Порядок обращения взыскания на залоговое обеспечение по облигациям (ч. 8 ст. 27.3).

В соответствии с ч. 8 ст. 27.3 комментируемого Закона обращение взыскания на заложенное имущество по облигациям с обеспечением производится во внесудебном порядке посредством направления письменного требования любого из владельцев таких ценных бумаг:

- залогодателю;

- лицу, указанному в решении о выпуске в качестве лица, которое будет осуществлять реализацию заложенного имущества;

- эмитенту таких ценных бумаг, если залогодателем является третье лицо.

Как и в случае с любым обеспечением, требование об обращении взыскания на предмет залога носит акцессорный характер и может быть заявлено только в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по облигациям эмитентом, например, в случае невыплаты в установленный решением о выпуске облигаций срок процентов по облигациям или их номинальной стоимости.

Срок заявления требований: в течение двух месяцев со дня наступления срока исполнения обязательства (истечения последнего дня срока, если исполнение обязательств предусмотрено в течение определенного периода времени). По истечении этого срока проводятся торги по реализации заложенного имущества, которым обеспечены обязательства по облигациям, проведение которых может быть поручено специальной организации, выбранной эмитентом облигаций при принятии решения о выпуске облигаций с обеспечением.

Денежные средства, полученные от реализации заложенного имущества, распределяются следующим образом:

1) лицам, являющимся владельцами облигаций с залоговым обеспечением, подавшим заявление;

2) в депозит нотариуса - для владельцев облигаций, не направивших указанных письменных требований о реализации заложенного имущества и не получивших средства от его реализации;

3) лицам, понесшим расходы, связанные с обращением взыскания на это имущество и его реализацией;

4) залогодателю в части суммы, превышающей размер обеспеченных залогом требований по облигациям.

В случае если по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации, заложенное имущество должно перейти в собственность владельцев облигаций с залоговым обеспечением, имущество, являющееся предметом залога по облигациям, переходит в общую долевую собственность всех владельцев облигаций, обеспеченных таким залогом.

Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" в комментируемую статью внесены довольно существенные изменения, которые вступают в силу с 1 июля 2014 г.

Статья 27.3-1. Особенности облигаций с залоговым обеспечением денежными требованиями

Комментарий к статье 27.3-1

Статья 27.3-1 введена в комментируемый Закон Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" и вступает в силу с 1 июля 2014 г. В статье устанавливаются особенности облигаций с залоговым обеспечением, корреспондирующие с вводимыми основами секьюритизации активов согласно ст. 15.1 - 15.4 комментируемого Закона.

Статья 27.4. Облигации, обеспеченные поручительством

Комментарий к статье 27.4

1. Частью 1 ст. 27.4 установлена важная особенность предоставления обеспечения по облигациям в форме поручительства третьего лица. Моментом заключения договора поручительства в этом случае является момент возникновения у их первого владельца прав на такие облигации, то есть начало размещения таких облигаций. Закон также устанавливает, что письменная форма считается соблюденной, если условия предоставления обеспечения прописаны в решении о выпуске проспекта и сертификате ценных бумаг (см. комментарий к ч. 2 ст. 27.2), поручитель поставил свою подпись в этих документах и произошло первое отчуждение облигации.

Например, в деле N А56-18340/2010 суд установил, что договор поручительства в отношении обязательств по облигациям был заключен посредством акцепта оферты, размещенной в сети Интернет. При этом оферта гласила, что ее акцепт может быть совершен только путем приобретения облигаций в порядке и на условиях, определенных эмиссионными документами.

Согласно позиции, изложенной в п. 17 Постановления Пленума ВС РФ N 13 и Пленума ВАС РФ N 14 от 8 октября 1998 г., по смыслу п. 2 ст. 363 ГК РФ обязательство поручителя перед владельцами облигаций состоит в том, что он должен нести ответственность за эмитента облигаций в том же объеме, что и эмитент, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков владельцев облигаций, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченных поручительством обязательств по облигациям, если иное не предусмотрено договором поручительства (решением о выпуске облигаций, обеспеченных поручительством).

2. Часть 2 ст. 27.4 ограничивает круг поручителей тремя субъектами:

1) коммерческие организации, стоимость чистых активов которых не меньше суммы (размера) предоставляемого поручительства;

2) государственные корпорации или государственная компания, если предоставление ими поручительства допускается федеральным законом;

3) международные финансовые организации, указанные в п. 3 ч. 2 ст. 51.1 комментируемого Закона.

Иные лица, в том числе некоммерческие организации, не вправе выступать поручителями исполнения обязательств эмитента по его облигациям. Основной критерий отбора поручителей может быть сведен к наличию достаточных денежных и имущественных фондов для исполнения обязательств поручителя.

3. Согласно ч. 3 ст. 27.4 договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, должен предусматривать:

1) солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом этих обязательств;

2) срок действия поручительства, который не менее чем на один год должен превышать срок исполнения этих обязательств.

Таким образом, законодатель исключил возможность ограничить ответственность поручителя договором. В общем порядке согласно п. 1 ст. 363 ГК РФ договором сторон может быть предусмотрена более "мягкая" субсидиарная ответственность поручителя. Тогда требование к поручителю может быть предъявлено только в случае, если основной должник не исполнит вступившее в законную силу решение суда, что может существенно отдалить момент исполнения обязательств перед кредитором. В случае с представлением обеспечения по облигациям установление субсидиарной ответственности не допускается.

Например, в деле N А56-41112/2009 суд, установив факты возникновения на стороне эмитента обязательств по приобретению облигаций, а также неисполнения указанного обязательства эмитентом и поручителями, удовлетворил иск о взыскании с указанных лиц солидарно денежных средств, составляющих цену приобретения облигаций.

Что касается срока действия поручительства, то ч. 3 ст. 27.4 исключена всякая возможность установить срок менее срока исполнения обязательств эмитентом, в том числе право не указывать срок с целью применения п. 4 ст. 367 ГК РФ, согласно которому, когда срок не установлен, поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю.

Статья 27.5. Облигации, обеспеченные банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией

Комментарий к статье 27.5

Согласно ст. 368 ГК РФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Особенностью банковской гарантии как способа обеспечения обязательств является ее независимость от основного обязательства. В силу ст. 370 ГК РФ предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.

В случае если банковская гарантия предоставляется в качестве обеспечения исполнения обязательств эмитента по выпущенным им облигациям, согласно ст. 27.5 комментируемого Закона она должна отвечать дополнительным требованиям:

- не может быть отозвана;

- срок, на который выдается банковская гарантия, должен не менее чем на шесть месяцев превышать дату (срок окончания) погашения облигаций, обеспеченных такой гарантией;

- права требования к гаранту должны, согласно условиям банковской гарантии, переходить к лицу, к которому переходят права на облигацию (исключение из общего правила, установленного ст. 372 ГК РФ);

- должна предусматривать только солидарную (но не субсидиарную) ответственность гаранта и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Перечисленные условия призваны гарантировать исполнение обязательств гарантом в кратчайшие сроки и добросовестно.

Особенности предоставления государственных и муниципальных гарантий по облигациям определяются в соответствии со ст. 117 Бюджетного кодекса РФ от 31 июля 1998 г. N 145-ФЗ и законодательством Российской Федерации о государственных (муниципальных) ценных бумагах (ст. 15 ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг").

Статья 27.5-1. Особенности эмиссии и обращения облигаций Банка России

Комментарий к статье 27.5-1

Дата добавления: 2015-10-16