Несколько договоров репо (ч. 19, 20 ст. 51.3).

Комментируемый Закон предусматривает, что в случае, если стороны заключают более одного договора репо, порядок заключения указанных договоров, а также их отдельные условия могут быть согласованы сторонами посредством заключения между ними генерального соглашения (единого договора) и (или) определены правилами организаторов торговли, правилами биржи и (или) правилами клиринга. Отдельные положения могут определяться примерными условиями договора репо, разработанными для указанного договора саморегулируемыми организациями на рынке ценных бумаг и опубликованными в печати или размещенными в сети Интернет.

В настоящее время такие примерные условия разработаны саморегулируемой организацией "Национальная фондовая ассоциация", рекомендованы для использования участниками фондового рынка и согласованы ФСФР России 13 октября 2011 г. Указанное Генеральное соглашение является приложением к письму Банка России от 14 февраля 2012 г. N 21-Т "О Генеральном соглашении "Об общих условиях заключения договоров РЕПО на рынке ценных бумаг", утвержденном саморегулируемой организацией "Национальная фондовая ассоциация" (вместе с "Генеральным соглашением НФА об общих условиях заключения договоров РЕПО на рынке ценных бумаг (ГСР НФА)", утв. Советом СРО НФА (Протокол от 30 декабря 2011 г.))". В настоящее время данный документ актуализирован и действует в редакции от 5 декабря 2013 г. <97>.

--------------------------------

<97> Официальный сайт национальной фондовой ассоциации. Стандарты и правила НФА http://www.nfa.ru/?page=standarts.

В соответствии с ч. 20 ст. 51.3 комментируемого Закона генеральным соглашением (единым договором), правилами организатора торговли, правилами биржи, правилами клиринга могут быть предусмотрены:

1) условия и порядок уплаты денежных средств и (или) передачи ценных бумаг, которые могут определяться отдельно по каждому договору репо, по группе договоров репо и (или) по всем договорам репо, заключенным между сторонами на условиях, указанных таким генеральным соглашением (единым договором) или такими правилами;

2) основания и порядок прекращения обязательств по одному договору репо, по группе договоров репо и (или) по всем договорам репо, заключенным между сторонами на условиях, указанных таким генеральным соглашением (единым договором) или такими правилами, в том числе по требованию одной из сторон при неисполнении или ненадлежащем исполнении другой стороной обязательств по договору репо. При этом прекращение обязательств допускается при наличии одного из условий, предусмотренных ч. 16 ст. 51.3.

Статья 51.4. Особенности заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами

Комментарий к статье 51.4

1. Производные финансовые инструменты (деривативы) - это срочные сделки на рынке ценных бумаг, объектом которых является базовый актив - стандартизованный товар (например, баррель нефти), ценная бумага (эмиссионная или постэмиссионная), фондовый индекс (MICEX), иностранная валюта, процентные ставки, иные активы. Понятие производного финансового инструмента содержится в ст. 2 комментируемого Закона.

Как подчеркивает Е.В. Иванова, "первоначально основной целью рынка деривативов являлось страхование исполнения и неизменности условий исполнения сделок (цены, поставки и др.), однако в дальнейшем для профессиональных участников он стал служить источником постоянной спекулятивной прибыли" <98>.

--------------------------------

<98> Иванова Е.В. Деривативы. Форвард, фьючерс, опцион, своп. Экономико-правовая квалификация. М.: Ось-89, 2007. С. 4.

Основными видами производных финансовых инструментов являются:

1) опционный договор (контракт):

- договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (значения) базисного (базового) актива или наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом;

- договор, предусматривающий:

- обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным (базовым) активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара;

- или обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный (базовый) актив;

2) фьючерсный договор (контракт) - заключаемый на биржевых торгах договор, предусматривающий обязанность каждой из сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного (базового) актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом;

3) биржевой форвардный договор (контракт) - договор, заключаемый на биржевых торгах:

- предусматривающий обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным (базовым) активом, в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом;

- и не предусматривающий обязанность стороны или сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного (базового) актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом;

4) внебиржевой форвардный договор (контракт) - договор, заключаемый не на биржевых торгах и предусматривающий:

- обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным (базовым) активом, в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить такое имущество и указание на то, что договор является производным финансовым инструментом;

- или обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным (базовым) активом, в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить такое имущество, а также обязанность сторон или стороны договора периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного (базового) актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом;

- или обязанность сторон или стороны договора периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного (базового) актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом;

5) своп-договор (контракт):

- договор, предусматривающий:

- обязанность стороны или сторон договора периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного (базового) актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом;

- и определение обязанности каждой из сторон договора уплачивать денежные суммы на основании различных базисных (базовых) активов или различных значений базисного (базового) актива (правил определения значений базисного (базового) актива). При этом обязанность стороны договора уплачивать денежные суммы может определяться на основании фиксированного значения базисного (базового) актива, установленного договором;

- договор, предусматривающий:

- обязанность одной стороны передать валюту в собственность второй стороне и обязанность второй стороны принять и оплатить валюту, а также обязанность второй стороны передать валюту в собственность первой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора и обязанность первой стороны принять и оплатить валюту;

- и указание на то, что договор является производным финансовым инструментом;

- и обязанность стороны или сторон договора периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного (базового) актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом, и (или) от фиксированных в договоре цены (цен) и (или) значения базисного (базового) актива. При этом определение обязанности каждой из сторон договора уплачивать денежные суммы осуществляется в соответствии с условиями договора на основании различных базисных (базовых) активов или различных значений базисного (базового) актива (правил определения значений базисного (базового) актива).

Понятие производных финансовых инструментов, их особенности содержатся в Приказе ФСФР РФ от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н "Об утверждении Положения о видах производных финансовых инструментов". Как видно из вышеперечисленных определений, деривативны могут заключаться как на организованных (биржевых) торгах, так и вне их. Комментируемый Закон устанавливает особенности заключения и исполнения производных финансовых инструментов на организованных торгах.

Заключение договоров-деривативов на организованных торгах.

Согласно ч. 1 ст. 51.4 комментируемого Закона заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, на организованных торгах допускается участниками таких торгов и только при условии, что другой стороной по таким договорам будет являться центральный контрагент.

Согласно п. 17 ст. 2 ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности" центральный контрагент - это юридическое лицо, соответствующее требованиям данного Закона, являющееся одной из сторон всех договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул. Это участник клиринга, т.е. процесса определения взаимных обязательств по совершенным на рынке ценных бумаг сделкам. Будучи стороной всех обязательств, центральный контрагент является гарантом исполнения сделок с ценными бумагами на рынке. Продавцу не нужно проверять надежность покупателя, его кредитоспособность, поскольку покупателем является центральный контрагент, деятельность которого прозрачна и обеспечена высокими требованиями к уставному капиталу, собственным средствам, управлению рисками и т.п. Покупателю точно также можно не волноваться за действительность сделки - для него продавцом выступает также центральный контрагент, а личность продавца не важна.

Как подчеркивает М.В. Ясус, "обязательное присутствие центрального контрагента между участниками двусторонней сделки, оформленной производным финансовым инструментом, делает возможным переход риска неисполнения обязательства соответствующей стороной сделки на центрального контрагента, тем самым обеспечивая исполнение ее условий" <99>.

--------------------------------

<99> Ясус М.В. Правовое регулирование сделок с использованием производных финансовых инструментов на неорганизованном рынке ценных бумаг в России // Право и экономика. 2011. N 8. С. 36 - 43.

Заключение нескольких производных финансовых инструментов.

Поскольку на современном этапе развития рынка деривативов они все больше приобретают характер спекулятивных инструментов, участники рынка активно заключают такие сделки без цели их реального исполнения систематически и в большом количестве. В связи с этим законодатель предоставляет участникам рынка право заключать генеральные соглашения либо включать их в спецификации или правила бирж и/или в правила клиринга. В соответствии с ч. 2 ст. 51.4 комментируемого Закона в таком стандартизованном виде могут быть предусмотрены в целом порядок заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, либо их отдельные условия.

Дата добавления: 2015-10-16