Какие обстоятельства могут свидетельствовать о том, что условия договора не могли быть приняты иначе, чем путем присоединения к ним в целом?

Безусловно, факт соответствия заключенного договора форме договора, утвержденного продавцом, сам по себе недостаточен <70>. Необходимо проанализировать все обстоятельства, имевшие место при заключении договора.

--------------------------------

<70> Постановление ФАС Уральского округа от 18 июня 2007 г. N Ф09-4067/07-С6 по делу N А60-29284/2006.

Например, некоторые способы заключения договора могут свидетельствовать об отсутствии согласования каких-либо его условий. Как правило, это связано с наличием конклюдентных действий в качестве акцепта (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Например, вскрытие упаковки или в некоторых случаях установка программного обеспечения означают согласие с лицензионными условиями, вход в автобус или метро - согласие с условиями договора перевозки и т.д. Совершение действий по выполнению указанных в оферте условий договора будет являться полным и безоговорочным акцептом условий оферты. При этом "для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом Кодекс не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте и в установленный для ее акцепта срок" <71>.

--------------------------------

<71> См.: п. 58 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. N 152. 1996. 13 окт.

В тех же случаях, когда договор заключается в письменном виде в форме единого документа или путем обмена документами, в качестве ориентира могут использоваться следующие критерии.

1. Доминирующее положение стороны, использующей стандартные условия на соответствующем рынке, или по крайней мере ее большая рыночная власть, обусловливающая несопоставимость переговорных возможностей сторон (bargaining power). Полноценных переговоров по условиям договора между, например, железнодорожной компанией - перевозчиком и отправителем - среднестатистической компанией быть не может. Железнодорожный перевозчик не испытывает недостатка в клиентах в силу исключительного положения инфраструктуры, и в ответ на предложение отправителя отредактировать пункт об ответственности или исключить некоторые обязанности отправителя последует отказ и последующее смирение отправителя с выставленными условиями. Таким образом, наличие доминирующего положения у стороны, использующей стандартные условия, на соответствующем рынке товара или услуги может являться сильным аргументом в пользу того, что такая сторона не расположена обсуждать условия договора со своими контрагентами (исключение будет делаться лишь для отдельных "крупных и надежных клиентов").

2. Лицо, использующее стандартные условия, специализируется на предоставлении товаров или услуг, которые выступают предметом договора присоединения. Это означает, что указанное лицо является профессионалом в данной области, имеет представление о связанных с нею рисках, заключает соответствующие договоры на регулярной основе. Тем самым создаются предпосылки для стандартизации условий и перекладывания рисков на присоединяющуюся сторону. В совокупности с вышеуказанным критерием данные критерии могут являться одними из основных при решении вопроса о квалификации заключенного соглашения в качестве договора присоединения.

3. В качестве лица, использующего стандартные условия, выступает транснациональная компания. Такие компании при определении условий ведения бизнеса, как правило, исходят из необходимости обеспечения единообразия используемых условий договора в различных странах как необходимого условия для проведения единой политики в рамках компании. Основанием для отклонений от общего согласованного стандарта, как правило, могут являться лишь императивные положения локального законодательства. Изменение "чувствительных" (sensitive) условий такого стандартного договора, например условий об ограничении ответственности, порядке расторжения договора, обычно требует длительных согласований внутри транснациональной компании, которые далеко не всегда завершаются принятием редакции контрагента <72>. При указанных обстоятельствах контрагенты таких компаний обычно соглашаются с предложенными условиями, рассчитывая на то, что многие из них не придется применять на практике.

--------------------------------

<72> В том числе и потому, что лицами, принимающими решения, являются, как правило, сотрудники других компаний, входящих в соответствующую группу и которые, не владея спецификой деловой практики в соответствующей стране, обычно отклоняют предложенные изменения и требуют следовать согласованному стандарту.

4. В качестве присоединяющейся стороны выступает лицо, которое может быть охарактеризовано как "слабая сторона". Данное понятие можно понимать по-разному, например в контексте роли лица в обязательственном отношении. По мнению С.А. Хохлова, кредитор является слабой стороной, на защиту прав которого направлено все обязательственное право: "Обязательственное право - это совокупность норм, направленных на защиту кредитора и устанавливающих правовые средства причитающегося ему по договору или внедоговорному обязательству" <73>. Однако для целей применения конструкции ст. 428 ГК РФ представляется, что понятие "слабая сторона" имеет иное содержание. Как отмечает В.В. Витрянский, "участники имущественного оборота, вступающие в договорные отношения, располагают различными средствами и возможностями влияния на формирование обязательства... иногда указанные различия достигают степени несопоставимости, когда один из участников договора не располагает никакими возможностями оказывать какое-либо влияние на контрагента... и напротив, другая сторона, располагая всеми реальными возможностями, в состоянии диктовать партнеру по договору свою волю" <74>. Под слабой стороной, следовательно, следует понимать сторону, которая в силу своего экономически более слабого положения не имеет реальной возможности влияния на существо содержания договорных условий, за исключением тех из них, которые прямо предложены к согласованию экономически более сильной стороной. Дополнительным аргументом в пользу квалификации присоединившейся стороны в качестве слабой может являться цель заключения договора: в ситуациях, когда тот или иной товар либо услуга приобретаются лицом для собственных нужд, т.е. без цели ее последующей перепродажи, можно сделать вывод о том, что указанное лицо не является специалистом на рынке такого товара или услуги. Такое лицо, как правило, не имеет представления о рисках, связанных с обращением или использованием такого товара или услуги, и не может адекватно оценить те условия, которые перекладывают соответствующие риски на него. В ряде случаев было бы справедливо возложить такие риски на лицо, которое обладает в силу специфики своей деятельности соответствующими познаниями в данной области, т.е. имеет определенную степень информационного превосходства над другим лицом. Указанный подход в той или иной степени применяется в некоторых зарубежных правопорядках <75>.

--------------------------------

<73> Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 237.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное).

<74> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 2003. С. 793.

<75> См. подробнее: Савельев А.И. Контроль над несправедливыми условиями в договорах между предпринимателями по зарубежному и российскому праву // Российский ежегодник сравнительного права / Под ред. Д.В. Дождева. СПб.: Издательский дом Санкт-Петербургского университета, 2007. С. 362 - 437.

5. Наличие высокого и постоянного спроса на соответствующие товары или услуги. Возможность заключить договор с множеством других контрагентов сделает несговорчивой даже некогда лояльную и внимательную к нуждам своих клиентов компанию. Как справедливо отмечает А.А. Клочков, экономическое преимущество возникает, как правило, когда одна из сторон заключает договор для удовлетворения своих собственных потребностей, в то время как другая сторона не зависит в значительной мере от заключения конкретного договора. Это относится особенно к ситуациям, когда более сильная сторона благодаря большим объемам производства может заключить договор с множеством других контрагентов и отказ от заключения договора с одним конкретным контрагентом не влечет для нее наступления ощутимых негативных последствий <76>. В совокупности с неравенством переговорных возможностей (слабая сторона и значительно превосходящая ее экономически сильная сторона) такая ситуация на рынке часто приводит к тому, что присоединяющаяся сторона рассматривается не как субъект, а как экономический объект, один из многих возможных источников прибыли.

--------------------------------

<76> См.: Клочков А.А. Указ. соч. С. 37.

6. Публичный характер договора. В соответствии с п. 2 ст. 426 ГК РФ условия публичного договора должны быть равными в отношении всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Таким образом, исходя из существующего правового регулирования публичных договоров свобода сторон в определении условий таких договоров в максимальной степени ограничена. Требование равенства условий публичного договора для всех потребителей обусловливает присоединение к условиям такого договора в целом. О возможных коллизиях и проблемах, возникающих в связи с одновременным применением, будет сказано далее.

7. Указания нормативных правовых актов. В качестве примера можно указать упоминавшийся уже п. 3 ст. 1286 ГК РФ, а также п. 3 Постановления Правительства РФ "О правилах оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода" <77>, п. 1 ст. 11 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" <78>, п. 2 ст. 5 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 218-ФЗ "О кредитных историях" <79> и ряд других. Следует еще раз подчеркнуть в этой связи, что отсутствие такого указания в законодательстве само по себе не препятствует квалификации договора в качестве договора присоединения.

--------------------------------

<77> СЗ РФ. 2003. 3 нояб. N 44. Ст. 4312.

<78> СЗ РФ. 2001. 3 дек. N 49. Ст. 4562.

<79> СЗ РФ. 2005. 3 янв. N 1 (ч. 1). Ст. 44.

8. Сопутствующая заключению договора переписка. Порой такая переписка позволяет сделать вполне обоснованные выводы о позиции стороны, которая использует стандартные условия, и оценить реальные возможности присоединившейся стороны изменить какие-либо условия. При этом следует отметить, что эффективная защита в рамках п. 2 ст. 428 ГК РФ может существовать лишь при условии либерализации требований, предъявляемых судами к доказательствам в электронном виде, поскольку в настоящее время в большинстве случаев обсуждение и согласование договоров осуществляются сторонами с использованием электронных средств связи: по факсу, по электронной почте и т.п. В настоящее время единого подхода к допустимости такого рода доказательств судами не выработано <80>. Хотя судебная практика последних лет все же дает основания полагать, что судьи стали более благосклонно относиться к переписке сторон в электронной форме как одному из возможных доказательств.

--------------------------------

<80> Ср.: Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 декабря 2008 г. N А56-12270/2008: "Переписка посредством электронной почты не противоречит нормам закона и широко применяется в деловом обороте". Другое Постановление (от 29 сентября 2008 г. по делу N А56-8056/2008) того же самого суда содержит уже традиционный "формальный" подход к данному вопросу: "В силу части 3 статьи 75 АПК РФ представленная ответчиком распечатка файлов при отсутствии электронной цифровой подписи не может быть принята судом в качестве доказательства направления документов".

Таким образом, наличие возможности у присоединяющейся стороны заключить конкретный договор иным, чем путем присоединения к его условиям в целом, способом определяется в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств дела, к числу которых относятся: экономическое положение и статус сторон, характер товара или услуги, цель их приобретения, тип договора, переписка сторон.

Дата добавления: 2015-11-04