Предпринимательских отношений

1. Холдинги (от англ. holding — владеющий) — один из важ­ных элементов предпринимательских отношений — еще десять лет назад не были известны российской хозяйственной практи­ке. Пришли они к нам из стран с развитой рыночной экономи­кой, где получили широкое распространение с конца 20-х гг. прошлого века. В то время на территории советской России це­ленаправленно свертывался механизм рыночных отношений и внедрялось командно-бюрократическое управление народным хозяйством, исключавшее саму возможность появления хозяй­ственных структур типа холдингов. Вначале остановимся лишь на самом общем представлении о холдингах. Более подробно их правовая характеристика будет дана в § 2 настоящей темы.

Под холдингом подразумевается группа участников предприни­мательских отношений, связанных между собой таким образом, что один из них имеет возможность в решающей степени влиять на деятельность всех других участников этой группы. Холдинг отличают следующие черты:

в холдинг могут входить только юридические лица, но не любые, а лишь коммерческие организации, т. е. те, у которых основная цель деятельности — извлечение прибыли;

одна из коммерческих организаций вправе управлять осталь­ными юридическими лицами, определять принимаемые ими решения. Право одного управлять всеми есть сущность холдин­говых отношений во взаимосвязях участников холдинга;

Тема 14. Холдинги

сама группа коммерческих организаций, составляющих хол­динг, не является юридическим лицом и не может рассматри­ваться в качестве организационно-правовой формы предприни­мательства.

Таким образом, холдинги представляют собой юридическую форму интеграции коммерческой деятельности, а в экономи­ческом смысле — форму концентрации и централизации капи­тала. Однако интеграция здесь осуществляется весьма ориги­нально, не типично для рыночной экономики. Гражданское за­конодательство и регулируемые им рыночные отношения основываются на признании равенства участников соответству­ющих отношений. Глубинное же противоречие холдинга состо­ит в том, что внешне его участники выступают юридически са­мостоятельными субъектами, а фактически, на деле постоянно находятся под управляющим воздействием какого-то одного субъекта.

2. Обращение к объективным предпосылкам возникновения и развития холдингов необходимо потому, что появление каж­дой новой формы организации экономических отношений нуждается в строжайшей критической оценке именно с пози­ций того, детерминирована ли эта форма процессами, происхо­дящими в отечественной экономике, или она, что может иметь место в данном случае, искусственно переносится из зарубеж­ного опыта на российскую почву. Если говорить коротко, то холдинги объективно обусловлены двумя обстоятельствами. Во-первых, интенсивным формированием рыночной экономики, где холдинги одновременно есть и следствие, и рычаг развития рыночных, предпринимательских отношений. Во-вторых, из действующих в экономике двух взаимосвязанных тенденций — стремления хозяйствующих субъектов к обособлению, созда­нию автономных экономических структур и их стремления к интеграции, к различным формам объединения (см. об этом § 1 темы 9) — ныне в России явно преобладает последняя, что выз­вано следующими факторами. В 90-е гг. XX в. при проведении экономических реформ, в частности приватизации:

а) была убрана вертикаль управления предприятиями — хо­зяйствующими субъектами в виде министерств и ведомств. Пе­рестали также существовать промышленные, производственные и научно-производственные объединения. Хозяйствующие субъекты оказались разрозненными и предоставленными самим себе. Избавление экономики от излишней централизации при­вело к резкому снижению числа коммерческих организаций,

§ 1. Понятие, объективные предпосылки возникновения 691

способных в одиночку решать крупные производственные зада­чи и успешно конкурировать на рынке — внутреннем и внеш­нем;

б) качественно изменилась структура экономики, реальнос­
тью стало многообразие форм собственности. Это привело в от­
ношениях между хозяйствующими субъектами к разрыву преж­
них деловых связей, к проявлениям изоляционизма и отчужде­
ния, к отгораживанию завесами коммерческой тайны там, где,
напротив, требовалось их встречное движение, с тем чтобы со­
обща, вместе более уверенно и надежно преодолевать бурные
волны рыночной экономики;

в) возникшие многочисленные малые предприятия без объе­
динения усилий между собой и (или) без налаживания прочных
экономических связей с более крупными хозяйствующими
субъектами, без поддержки последних, как правило, обрекают­
ся на бесперспективное мелкокустарное производство.

3. Приведенные факторы создают в нашей экономике в це­лом ситуацию, стимулирующую хозяйствующих субъектов к интеграции. Какие же правовые формы устанавливает законо­дательство для реализации данной объективной тенденции, нуждаются ли они в пополнении за счет хозяйственных струк­тур, подобных холдингам?

В рассмотренных выше темах мы уже касались поставленно­го вопроса, остается лишь сделать обобщающие выводы. Самая высокая степень интеграции достигается реорганизацией юри­дических лиц посредством их слияния или присоединения. Го­сударство иногда понуждает к такого рода реорганизациям, по­вышая для определенных хозяйствующих субъектов минималь­ный размер уставного (складочного) капитала и делая его тем самым непосильным для отдельно взятого юридического лица. Слияние и присоединение осуществляется на основе переда­точного акта (см. ст. 57—60 ГК РФ).

Индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации могут соединять свои вклады и совместно осуще­ствлять предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, заключив гражданско-правовой договор простого товарищества. Внесенное ими имущество и получен­ные доходы признаются их общей долевой собственностью. Ре­шения, касающиеся общих дел, в том числе о пользовании иму­ществом, принимаются с согласия всех товарищей. По общим обязательствам они несут солидарную ответственность (см. гл. 55 ГК РФ).

Тема 14. Холдинги

Коммерческие организации для координации своей пред­принимательской деятельности, а также представления и защи­ты общих имущественных интересов могут создавать юридичес­кие лица — объединения в виде ассоциаций и союзов (к сожале­нию, в действующем законодательстве не раскрываются их отличительные особенности), являющихся некоммерческими организациями. Учредительные документы для ассоциаций и союзов — подписываемый их членами учредительный договор и утверждаемый ими устав (см. ст. 121 — 123 ГК РФ).

Специфическими формами интеграции выступают финансо­во-промышленные группы, товарные и иные биржи, торгово-промышленные палаты (см. соответственно темы 13, 15 и 16).

Как мы видим, хозяйствующие субъекты имеют богатый вы­бор форм объединения своих усилий, начиная от слияния, при­соединения, заключения договоров о совместной деятельности и кончая созданием отдельных от них самостоятельных юриди­ческих лиц для обслуживания тех или иных их интересов — ассоциаций, союзов и др. Однако среди закрепленных законо­дательством мы не находим форм интеграции, сходных с хол­дингами, а именно: построенных на экономическом или ином принуждении, имеющих в их взаимосвязях некую внутреннюю вертикаль.

Необходимость же четкого правового упорядочения холдин­говых отношений очевидна. На начало 2000 г. Россией было заключено около тридцати международных договоров со стра­нами СНГ и другими государствами, в которых фигурирует тер­мин «холдинг». «Холдинг» и различные словосочетания с ним довольно часто используются в наименованиях юридических лиц. Встречаются такие названия, как холдинг «Балтийская строительная компания», холдинговая компания «Итеррос», Госинкор-холдинг, Авиационная холдинговая компания «Су­хой». Никто не подсчитал, да это сейчас и невозможно сделать, сколько холдингов имеется у нас в стране. По утверждению спе­циалистов — многие тысячи. Например, РАО «ЕЭС России», РАО «Газпром», «Лукойл» кто-то расценивает как холдинги, а кто-то как фактические финансово-промышленные группы. Что же за тайна скрывается за холдингами, что они собой пред­ставляют конкретно, в чем их специфика как участников пред­принимательских отношений? Для поиска ответов на эти воп­росы надо обратиться к формирующейся нормативно-правовой основе холдингов.

§ 2. Нормативно-правовая основа создания холдингов 693

§ 2. Нормативно-правовая основа создания и деятельности холдингов

1. Холдинги, прочно утвердившиеся в странах с развитой рыночной экономикой, вместе с тем не имеют сложившейся единообразной нормативно-правовой основы. Они довольно-таки жестко регулируются особым законодательством о них в США, что подчас вызывает нарекания на то, что государство тем самым сковывает инициативу предпринимателей. В ФРГ, Франции, Великобритании отсутствует специальное холдинго­вое законодательство, что, однако, не препятствует их созданию и деятельности с использованием других законов по анало­гии — об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, о промышленности и т. д. В Японии и Юж­ной Корее холдинги пока еще запрещены, но поступает инфор­мация о том, что негативное отношение к ним со стороны госу­дарств будет пересмотрено¹. В отечественном законодательстве никаких нормативно-правовых предшественников у холдингов нет, и начинать приходится с нуля, используя зарубежный опыт и свою собственную практику холдинговых отношений.

Правовое регулирование холдинговых отношений формиру­ется у нас в стране по двум направлениям. Первое включает акты Президента РФ. Начало ему положил Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промыш­ленной политики при приватизации государственных предпри­ятий»² (в редакции Указа от 16 апреля 1998 г. № 386), которым было утверждено Временное положение о холдинговых компа­ниях, создаваемых при преобразовании государственных пред­приятий в акционерные общества. Здесь, кстати, впервые на российском правовом поле появился сам термин «холдинг».

Ограниченность правовых возможностей Указа вытекает уже из названия обоих документов. Согласно Указу, в частности:

регулируется процесс создания холдингов только при преоб­разовании государственных предприятий в акционерные обще­ства, т. е. возникающих на базе государственных предприятий;

создаются холдинговые компании с согласия федерального антимонопольного органа и в организационно-правовой форме открытых акционерных обществ. Входить в холдинг могут так­же лишь открытые акционерные общества;

' См. подробнее: Винслав Ю., Лисов В. Становление холдинговых компаний: правовое и организационное обеспечение // Российский экономический журнал. 2000. № 5—6.

² САПП. 1992. № 21. Ст. 1731; СЗ РФ. 1998. № 16. Ст. 1832.

Тема 14. Холдинги

холдинговые компании учреждаются на предприятиях, где государственная собственность составляет более 25% суммы ка­питала;

не допускается создание холдинговых компаний в торговле, общественном питании и бытовом обслуживании населения, сельскохозяйственном производстве и переработке сельскохо­зяйственной продукции, на транспорте (кроме железнодорож­ного и трубопроводного и предприятий, осуществляющих ис­ключительно международные перевозки).

Таким образом, Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 входит в систему нормативных правовых актов о прива­тизации и не обязателен для частных предприятий. Но на этом основании его нельзя недооценивать: нормы Указа могут при необходимости применяться по аналогии и к негосударствен­ным объединениям хозяйствующих субъектов. Важно, напри­мер, его положение о том, что создаваемые холдинговые компа­нии не могут быть правопреемниками ранее существовавших концернов, корпораций, союзов, ассоциаций (в том числе госу­дарственных) или иных объединений предприятий, а также ор­ганов государственного управления. Данное ограничение не оз­начает, что холдинговые компании нельзя создавать, скажем, на базе производственных объединений. Созданию лишь должна предшествовать ликвидация производственного объединения (см. ст. 61—64 ГК РФ), с тем чтобы новый хозяйствующий субъект не был связан обязательствами своего предшественника.

Второе направление включает правовое регулирование хол­дингов с помощью законодательства. Соответствующие нормы можно встретить в ряде законов, например Федеральном законе «Об акционерных обществах» (ст. 48), Законе «О банках и бан­ковской деятельности» (ст. 4 и др. в редакции Федерального закона от 19 июня 2001 г.), Единого же акта высшей юридичес­кой силы о холдингах нет, что нельзя признать удовлетвори­тельным: неполнота, пробельность, бессистемность законода­тельства — одна из причин недоразумений, возникающих в хол­динговых отношениях.

Попытки подготовить особый закон о холдингах предприни­маются со второй половины 90-х гг., всего Государственной Ду­мой принято пять его вариантов. Один из них, поддержанный Советом Федерации, 20 июля 2000 г. был отклонен Президен­том РФ, а последний, выполненный с учетом замечаний Прези­дента РФ, ровно через год, 20 июля 2001 г., не получил одобре­ния Совета Федерации (в дальнейшем ссылки делаются на пос­ледний проект).

§ 2. Нормативно-правовая основа создания холдингов 695

Какие же проблемы возникают при государственно-право­вом упорядочении холдинговых отношений, каков механизм их решения?

2. В самом начале во избежание путаницы надо четко опреде­литься с понятийным аппаратом. Поскольку холдинг представ­ляет группу юридических лиц, то для его правовой характеристи­ки требуются понятия — термины, отражающие название всей группы и входящих в нее лиц. Генетически холдинги исходят из ст. 105 ГК РФ, где речь идет об основных и дочерних хозяйствен­ных обществах и товариществах. Основным является хозяйствен­ное общество или товарищество, имеющее возможность в силу пре­обладающего участия в капитале либо иным образом определять решения, принимаемые другим хозяйственным обществом, которое вследствие этого обстоятельства и именуется дочерним.

Однако в действующих нормативных актах и проекте феде­рального закона приведенная терминология в полной мере не используется. Применительно к основному обществу употреб­ляются словосочетания холдинговая компания (Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392), головная компания (проект федерального закона), головная организация (Закон «О банках и банковской деятельности» в редакции Федерального закона от 19 июня 2001 г.). Наиболее приемлемым представляется послед­нее: содержательно понятие «организация» раскрыто в Граж­данском кодексе РФ (см. § 1 темы 4). Что касается «компании», то термин этот многозначен, в Гражданском кодексе РФ отсут­ствует, иной его легальной трактовки нет. Дочернее общество в составе холдинга принято, как правило, обозначать термином «участник». Вся группа в целом, объединяющая головную орга­низацию и участников, называется холдингом. Иногда ошибоч­но утверждается, что, например, холдинговая компания и хол­динг — синонимы или что холдинг есть не что иное, как голов­ная организация.

С только что рассмотренной тесно соприкасается проблема о субъектном составе холдингов. Нет споров по поводу головной организации. Ею могут быть как хозяйственные общества, так и товарищества, что прямо вытекает из ст. 105 ГК РФ. В отноше­нии же участников высказаны две основные точки зрения: пер­вая — ими также могут быть и хозяйственные общества, и това­рищества; вторая — только хозяйственные общества, так как иное противоречило бы ст. 105 ГК РФ. Думается, интересам развития рыночных отношений больше отвечает первая точка зрения, равно как и нет достаточных оснований оставлять за «бортом» холдингов производственные кооперативы. Ссылки в

Тема 14. Холдинги

ее опровержение на ст. 105 ГК РФ не убедительны — в ней холдинги не упоминаются.

Особняком стоит Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392, допускающий вхождение в холдинг физических лиц — покупателей приватизируемого государственного имущества.

3. Следующие две взаимосвязанные проблемы — цель и осно­вания создания холдинга. С ними законодатель столкнулся с на­чала оформления нормативно-правовой основы холдинговых от­ношений. Действительно, так ли уж необходимо узаконивать холдинги, зачем государству вмешиваться в процедуры их созда­ния и деятельности? Ведь никто не запрещает функционирова­ние холдингов на базе уже имеющихся нормативных правовых актов. Одним из поводов для вето Президента на Федеральный закон «О холдингах» как раз и послужило то, что при разработке Закона четко не была определена экономическая и юридическая цель создания и регламентации деятельности такого образова­ния, как холдинг, в результате чего Закон содержит большое ко­личество неясных положений, применение которых затруднено.

В Указе Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 цели создания холдинговых компаний определены емко: для содей­ствия кооперации предприятий-смежников и осуществления ими согласованной инвестиционной политики. В последующих актах указанные цели развивались и уточнялись. Одним из пер­вых было издано постановление Правительства РФ от 21 декабря 1993 г. № 1311 «Об учреждении лесопромышленных холдинго­вых компаний»¹, где перед ними поставлены шесть конкретных целей, в том числе увеличение экспортного потенциала, сохране­ние существующих технологических и производственных связей.

Из сказанного следует: прежде чем приступать к созданию холдинга, необходимо четко сформулировать цели подобной акции. Так, при создании Московского нефтегазового холдинга были заявлены цели: стабилизация топливного рынка' столицы, по­вышение качества услуг и уровня экологической безопасности московских автозаправочных станций.

Достижение целей возможно при наличии добротных осно­ваний создания холдинга и вхождения в него хозяйствующих субъектов. Но опять-таки: надо ли законодательно закреплять

¹ САПП. 1993. № 52. Ст. 5143; см. также: Указ Президента РФ от 25 мая 1998 г. № 588 «О создании акционерной холдинговой компа­нии «Главное всерегиональное строительное управление «Центр» // СЗ РФ. 1998. № 22. Ст. 2409.

§ 2. Нормативно-правовая основа создания холдингов 697

эти основания или они могут действовать вне специального го­сударственного регулирования, автоматически при наступлении общих условий, предусмотренных ст. 105 ГК РФ, о которых го­ворилось выше?

Необходимость утвердительного ответа на поставленный вопрос обусловлена двумя причинами. Во-первых, вхождение в холдинг может иметь место: помимо воли оказавшихся в нем участников, путем поглощения головной организацией; с согла­сия участников, когда они добровольно, осмысленно, созна­тельно подчиняют себя головной организации. И в том и в дру­гом случаях складываются совершенно различные внутрихол-динговые отношения, что и должно найти отражение в законодательстве. Во-вторых, в зависимости от оснований вхождения в холдинг у головной организации и его участников могут быть неодинаковыми их внешние отношения — с партне­рами по предпринимательству, с государственными органами, в том числе налоговыми, с органами местного самоуправления, что также целесообразно учитывать в законодательстве.

4. Законодательство и предпринимательская практика выра­ботали несколько оснований возникновения холдингов. При этом в процессе формирования любого холдинга, как правило, просматриваются два относительно самостоятельных аспекта: возникновение, наличие реальных холдинговых отношений, с одной стороны, и их официальное закрепление и оформление с обязательной фиксацией момента создания холдинга — с другой.

Прежде всего, холдинговые отношения складываются на осно­ве преобладающего участия головной организации в уставном ка­питале другого юридического лица. Подобная ситуация может возникнуть совершенно неожиданно для самого юридического лица, например в результате разовой тайной скупки его акций, что и позволяет головной организации диктовать решения юри­дическому лицу.

Преобладающее участие — понятие неоднозначное, степень участия в капитале, а следовательно, и в управлении другого юридического лица бывает различной. Юридическая наполняе­мость преобладающего участия зависит от процедуры принятия решений органами юридического лица — потенциального участ­ника холдинга. Требования к законности решений устанавлива­ются законами и уставом юридического лица. Например, орга­нами управления акционерного общества одни решения прини­маются единогласно, другие — 3/4 или большинством голосов акционеров. Соответственно и преобладающее участие может

Тема 14. Холдинги

выражаться в обладании всеми, 3/4 или большинством голосую­щих акций.

Так возникают фактические холдинговые отношения, и пока еще не выработано единое мнение о порядке их формализации через создание холдингов. Думается, не вдаваясь в дискуссию, он должен обеспечивать свободный доступ к информации о холдин­ге и его составе, с тем чтобы каждый — будь то партнер по пред­принимательству, государственный орган или орган местного са­моуправления — мог заранее знать, что он имеет дело именно с холдингом, какая из организаций холдинга является головной и какая — участником, т. е. знать, кто реально, на деле формиру­ет, определяет волю входящих в холдинг юридических лиц. Наибольшая прозрачность достигается внесением записей, фиксирующих статус головной организации и участников хол­динга, в их уставы. Соответственно, моментом создания хол­динга, началом реализации прав, обязанностей и ответственно­сти объединяемых холдингом юридических лиц будет государ­ственная регистрация уставов вновь создаваемых юридических лиц или изменений в уставах, если в холдинги объединяются уже действующие организации.

Холдинги, создаваемые на основе преобладающего участия в капитале, принято называть имущественными. При их образо­вании и деятельности в особом внимании нуждается защита юридических лиц — участников холдинга, их учредителей, ак­ционеров и других, возведение надежных юридических барье­ров, не допускающих перекачку средств участников в головную организацию и их последующую потерю.

Но вот возникает вопрос: создание холдинга при наличии реальных холдинговых отношений имущественного характера есть право или обязанность организаций, связанных подобны­ми отношениями? Действующие нормативные правовые акты ответа не дают. На наш взгляд, нормализация предпринима­тельских связей требует по причинам, изложенным выше, оформления таких отношений. Целесообразно установить пра­вило о том, что юридическое лицо, ставшее преобладающим участником в капитале другого юридического лица, обязано в течение, например, шести месяцев легализовать этот юридичес­кий факт или снизить долю в капитале «чужой» организации ниже уровня, дающего возможность определять ее решения.

Далее, холдинговые отношения могут возникнуть вследствие договора о создании холдинга, заключаемого между головной орга­низацией и организациями, пожелавшими войти в холдинг, т. е. подчинить себя головной организации. Такие холдинги, называе­мые договорными, бывают двух видов. Первый, когда головная

§ 2. Нормативно-правовая основа создания холдингов____________ 699

организация сама осуществляет производственную деятель­ность и, кроме того, может иметь некоторое участие в капитале входящих в холдинг организаций, но не дающее ей возможнос­ти определять их решения.

Второй вид: головная организация никак не участвует в капи­тале объединившихся в холдинг юридических лиц, не имеет их акций, долей в имуществе и т. п. Сама она также не занимается никакой производственной деятельностью, а является «чисто» управленческой структурой. Возможность образования подоб­ных холдингов предусмотрена, например, ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах», п. 1 которой гласит: «По решению общего собрания акционеров полномочия исполни­тельного органа общества могут быть переданы по договору ком­мерческой организации (управляющей организации)...»

Для обоих видов холдингов основным документом, регулирую­щим их внутренние отношения, является договор о создании хол­динга. Высказаны различные предложения о том, какие условия необходимо в нем отразить. Наибольший интерес представляет позиция, изложенная в проекте федерального закона, которая, кстати, не оспаривается в вето Президента РФ. Условия предла­гается разделить на три группы.

Первая — обязательные условия, без которых договор счита­ется незаключенным:

наименование, цель создания и основные виды деятельности холдинга;

реквизиты головной организации и порядок осуществления функций управления холдингом;

обязательства участников холдинга по объединению их акти­вов в целях обеспечения его деятельности;

срок действия договора, порядок вхождения в холдинг и вы­хода из него, порядок ликвидации холдинга.

Вторая группа — рекомендательные условия, своего рода подсказка лицам, заключающим договор:

включение расходов на содержание головной организации в части управления холдингом в себестоимость продукции (работ, услуг) участников холдинга;

согласие участников холдинга на приобретение холдингом статуса консолидированной группы налогоплательщиков по федеральным налогам.

Третья группа условий — те, которые считают нужным вне­сти в договор в соответствии с российским законодательством его составители, исходя из специфики деятельности, целей и задач образуемого холдинга.

Тема 14. Холдинги

Договорный холдинг считается образованным с момента вступления в силу договора о его создании. Обратим внимание на срок действия договора. Для придания устойчивости новой форме интеграции предпринимателей допускается введение до­говором запрета участникам на выход из холдинга. Срок запрета предлагается ограничить тремя годами.

Вводить договор в действие надо в обстановке широкой гласности. Он должен быть утвержден собранием акционеров или участников юридических лиц, объединяющихся в холдинг. Необходим также механизм, делающий содержание договора доступным для других заинтересованных лиц. К этому договору не применим режим, который может быть установлен упоми­навшимся выше договором простого товарищества. Последнее вправе наделить себя статусом негласного товарищества, когда его существование не раскрывается для третьих лиц (ст. 1054 ГК РФ). Целесообразно запись о вхождении в договорный холдинг в качестве головной организации или участника вносить в уста­вы соответствующих организаций, а сам договор приобщать к уставам как приложение к ним.

Наконец, холдинговые отношения могут возникнуть по реше­нию собственника имущества между государственными унитар­ными предприятиями, а также акционерными обществами с кон­трольным пакетом акций, закрепленным в государственной соб­ственности. Холдинг считается созданным с момента внесения соответствующих записей в уставы включаемых в холдинг орга­низаций. Такие холдинги принято называть государственными.

Практика свидетельствует, что управление через холдинги предприятиями, которые остаются в государственной собствен­ности, более эффективно, чем непосредственное воздействие на них государственных структур. При этом, в частности, резко сокращается число объектов государственного управления, так как ими становятся холдинги, в состав которых входят предпри­ятия — прежние объекты государственного воздействия; адми­нистративные методы управления предприятиями все более вы­тесняются экономическими; создаются благоприятные условия для улучшения за счет головных организаций качественного со­става управленческих кадров предприятий. Высказаны и реко­мендации о том, в каких секторах народного хозяйства создание государственных холдингов было бы особенно полезным, на­пример для интеграции науки и производства, экспортно-ори­ентированных предприятий, для реализации долголетних целе­вых программ. На управление через холдинги переводится обо­ронная промышленность.

§ 2. Нормативно-правовая основа создания холдингов 701

5. Независимо от оснований создания суть любого холдинга
состоит в управлении им головной организацией. Нормативно-
правовое регулирование управленческих процессов в холдинге осуще­
ствляется по двум каналам. Во-первых, это делает, хотя и очень
ограниченно, государство. Например, в Указе Президента РФ от
16 ноября 1992 г. № 1392 содержатся принципиально важные
нормы о циркуляции информации в холдингах: не допускается
установление холдинговыми компаниями каких бы то ни было
ограничений на допуск лиц, выполняющих управленческие фун­
кции у участников холдинга, к любой информации о деятельно­
сти компании, включая отнесенную к ее коммерческой тайне;
холдинговые компании обязаны ежеквартально публиковать в
общедоступной периодической печати свои балансы, счета при­
былей и убытков, а также некоторую другую информацию.

В проекте федерального закона управлению в холдинге посвящена особая статья. В ней выделено шесть крупных уп­равленческих полномочий головной организации. Среди них — утверждение планов перспективного производственного и социального развития холдинга; определение основных тех­нико-экономических показателей производственной деятель­ности холдинга; определение направлений использования при­были и других финансовых источников участников холдинга.

Второй канал нормативно-правового регулирования управ­ленческих процессов в холдинге — саморегуляция посредством локальных нормативных актов, разрабатываемых и принимае­мых головной организацией с согласия участников холдинга и обязательных для всех занятых в нем лиц. Чем полнее будут отлажены внутрихолдинговые отношения, тем эффективнее станет деятельность холдинга. Особого внимания заслуживают локальные нормы о правомочиях органов управления холдинга и лиц, выполняющих в нем управленческие функции, о поряд­ке подготовки, принятия и доведения управленческих решений до исполнителей, о системе контроля со стороны головной организации за деятельностью участников холдинга и организа­ции контроля внутри самих участников — о ревизионных ко­миссиях, аудиторских проверках и т. д.¹

6. В холдингах остро стоит проблема ответственности за ре­
зультаты хозяйственной и иной деятельности. Головная орга-

¹ Доктринальные проекты отдельных локальных нормативных ак­тов опубликованы (см., например: Шишкина И. Правовое регулирова­ние холдинговых компаний внутренними документами // Хозяйство и право. 2000. № 1).

Тема 14. Холдинги

низация, пользуясь своим «руководящим» положением, способна все неблагоприятные последствия перекладывать на участников холдинга. Поэтому в вопросе об ответственности в холдинге целе­сообразно полностью исключить любую самодеятельность, в том числе с привлечением локальных нормативных актов, а исходить строго из аналогии с содержащимися в законах общими императив­ными нормами (см. п. 2—3 ст. 105 ГК РФ, ст. 6 Федерального зако­на «Об акционерных обществах», ст. 6 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»), а именно:

участники холдинга не отвечают по долгам головной органи­зации;

головная организация, которая имеет право давать участни­кам холдинга обязательные для исполнения указания, отвечает солидарно с участниками холдинга по сделкам, заключенным ими во исполнение таких указаний;

в случае несостоятельности (банкротства) участника холдин­га по вине головной организации последняя несет субсидиар­ную ответственность по его долгам. В проект федерального за­кона перенесено следующее положение из ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах»: несостоятельность (банк­ротство) участника холдинга считается происшедшей по вине головной организации только в случае, если головная организа­ция использовала право давать участнику холдинга обязатель­ные для исполнения им указания о совершении определенных действий, заведомо зная, что вследствие этого наступит несос­тоятельность (банкротство) участника холдинга. Приведенное ограничение представляется неуместным. Оно, по сути, исклю­чает ответственность головной организации, так как практичес­ки невозможно установить в ее указаниях умысел на банкрот­ство участника холдинга;

участник холдинга вправе требовать возмещения головной организацией убытков, причиненных по ее вине участнику хол­динга.

7. Деятельность холдингов может наполняться различным конкретным содержанием. Исторически первыми в России Ука­зом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 особо были выделены финансовые холдинги — организации, более 50% ка­питала которых составляют ценные бумаги других эмитентов и финансовые активы. В состав их активов могут входить только ценные бумаги и иные финансовые активы, а также имущество, необходимое непосредственно для обеспечения функционирова­ния аппарата управления головной организации. Последняя вправе вести исключительно инвестиционную деятельность, дру-

§ 2. Нормативно-правовая основа создания холдингов__________ 703

гие виды деятельности для нее исключаются. Головной организа­ции также запрещено вмешиваться в производственную и ком­мерческую деятельность участников холдинга.

Упоминавшимся выше постановлением Правительства РФ от 21 декабря 1993 г. № 1311 учреждены лесопромышленные хол­динговые компании страны. Например, в Кировской области об­разованы четыре холдинга, объединяющие от 6 до 39 участ­ников — леспромхозы, лесо- и домостроительные комбинаты, деревообрабатывающие предприятия, лесоперевалочные базы, рейды, спичечные и бумажные фабрики и т. п. Государствен­ный комитет РФ по управлению государственным имуществом распоряжением от 5 апреля 1994 г. № 723-р утвердил Пример­ный устав лесопромышленной холдинговой компании, создан­ной при преобразовании государственных предприятий в акци­онерные общества¹.

Федеральным законом от 19 июня 2001 г. получили законо­дательное оформление банковские холдинги. Банковским хол­дингом признается не являющееся юридическим лицом объе­динение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не яв­ляющееся кредитной организацией (головная организация бан­ковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на реше­ния, принимаемые органами управления кредитной организа­ции (кредитных организаций). Об образовании холдинга голов­ная организация обязана уведомить Банк России.

Головная организация в целях управления деятельностью всех кредитных организаций, входящих в банковский холдинг, вправе создать управляющую компанию. Ею признается хозяй­ственное общество, основной деятельностью которого является управление деятельностью кредитных организаций, входящих в банковский холдинг. Управляющая компания не вправе зани­маться страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью.

В Федеральном законе от 19 июня 2001 г. сделан важный акцент на взаимоотношения головной организации и управля­ющей компании: коммерческая организация, которая в соот­ветствии с этим Федеральным законом может быть признана головной организацией банковского холдинга, обязана иметь

¹ См.: Приватизация государственных муниципальных предприя­тий в России: Сборник документов. Вып. 4. М., 1994. С. 223—248; Панорама приватизации. 1994. № 10.

Тема 14. Холдинги

возможность определять решения управляющей компании бан­ковского холдинга по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе о ее реорга­низации и ликвидации¹.

Банковский холдинг надо отличать от банковской группы — не являющегося юридическим лицом объединения кредитных орга­низаций, в котором одна (головная) кредитная организация ока­зывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное вли­яние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций)².

Во многих регионах в инициативном порядке создаются аг­ропромышленные формирования холдингового типа с установ­лением вертикальных интеграционных связей³. Опубликованы данные о том, что агропромышленные холдинги контролируют в Белгородской области, например, 80% пашни, а в Орлов­ской — почти 100%, что служит серьезной гарантией надежного развития сельского хозяйства этих областей.

Особенность развитого рыночного сельского хозяйства в том, что предприниматель — непосредственный производитель на­чальной сельскохозяйственной продукции, как правило, лишен возможности сам продавать свои товары покупателям-по­требителям. По объективным причинам вокруг таких производи­телей-предпринимателей складывается специфическая инфра­структура, включающая, с одной стороны, организации, снабжа­ющие их необходимыми для производства материалами, а с другой — торговые организации, обеспечивающие сбыт произве­денного. На базе этой системы экономических отношений и со­здаются правовые организационные формы в виде вертикальных холдингов, дающих возможность сосредоточить в одних руках производство товарной сельскохозяйственной продукции, ее пе­реработку и реализацию. Холдинг выгоден для всех участников, а сама организация холдинга, взаимосвязи и взаимодействия меж-

¹ Центральным банком РФ утверждено Положение от 19 сентября
2002 г. № 197-П «О порядке представления информации о банковских
холдингах» // Российская газета. 2002. 30 окт.

² Центральным банком РФ утверждено Положение от 30 июля
2002 г. № 191-П «О консолидированной отчетности» // Российская
газета 2002. 30 окт. Консолидированная отчетность составляется и
представляется головными кредитными организациями банковских
холдингов. — Примеч. авт.

³ См., например: Баклаженко Г. Агропромышленные холдинги —
основа хозяйственной иерархии экономики переходного периода //
Экономика, управление. 2000. № 11.

§ 3. Холдинги и государство 705

ду его участниками таковы, что исключают недоверие и обман, возможность одних противоправно обогащаться за счет других.

Дата добавления: 2015-07-08