединения, при их конвертации погашаются (аннулируются) путем проведения операции в реестре ценных бумаг регистратором. А значит, никакого отдельного регистрационного действия со стороны ФСФР России в части аннулирования государственной регистрации действующее законодательство не предусматривает. Получается, что акций нет, но, если следовать логике Верховного Суда, они существуют.

С конвертацией ценных бумаг в процессе реорганизации вообще картина интересная. Рассмотрим для примера конвертацию при слиянии акционерных обществ (под которым ст. 16 Федерального закона "Об акционерных обществах" понимает возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних). Отмечено, что с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (акционерного общества) аннулируются выпуски акций (акции) сливающихся обществ. Акции как объекты гражданских прав прекращают свое существование. Однако на основании того количества акций, которое принадлежало акционеру, ему на лицевой счет в системе ведения реестра или на счет депо в депозитарии начисляются акции вновь созданного юридического лица. Такие акции, как отмечено в Законе, размещаются путем конвертации в соответствии с установленным решениями о реорганизации и договором о слиянии порядком и соотношением (коэффициентом) конвертации. Если подлежащие конвертации акции принадлежат на праве собственности какому-либо из обществ, участвующих в слиянии, они должны быть погашены. По прямому указанию закона действия по размещению ценных бумаг и аннулированию (погашению) ранее существовавших ценных бумаг производятся одновременно (см. п. п. 8.3.4 и 8.3.8 действующих Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг). В Стандартах эмиссии, в частности, отмечено, что: а) размещение ценных бумаг юридического лица, созданного в результате слияния, осуществляется в соответствии с договором о слиянии в день государственной регистрации этого юридического лица и б) ценные бумаги юридических лиц, реорганизуемых путем слияния, при их конвертации погашаются (аннулируются). Смысл данной конструкции понятен: акционер, одномоментно теряя старые права, приобретает новые, при этом отсутствует (с правовой, конечно, точки зрения) какой-либо срок, в течение которого лицо не владеет ничем.

Однако справедливости ради отметим, что одновременность действий в данном случае представляет собой не более чем условность (фикцию). То есть юридически они осуществляются одновременно, но фактически должны осуществляться последовательно. Связано это с тем, что нужно сначала бумаги разместить, а уже потом старые бумаги аннулировать. Если будет иметь место обратная последовательность, то возникнет правовая коллизия: не будет бумаг, которые необходимо конвертировать.

Значит, для процедуры эмиссии при реорганизации факт государственной регистрации выпуска не является тем фактом, от которого мы отсчитываем существование акции как объекта гражданских прав. Однако мы не можем поддержать здесь и логику Федерального закона "О рынке ценных бумаг", согласно которой акции возникают с момента их размещения, ведь для того, чтобы всеми исследованными нами способами их разместить, самому акционерному обществу их надо уже иметь. Более того, следует отметить, что при реорганизации может иметь место ситуация, когда государственная регистрация выпуска вообще не осуществляется и выпуску не присваивается государственный регистрационный номер. В частности, в случае, если реорганизация акционерного общества в форме разделения или выделения осуществляется одновременно со слиянием или с присоединением, государственная регистрация выпуска ценных бумаг и государственная регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг, размещаемых при такой реорганизации в форме разделения или выделения, не осуществляются. В этом случае бумагам присваивается идентификационный номер.

Вывод напрашивается для нас следующий: в анализируемом нами случае реорганизации факт, после которого акция признается полноценным объектом прав, - это не момент размещения и не момент государственной регистрации. В случае реорганизации акции создаются через сложную систему юридических фактов - корпоративных решений и действий субъектов учетной системы <1>. Здесь вообще очень сложно выявить момент появления бумаг. В тех процедурах реорганизации, которые характеризуются прекращением существования старого общества и возникновением нового и сопровождаются конвертацией, перед нами очевидно сложный акт, который составляют государственная регистрация вновь возникшего общества и действия субъекта учетной системы по начислению новых бумаг. Аналогично и в ситуации, когда реорганизуемое общество не прекращает существование (выделение), которое сопровождается применением способов распределения и приобретения.

--------------------------------

<1> Есть вероятность, что согласно действующему законодательству и в этом случае государственная регистрация играет не последнюю роль. Так, согласно п. 3.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27, в реестре в том числе должна содержаться в качестве информации о выпуске ценных бумаг эмитента информация о "дате государственной регистрации и государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг, наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг". То есть по логике вещей реестр не будет вестись до тех пор, пока не будет государственной регистрации. А раз нет реестра - нет и бумаг.

Что прекращает существование ценных бумаг, возникших при реорганизации? Законодательство ответа на этот вопрос не дает. Можно попытаться наложить на эту процедуру правила ст. ст. 26 и 51 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". И здесь мы столкнемся с весьма интересными вещами. Если процедуру признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся еще можно представить (хотя и здесь это некорректно, поскольку надо не выпуск признавать несостоявшимся, а устранять юридическое действие факта, который повлек возникновение ценных бумаг, при всей его неясности в этом случае), то представить процедуру признания выпуска ценных бумаг недействительным сложно. В самом деле, что будет его последствием при слиянии и преобразовании, к примеру? Ведь реорганизовавшихся акционерных обществ уже нет, значит, их надо "реанимировать"? Но как это сделать и, самое главное, с какими издержками этот процесс связан? Процедура "реанимации" прекратившего существование юридического лица в законе вообще не прописана. Неясно, можно ли это сделать, и если можно, то как?

В целом, оценивая эту процедуру, нельзя не сказать о полном хаосе в ее регулировании в законодательстве. Более неурегулированного участка в процедуре эмиссии на сегодняшний день мы просто не знаем. Как думается, законодателю стоит подумать о более качественном и детальном ее регулировании.

В частности, нам представляется странным, что государство фактически устранилось в этом случае от предварительного контроля за допуском на рынок новых ценных бумаг. Само по себе закрепление в законе "перевернутой" процедуры эмиссии, когда сначала осуществляется размещение, а уже потом государственная регистрация, в качестве едва ли не формальной процедуры представляется неверным. Необходимо закрепить и в случае реорганизации общую процедуру, когда сначала осуществляется государственная регистрация выпуска ценных бумаг (ценные бумаги создаются), а уже потом происходит их размещение. Здесь может возникнуть много вопросов технического характера, а именно до момента создания нового юридического лица (прекращения реорганизуемого) не всегда ясно то количество ценных бумаг, которое понадобится для конвертации и распределения, однако эти вопросы не являются, с нашей точки зрения, препятствием.

Дата добавления: 2015-07-16