Историческая теория права

Историческая школа права возникла в Германии, его родоначальником принято считать Фридриха Карла Фон Савиньи (1779-1861). Несмотря на французскую фамилию (Savigny), немец, министр юстиции при одном из королей Пруссии.

Историческая школа права является частью такого социо-культурного феномена как роман­тизм. Романтики идеализировали все народное: народный быт, народные сказки и даже диеты простого народа. В этом смысле романтиком был Дмит­рий Иванович Менделеев, которого называли квасным патриотом. Централь­ным понятием исторической школы права является понятие народного духа/духа народа (по-немецки, Volkgeist). Савиньи отрицал возможность универсального естествен­ного права, вечного, абсолютного, неподвижного, а далее независимого от национальных традиций. Основным источником права согласно историче­ской школе является правовой обычай. Позитивное право – право, произ­вольное установленное людьми, находит свой ограничитель в правовых обы­чаях. Иначе говоря, законодатель, принимая законы, должен руководство­ваться духом народа. С исторической точки зрения запрет пьянства на Руси дух народа отвергает. Проблема исторической школы права в том, что поня­тие дух народа является слишком абстрактным и легко манипулируемым. Сторонник менделеевского подхода будет считать, что спасение русского на­рода заключается в квасе. Получается, что более надежным является термин правовой обычай, который имеет два признака: объективный и субъектив­ный. Объективный признак – это долговременное соблюдение определенного правила поведения, а точнее поведенческой модели. Субъективный признак – убеждение носителей данного правила в том, что оно является справедливым (правильным) или необходимым. Правовой обычай отличается от традиции тем, что предполагает совместные действия как объективного, так и субъек­тивного признака. Задача законодателя в рамках исторической школы сво­дится к тому, чтобы по преимуществу создавать деклараторные нормы (не путать с декларативными). Деклароторная норма уточняет, конкретизирует, детализирует уже действующие правоотношения. Законодатель должен быть осторожен/скуп на конститутивные нормы. Конститутивные нормы создают новые нормы правила поведения, которых раньше не было. Конститутивные нормы закона допустимы только как средство нейтрализации порочных или контрпродуктивных правовых обычаев. Историческая школа права отрицает не только незыблемость естественного права, но и фикцию общественного договора. Иначе говоря, историческая школа права отрицает волюнтаризм. Люди не столько создают правопорядок, сколько врастают в него в рамках социальной индивидуализации. Право подобно языку, никто не знает, когда оно возникло, и право развивается по объективным закономерностям.

Дата добавления: 2015-07-08