Параграф 2. Владение в современном гражданском законодательстве

Из перечисленных выше теорий оснований защиты владения в римском праве наибольшее влияние на становление и развитие современного гражданского права оказали теории владения, выдвинутые в начале XIX в. К.-Ф. Савиньи и в середине XIX в. - Р. Иерингом. По теории Савиньи, владение само по себе есть не право, а факт. Если право преследует известные случаи нарушения владения, то лишь ввиду того, что ими нарушается неприкосновенность владеющего лица. Упрощенная владельческая защита была одной из мер борьбы с самоуправством. Государство ограждало владельца от посягательств на владение помимо суда, даже если он и не имел права на владение.

Владение предполагает наличие воли лица на владение вещью как своей. В случае, когда воля направлена на обладание в качестве собственника или иного носителя вещного права, речь идет о юридическом владельце. В случае отсутствия такой воли у лица, осуществляющего господство над вещью в интересах другого лица, обладатель имущества считается простым держателем - хранителем, перевозчиком, комиссионером и т. д. Держание владельческой защите не подлежит (139).

По теории Иеринга, наличность владения создает для владельца презумпцию невиновности. В силу этих соображений закон возлагает тяжесть доказывания собственности на невладеющее лицо, которое могло доказать незаконность владения путем предъявления петиторного иска, доказать свое право собственности и истребовать вещь. По мнению Иеринга, владение защищается не ради владения, а ради собственности. Владение есть форпост собственности (Vorwerk des Eigentums). По теории Иеринга, главным элементом владения является тело владения (corpus). Владельческая воля воплощается в фактическом осуществлении владения: corpus молчаливо включает animus (140).

Если говорить коротко о практическом значении теории владения, то, по теории Савиньи, для защиты владения необходимы были оба элемента (и corpus, и animus), в случае отсутствия владельческой воли лицо признавалось не владельцем, а простым держателем для другого, и не подлежало владельческой защите. По теории Иеринга, различие между владением и держанием отрицалось; владельческой защитой должно обеспечиваться любое фактическое обладание, независимо от намерений владельца.

Эти две теории легли в основу всех последующих споров об основаниях защиты владения в римском праве и последующих кодификаций гражданского права (141). Теория Савиньи позднее получила название субъективной теории владения, а теория Иеринга объективной теории владения (142).

Разграничение владения и держания в соответствии с субъективной теорией владения закреплено в гражданских кодексах Франции, Италии, Японии и Нидерландов.

Положения объективной теории в известной степени нашли отражение в Германском Гражданском уложении и Швейцарском Гражданском уложении.

Французский Гражданский кодекс (ФГК) различает владение (possession) и временное держание (detention pricaire). Если лицо имеет намерение владеть для себя, то оно признается владельцем (ст. 2230 ФГК). Если же оно владеет для другого, то это временный держатель (ст. 2231 и 2236 ФГК). К временным держателям относятся арендаторы, поклажедатели, залогодатели, узуфруктарии и все другие лица, которые временно обладают вещью собственника (ст. 2236 ФГК).

С целью разграничения владения и держания во Французском Гражданском кодексе установлены две презумпции. Во-первых, считается, что каждый владеет как собственник, пока не доказано, что владение началось для другого (ст. 2230). Во-вторых, когда началось владение для другого, то всегда предполагается, что владение осуществляется в том же качестве, если отсутствуют доказательства противного (ст. 2231).

Только владение (но не держание) может привести к возникновению права собственности в результате действия приобретательной давности.

Правовой режим владения и держания, по Французскому законодательству, различен, однако реалии жизни приводят к смягчению различий между ними. До 1975 г. держатели вещи вообще не имели права на самостоятельную исковую защиту владельческими исками против нарушения владения, но в настоящее время, согласно ст. ст. 2282 и 2283 ФГК, владельческая охрана предоставляется не только владельцу, но и держателю вещи. Последний, однако, не может использовать ее против лица, от которого он получил свои права на вещь (ст. 2289 ФГК). Посессорные иски предъявляются на условиях, предусмотренных Французским Гражданско-процессуальным кодексом. Право на предъявление этих исков принадлежит тем, кто мирно владеет или держит вещь (ст. 2283). В отношении движимого имущества ФГК устанавливает, что владение равнозначно правовому основанию (ст. 2279). По существу, эта норма запрещает виндикацию движимого имущества от добросовестного владельца, отвечающего условиям ст. 2229 ФГК, кроме случаев, когда это движимое имущество было украдено у собственника или было потеряно им (143).

В Гражданском кодексе Нидерландов раздел о владении находится не в книге 5 "Вещные права", а в книге 3 "Имущественное право - общая часть", что, однако, не препятствует, на наш взгляд, признанию владения вещным правом, ибо имущественное право - понятие более общее, чем вещное (книга 5) или обязательственное (книга 6) право. Поэтому владение может быть признано или вещным, или обязательственным правом, однако к обязательственным правам его трудно отнести. В книге 3 содержатся и другие разделы, которые, скорее всего, связаны с вещными правами (например, раздел 7 "Общее совместное имущество", раздел 9 "Право залога и ипотека").

Раздел 5 книги 3 называется "Владение и обладание".

Статья 107 гласит:

1. "Владение - это обладание имуществом для себя самого.

2. Владение является прямым, когда кто-либо владеет имуществом без того, чтобы какое-либо другое лицо обладало этим имуществом для него.

3. Владение является непрямым, когда какое либо лицо владеет имуществом посредством кого-либо другого, кто обладает этим имуществом для него.

4. Обладание, аналогичным способом, может быть прямым или непрямым". Закрепляется презумпция того, что лицо, обладающее имуществом, является владельцем (ст. 109). Презюмируется также добросовестность владельца (п. 3 ст. 118) и то, что владелец имущества является правообладателем (п. 1 ст. 119).

В гражданском праве Японии владение основывается на следующей теоретической конструкции: если вещь находится под господством определенного лица, считается, что оно владеет ею, что само по себе, вне зависимости от обоснованности этого владения, порождает право владения, которое имеет различные последствия. Поскольку право владения означает господство над вещами, оно относится к вещному праву, однако, в отличие от других вещных прав, право владения не обладает исключительностью и преимущественным действием.

Японские цивилисты различают право владения и право на владение. Право собственности, например, является правом, обосновывающим владение. Однако, если вор украдет какую-либо вещь, ее владелец, несмотря на наличие права на владение, утрачивает право владения, а вор, не имея права на владение, приобретает право владения. Под владением понимается обладание вещью с намерением сделать ее своей (ст. 180 ГК Японии).

ГК Японии различает владение по собственной воле (ст. ст. 162, 239) и владение по чужой воле (ст. 191).

Кроме владения, ГК Японии выделяет квазивладение, при котором определенное лицо обладает имущественными правами, например, обязательственными, не сопровождающимися владением. Если владение является фактическим господством над вещью, то квазивладение - это фактическое господство над имущественными правами. ГК определяет квазивладение как осуществление имущественных прав с намерением делать это для себя (ст. 205). Понятие осуществления следует толковать как нахождение имущественных прав под господством определенного лица. Поэтому обладание обязательственными документами или банковской книжкой представляет собой квазивладение обязательственным правом. Помимо обязательственного права, квазивладение имеет важное значение и для сервитутного права, залога, авторского и патентного права, права на торговый знак и т.п. (144).

Германское Гражданское уложение помещает раздел "Владение" в книге "Вещное право" (первый раздел третьей книги).

В соответствии с ГГУ, владение вещью приобретается достижением фактической власти над вещью (п. 1 параграф 854). Владение переходит по наследству (параграф 857). Для достижения владения надо лишь доказать факт обладания вещью, что и обосновывает владение. Исходя из этого, не делается различия между владением и временным держанием, пока не доказано основание держания (causa detentionis). ГГУ различает самостоятельное владение (лицо, владеющее вещью, которая принадлежит ему, является самостоятельным владельцем параграф 872), и опосредованное владение (параграф 868).

В параграфе 868 закреплено: "Если лицо владеет вещью в качестве узуфруктария, залогодержателя, арендатора, нанимателя, хранителя или на основании иного подобного правоотношения, в силу которого оно вправе или обязано по отношению к другому лицу временно владеть определенной вещью, то последнее также является владельцем (опосредованное владение)".

Если в отношении владельца было совершено запрещенное самоуправство, то опосредованный владелец также имеет право на требования, указанные в параграфе 861 (Требования восстановления владения) и в параграфе 862 (Требования об устранении нарушения владения). В случае лишения владения опосредованный владелец может требовать восстановления владения прежнего владельца; если последний не может или не хочет вновь вступить во владение, то опосредованный владелец может потребовать, чтобы владение было предоставлено ему самому... (параграф 869).

Германское Гражданское уложение, тем не менее, сохраняет еще понятие держателя, не являющегося владельцем. Речь идет о разграничении между владельцем и так называемым владельческим случаем. В параграфе 885 закрепляется: "Если лицо осуществляет фактическое владение вещью в интересах другого лица в доме или на предприятии последнего либо на основании иного правоотношения, когда оно должно следовать указаниям другого лица в отношении вещи, то владельцем является другое лицо." (145)

Таким образом, владельцы в чужом хозяйстве - кучер, прислуга и другие (Besitzdiener), не признаются опосредованными владельцами.

Однако, Швейцарский Гражданский кодекс (параграф 919) уже предусматривает владельческую защиту любого владения как факта.

В праве Англии и США различают следующие виды владения:

1) фактическое владение (Англия) или охрана (США) имеет место, когда лицо физически контролирует вещь, но не имеет права осуществлять над ней исключительное господство. Например, рабочий завода признается фактическим владельцем;

2) юридическое владение (Англия) или непосредственное владение (США) имеет место, когда лицо имеет намерение осуществлять исключительное господство над вещью, либо сохранять такое намерение при отсутствии фактического контроля, когда, например, вещи предпринимателя находятся в руках работающих по найму лиц;

3) право владеть (the right to possess) - специфическое отношение англо-американского права, при котором вещь, принадлежащая собственнику (лицу, имеющему право владеть), находится по каким-либо основаниям во владении другого лица. Данная форма владения связана с институтом зависимого держания (bailment), охватывающим широкий круг правоотношений. Собственником движимого имущества является одно лицо (передавшее вещь другому - bailor), тогда как правом владения имуществом обладает другое лицо (зависимый держатель - bailee), которому данное имущество передано собственником для определенной цели. Примером зависимого держания являются отношения, которые складываются между залогодателем и залогодержателем, арендатором и арендодателем, заказчиком и подрядчиком и т. д. При этом право на предъявление исков из нарушения владения предоставляется как собственнику, имеющему право на владение, так и зависимому держателю;

4) противопоставленное владение - такое владение недвижимостью, когда у владельца имеется правовой титул, который он может противопоставить притязаниям другого лица. В праве США для признания владения противопоставленным требуются дополнительные условия: чтобы оно было открытым, общеизвестным, видимым, непрерывным и сопровождалось бы притязанием на право. С этим видом владения связывается возможность приобретения права собственности по давности владения (146).

Нарушение владения в соответствии с континентальной системой права может выразиться в двух формах: лишение владения; совершение действий, препятствующих в той или иной форме спокойному владению имуществом (т. е. ограничивающих его или создающих риск нарушения в будущем).

Способы защиты владения разделяются на судебные и внесудебные. К внесудебным относится право на самопомощь, т. е. предоставленная владельцу возможность самостоятельно принимать меры для восстановления нарушенного владения. К судебным относятся владельческие (посессорные) иски, т. е. иски из нарушения владения. При рассмотрении этих исков суд не исследует вопрос о правах на вещь. Так, ст. 2282 ФГК закрепляет, что владение охраняется, каким бы ни было его правовое основание, от нарушения или угрозы его нарушения (147).

В кодексах различных стран имеются определенные особенности в характере владельческих исков.

Так, во Франции используется три владельческих иска:

иск о прекращении юридических или фактических действий, не связанных с лишением владения правомочного лица, но представляющих собой претензию, противоречащую владению (la complainte). Например, иск против проведения работ на участке лицом, приписывающим себе право на владение;

иск о предотвращении возможного нарушения в будущем как превентивная санкция против действий лица, создающих угрозу владению (la denondation de nouvelle oeuvre). Например, иск против осуществления работ на соседнем участке, создающих опасность нарушения владения;

иск о восстановлении насильственно отобранного владения (la reintegrande), направленный на восстановление утраченного владения или исключение действий, создающих невозможность осуществления владения.

В праве ФРГ различаются следующие способы защиты владения:

1. право владельца на самопомощь. В параграфе 859 ГГУ закреплено:

а) владелец может силой противиться запрещенному самоуправству;

б) если движимая вещь будет отнята у владельца путем запрещенного самоуправства, то он может силой отнять ее у лица, совершившего самоуправство, в том случае, когда нарушитель был застигнут на месте или обнаружен по свежим следам;

в) если владелец земельного участка будет лишен своего владения путем запрещенного самоуправства, то он может немедленно после лишения вернуть свое владение, удалив нарушителя.

В соответствии с параграфом 860 владельческий слуга обладает правом на самопомощь против третьих лиц в интересах хозяина.

2. иск о восстановлении владения (параграф 861 ГГУ);

3. иск об устранении помех владению (148);

В праве Англии и США не содержится специальных владельческих исков; защита владения осуществляется на основании гражданских исков из причинения вреда. В качестве исков против нарушений, используемых владельцами и собственниками, применяются специальные иски:

против лишения владения или помех в его осуществлении - иск trepass (иск против "прегрешения"). Данный иск применяется для защиты владения землей (trepass to goods). Право на иск принадлежит как собственнику, так и невладеющему несобственнику, например, арендатору;

против условий нормального владения - иск nuissanse (иск против "неудобств" и "неприятностей"). Направлен против действий, создающих помехи и беспокойства в пользовании землей или сервитутами, не связанными с лишением владения. В частности, действия, оказывающие отрицательное воздействие на соседний участок в результате создания производства или же причиняющие вред земле, строению или растительности каким-либо другим путем; действия, создающие трудности в извлечении из пользования землей определенных благ, и т. д.

Право на иск признается как за собственником, так и несобственником, но в любом случае истец должен доказать наличие у него основания на владение имуществом (149).

В русском дореволюционном праве выражение "владение" употребляется в самых различных смыслах: и как синоним права собственности, и как пользование, и как владение. Русские юристы, основываясь на неясности выражения понятия владения в законодательстве, выдвигали различные точки зрения на понятие защиты владения. Одни, исходя из теории Савиньи, понимали под владением фактическое господство над вещью с намерением присвоить ее себе, и доказывали, что держание не должно пользоваться владельческой защитой. Другие, поддаваясь влиянию германского права, доказывали, что русское право не делает разницы между владением и держанием (150).

В советском праве право владения как самостоятельное вещное право исчезло совсем. Владение в настоящее время, в т. ч. и в ГК Республики Казахстан, закрепляется только как одно из правомочий собственника. Владение рассматривается также при регулировании вещно-правовых исков о защите права собственности. Говорится о незаконном владении, добросовестном владельце, владении как вещном праве лица, не являющегося собственником (ст. ст. 259 - 267 ГК).

В литературе по гражданскому праву России и других стран СНГ понятие владения как самостоятельное вещное право практически не рассматривается. Есть отдельные упоминания при изучении курса гражданского права. Например, отмечается, что правомочие владения входит в состав не только права собственности, но и некоторых других субъективных гражданских прав, как вещных, так и обязательственных (например, права залогодержателя, арендатора и др.). Поэтому понятие законного (титульного) и незаконного (фактического) владения применимы не только в праве собственности (151). О титульных владельцах упоминается при изучении виндикационного иска, причем к титульным владельцам относят арендатора, хранителя, комиссионера и т. д., а также обладателей вещных прав на имущество: права пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, права оперативного управления и т. д. (152)

В Справочнике по гражданскому праву понятие владения определяется следующим образом: "Владение (англ. Ownership, possesion) - фактическое обладание вещью, создающее для обладателя возможность непосредственного воздействия на вещь. Владение вещью (имуществом), закрепленное законом за субъектом права (гражданином или юридическим лицом), - одно из правомочий собственника. Законным (титульным) владельцем может быть и не собственник вещи (имущества), а наниматель (арендатор) имущества по договору имущественного найма, лицо, которому имущество передано по договору о безвозмездном пользовании, залогодержатель, перевозчик в отношении переданных ему для транспортировки вещей, хранитель имущества, комиссионер и др." (153).

Таким образом, право владения как вещное право, исследование которого имеет многовековую историю, в постсоветской юридической литературе стран СНГ только начинает изучаться. Пока что здесь больше вопросов, чем ответов.

Дата добавления: 2015-07-10