Дистанционных работников

Статья 312.1. Общие положения

Комментарий к статье 312.1

1. Глава 49.1 была введена в ТК Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 60-ФЗ. Появление этой главы обусловлено широкомасштабным развитием информационных технологий и появлением такой гибкой формы занятости, которая допускает исполнение трудовых обязанностей "вне офиса" с использованием современных информационно-коммуникационных средств. В настоящее время все большее распространение получает так называемая дистанционная занятость.

К основным преимуществам данной формы организации труда относятся: сокращение издержек работодателя на организацию и содержание рабочих мест; экономия времени и средств работника ввиду отсутствия транспортных проблем; возможность сочетания трудовых обязанностей и домашних (семейных) потребностей работника.

2. Часть 1 комментируемой статьи содержит дефиницию понятия "дистанционная работа" с указанием двух основных характерных признаков:

1) это работа вне места расположения работодателя - вне производственных или административных помещений, офиса, обособленных структурных подразделений (филиалов, представительств, департаментов, цехов, отделов), стационарных рабочих мест, вне территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя. Таким образом, отсутствие контроля работодателя в отношении места выполнения трудовой функции является основополагающим критерием для отнесения сотрудника к категории дистанционных работников;

2) работа предполагает использование информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования для выполнения работником своей трудовой функции и связи с работодателем. Этот признак свидетельствует об ограниченной возможности использования такой нетипичной формы занятости, как дистанционный труд, поскольку им могут заниматься только работники интеллектуальной сферы деятельности, которым для выполнения их трудовой функции, связанной с использованием, обработкой, передачей информации, необходимы электронное оборудование и средства программного обеспечения. Вне места расположения работодателя могут работать разного рода специалисты - программисты, дизайнеры, журналисты, редакторы, корректоры, юристы, переводчики, бухгалтеры, аудиторы и другие категории работников, занимающиеся исключительно умственным трудом, результаты которого оформляются в электронной форме. Не могут выступать в качестве дистанционных работников лица, занимающиеся изготовлением какой-либо материальной продукции (изделий).

Дистанционных работников следует отличать от надомников, труд которых регламентируется гл. 49 ТК. В отличие от надомников у дистанционных работников нет определенного рабочего места, свою работу они могут выполнять не только в домашних условиях, но и в любом другом месте, где существует возможность использования сети Интернет. Результатом труда надомников является изготовленная ими продукция (ст. 310 ТК), дистанционные работники создают интеллектуальный продукт, который может быть передан по каналам электронной связи.

3. Лица, заключившие трудовой договор о дистанционной работе, называются дистанционными работниками. На них распространяется действие трудового законодательства, но с учетом особенностей, обусловленных специфической формой осуществления трудового процесса. Одна из особенностей заключается в том, что традиционные для трудовых отношений документы могут оформляться и передаваться не на бумажных носителях, а в электронной форме. Электронное взаимодействие работника и работодателя осуществляется в условиях их территориальной удаленности. Если же работник проживает в том же населенном пункте, где располагается работодатель, он может при необходимости лично представлять и подписывать документы.

Электронный обмен документами в силу ТК может иметь место в следующих случаях: а) предъявление документов при заключении трудового договора в соответствии со ст. 65; б) заключение, изменение и прекращение трудового договора (ст. ст. 65, 72, 84.1); в) ознакомление с локальными нормативными актами работодателя (ст. ст. 22, 68); г) подача работником письменного заявления о выдаче копий документов, связанных с работой (ст. 62); д) уведомление работника об изменении определенных сторонами условий трудового договора (ст. 74); е) извещение работника о времени начала ежегодного оплачиваемого отпуска (ст. 123); ж) ознакомление с приказами, распоряжениями работодателя (ст. ст. 68, 84.1, 193); з) предоставление работником объяснения по требованию работодателя (ст. ст. 193, 247); и) предупреждение работника о предстоящем расторжении трудового договора в предусмотренных законом случаях (ст. ст. 71, 79, 180); к) предупреждение работодателя о расторжении трудового договора по инициативе работника (ст. 80) и др.

Документальное оформление требуется для направления работника в служебную командировку. В соответствии с п. 7 Положения об особенностях направления работников в служебные командировки, утв. Постановлением Правительства РФ от 13 октября 2008 г. N 749, работнику выдается командировочное удостоверение, подтверждающее срок его пребывания в командировке. Работник по возвращении из командировки обязан представить работодателю в течение трех рабочих дней авансовый отчет об израсходованных в связи с командировкой суммах с приложением командировочного удостоверения с соответствующими отметками о приезде и выезде, документов о расходах, связанных с командировкой, а также отчет о выполненной работе в командировке (п. 26 Положения). Приказ работодателя о направлении работника в командировку, командировочное удостоверение, авансовый отчет работника с подтверждающими документами могут быть направлены путем обмена электронными документами.

4. Поскольку дистанционная работа предполагает электронное взаимодействие работника и работодателя (при помощи сети Интернет), к их электронным документам предъявляется специальное требование - они должны быть оформлены с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи.

Электронная подпись - информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию (ст. 2 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи"). Электронная подпись предназначается для идентификации лица, подписавшего электронный документ, и является полноценной заменой (аналогом) собственноручной подписи в случаях, предусмотренных законом.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона "Об электронной подписи" усиленная квалифицированная электронная подпись характеризуется следующими признаками:

она получена в результате криптографического преобразования информации с использованием ключа электронной подписи;

она позволяет определить лицо, подписавшее электронный документ;

она позволяет обнаружить факт внесения изменений в электронный документ после момента его подписания;

она создается с использованием средств электронной подписи;

ключ проверки электронной подписи указан в квалифицированном сертификате;

для создания и проверки электронной подписи используются средства электронной подписи, получившие подтверждение соответствия требованиям, установленным согласно Федеральному закону "Об электронной подписи".

Усиленная электронная подпись должна обязательно иметь сертификат ключа проверки электронной подписи, который выдается аккредитованным удостоверяющим центром. При использовании усиленных электронных подписей работник и работодатель обязаны обеспечивать конфиденциальность ключей электронных подписей, в частности не допускать использование принадлежащих им ключей электронных подписей без их согласия.

Информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью.

Еще одно требование к электронному документообороту - работодатель и работник (лицо, поступающее на дистанционную работу) обязаны подтверждать получение электронного документа от другой стороны. Осуществляется эта обязанность также электронным способом - путем направления отправителю документа уведомления о получении электронного сообщения в срок, оговоренный трудовым договором.

5. Дистанционный работник имеет право на пособия по обязательному социальному страхованию (пособие по временной нетрудоспособности, пособие по беременности и родам, единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности, ежемесячное пособие по уходу за ребенком, единовременное пособие при рождении ребенка). Для получения пособия дистанционный работник должен направить работодателю оригиналы документов (листок нетрудоспособности, заявление о назначении пособия, свидетельство о рождении (усыновлении) ребенка, за которым осуществляется уход, и его копию либо выписку из решения об установлении над ребенком опеки, свидетельство о рождении (усыновлении, смерти) предыдущего ребенка (детей) и его копию, справку с места работы (службы) матери (отца, обоих родителей) ребенка о том, что она (он, они) не использует отпуск по уходу за ребенком и не получает ежемесячного пособия по уходу за ребенком, справка о постановке на учет в ранние сроки беременности, и другие необходимые документы, предусмотренные Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" и Приказом Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 23 декабря 2009 г. N 1012н "Об утверждении Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей").

Документы для назначения пособий направляются по почте заказным письмом с уведомлением.

Статья 312.2. Особенности заключения и изменения условий трудового договора о дистанционной работе

Комментарий к статье 312.2

1. Трудовой договор о дистанционной работе может быть заключен в письменной форме на бумажном носителе по правилам ст. 67 ТК либо в электронной форме путем обмена документами. В последнем случае работодатель должен в течение трех календарных дней со дня заключения трудового договора направить дистанционному работнику оформленный надлежащим образом на бумажном носителе экземпляр трудового договора. Так же оформляются изменения определенных сторонами условий трудового договора.

Почтовое отправление в адрес дистанционного работника оформляется заказным письмом с уведомлением о вручении адресату.

2. Лицо, поступающее на дистанционную работу, предъявляет работодателю документы, предусмотренные ст. 65 ТК. В случае заключения трудового договора электронным способом эти документы также могут быть представлены в электронной форме (в виде сканированных файлов).

При необходимости работодатель может потребовать от дистанционного работника представления ему нотариально заверенных копий документов на бумажном носителе. В этом случае работник обязан направить работодателю почтовое отправление (заказное письмо с уведомлением) с вложением соответствующих копий документов.

3. При отсутствии у лица, заключившего трудовой договор в электронной форме, страхового свидетельства обязательного пенсионного страхования оно оформляется работником самостоятельно. Для этого гражданину необходимо обратиться в территориальный орган Пенсионного фонда РФ по месту жительства с заявлением о выдаче ему впервые страхового свидетельства обязательного пенсионного страхования в соответствии с Федеральным законом от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".

4. Трудовой кодекс предусматривает возможность ознакомления дистанционного работника с локальными нормативными актами и коллективным договором, действующим у данного работодателя, путем обмена электронными документами. Для этого работодатель должен направить по электронной почте в адрес работника электронные тексты (в виде файлов) локальных нормативных актов и коллективного договора. Работник, ознакомившись с документами, подтверждает этот факт своим письмом, заверенным усиленной квалифицированной электронной подписью.

5. Стороны трудового договора о дистанционной работе могут договориться о том, что трудовая книжка на данного работника не ведется. Это соглашение целесообразно зафиксировать в трудовом договоре. Если сведения о дистанционной работе не будут внесены в трудовую книжку, стаж дистанционного работника будет подтверждаться трудовым договором, оформленным надлежащим образом (ст. 57 ТК) на бумажном носителе.

В случае если работник или работодатель настаивает на ведении трудовой книжки, дистанционный работник должен представить ее работодателю лично или отправить по почте заказным письмом с уведомлением.

6. Содержание трудового договора с дистанционным работником отличается рядом особенностей:

а) в трудовом договоре должно быть указано, что это трудовой договор о дистанционной работе, поскольку именно такое условие определяет специфику правового статуса работника и обусловливает применение к нему специальных норм ТК, закрепленных в гл. 49.1;

б) в силу специфики дистанционного труда в трудовом договоре невозможно определить такое обязательное для других договоров условие, как место работы. В качестве места заключения трудового договора указывается место нахождения работодателя;

в) помимо условий, предусмотренных ст. 57 ТК, в трудовом договоре с дистанционным работником могут предусматриваться специфические, характерные для данного вида трудовых отношений условия организации труда: обязанность работника использовать в работе оборудование, программно-технические средства, средства защиты информации и иные средства, предоставленные или рекомендованные работодателем (ч. 8 ст. 312.2 ТК); порядок и сроки обеспечения работников материально-техническими средствами, необходимыми для выполнения трудовой функции, порядок и сроки представления работником отчетов о выполненной работе (ч. 1 ст. 312.3 ТК); сроки подтверждения стороной трудового договора получения электронного документа от другой стороны (ч. 4 ст. 312.1 ТК);

г) в трудовом договоре определяются порядок, размеры и сроки выплаты компенсации за использование дистанционными работниками принадлежащих им или арендованных оборудования, программно-технических средств, средств защиты информации, возмещение иных расходов, например на аренду рабочего помещения, интернет-места в бизнес-центре, на оплату сотовой связи, получение сертификата ключа проверки электронной подписи в удостоверяющем центре;

д) в трудовом договоре уточняется порядок предоставления ежегодно оплачиваемого отпуска и иных видов отпусков (ст. 312.4 ТК);

е) в трудовом договоре с дистанционным работником устанавливаются основания расторжения трудового договора по инициативе работодателя (ст. 312.5 ТК).

Статья 312.3. Особенности организации и охраны труда дистанционных работников

Комментарий к статье 312.3

1. Особенности организации труда дистанционных работников устанавливаются в трудовом договоре, заключаемом с ним. Ввиду того что дистанционный работник не находится под непосредственным контролем работодателя, важным условием трудового договора становятся порядок и сроки представления дистанционным работником отчетов о выполненной работе, требования к содержанию отчетов.

2. Из всех обязанностей работодателя в сфере охраны труда, предусмотренных ст. 212 ТК, в отношении дистанционных работников действуют только следующие: а) расследование и учет несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний в установленном ТК, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами порядке; б) выполнение предписаний должностных лиц федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление федерального государственного надзора за соблюдением трудового законодательства, других федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих государственный контроль (надзор) в установленной сфере деятельности, и рассмотрение представлений органов общественного контроля в установленные ТК, иными федеральными законами сроки; в) обязательное социальное страхование работников от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Кроме того, работодатель должен ознакомить дистанционных работников с требованиями охраны труда, если им предстоит работать с оборудованием, программно-техническими средствами и средствами защиты информации, рекомендованными или представленными работодателем.

Поскольку у дистанционного работника отсутствует рабочее место в его традиционном понимании как места, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя, многие обязанности работодателя в сфере охраны труда объективно не могут быть им выполнены, например обеспечить контроль за состоянием условий труда на рабочем месте, принять меры по предотвращению аварийных ситуаций. Соответственно, работник сам должен позаботиться о безопасности своей трудовой деятельности.

Согласно п. 3 ст. 3 Федерального закона от 28 декабря 2013 г. N 426-ФЗ "О специальной оценке условий труда" в отношении условий труда дистанционных работников специальная оценка не проводится.

В трудовом договоре могут быть предусмотрены дополнительные обязанности работодателя по обеспечению безопасных условий труда и охраны труда помимо перечисленных в настоящей статье.

Статья 312.4. Особенности режима рабочего времени и времени отдыха дистанционного работника

Комментарий к статье 312.4

1. Особенностью дистанционной работы является самостоятельное распределение работником рабочего времени и времени отдыха, если иное не предусмотрено трудовым договором. Дистанционный работник по своему усмотрению определяет рабочие и выходные дни, начало и окончание рабочего дня, продолжительность перерывов в работе. В связи с этим у работодателя отпадает необходимость ведения учета рабочего времени и заполнения табеля рабочего времени на дистанционного работника.

Соответственно, в отношении дистанционного работника, самостоятельно определяющего режим рабочего времени и времени отдыха, не возникает необходимости повышенной оплаты труда за работу в ночное и сверхурочное время, выходные и нерабочие праздничные дни. Если же в трудовом договоре установлен режим работы, переработка должна быть оплачена в утвержденных ТК размерах.

2. Трудовым договором с дистанционным работником могут быть предусмотрены способы и периодичность рабочих контактов работника с работодателем. Например, способами электронного общения сторон трудового договора могут быть видеоконференции, переговоры посредством программы "Скайп", обмен электронными письмами.

Работодатель может установить в трудовом договоре периодичность (ежедневно, раз в два дня, еженедельно и т.п.), продолжительность и время выхода на связь дистанционного работника.

3. В трудовом договоре необходимо предусмотреть порядок предоставления дистанционному работнику ежегодного оплачиваемого отпуска.

Законодательство не устанавливает специальные правила относительно продолжительности отпусков, следовательно, действуют общие нормы. Минимальный отпуск дистанционного работника (если у него нет права на удлиненный отпуск) составляет 28 календарных дней (ст. 115 ТК). Дистанционным работникам предоставляются также ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска при наличии оснований, предусмотренных ст. 116 ТК, коллективными договорами, локальными нормативными актами.

Ежегодный оплачиваемый отпуск (основной и дополнительный) может предоставляться по графику отпусков, если это оговорено в трудовом договоре. В таком случае за работодателем сохраняется обязанность не позднее чем за две недели до начала отпуска известить работника о начале отпуска (ч. 3 ст. 123 ТК). Стороны могут установить в трудовом договоре условие о том, что отпуск предоставляется в любое время по усмотрению дистанционного работника (с предупреждением работодателя за определенный срок) либо по согласованию сторон.

4. Учебные отпуска предоставляются дистанционному работнику в установленном ТК порядке, поскольку иное не предусмотрено законом.

Статья 312.5. Особенности прекращения трудового договора о дистанционной работе

Комментарий к статье 312.5

1. Трудовой договор с дистанционным работником, исходя из правила ч. 3 ст. 312.1 ТК, может быть прекращен по общим основаниям, установленным ст. ст. 77, 81, 83 ТК.

Вместе с тем в трудовом договоре могут быть предусмотрены дополнительные основания расторжения трудового договора по инициативе работодателя. Поскольку традиционные основания увольнения за нарушение трудовой дисциплины, установленные ст. 81 ТК, как правило, не могут быть применены к дистанционному работнику, ТК позволяет работодателю указать в трудовом договоре причины, которые могут послужить поводом для прекращения трудовых отношений. При этом необходимо руководствоваться принципами правового регулирования трудовых отношений, в частности учитывать принцип запрета дискриминации в сфере труда.

В качестве основания расторжения трудового договора может быть установлено, например, нарушение порядка или сроков представления дистанционным работником отчета о выполненной работе, неиспользование или неправильное использование в работе средств защиты информации, предоставленных или рекомендованных работодателем.

Дополнительные основания расторжения трудового договора с дистанционным работником по инициативе работодателя не должны носить дискриминационный характер (см. ст. 3 ТК).

2. При увольнении работника по основанию, предусмотренному трудовым договором, в приказе и трудовой книжке (если она ведется на данного дистанционного работника) нужно сделать ссылку на ч. 1 ст. 312.5 ТК и указать формулировку основания расторжения трудового договора и конкретный пункт договора, предусматривающий это основание.

3. С приказом (распоряжением) о прекращении трудового договора дистанционный работник должен быть ознакомлен под подпись по правилам ст. 84.1 ТК. Если взаимодействие между работодателем и дистанционным работником осуществляется путем обмена электронными документами, приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора необходимо направить работнику в электронном виде для ознакомления. В день прекращения трудового договора работодатель также обязан направить дистанционному работнику надлежаще заверенную копию приказа (распоряжения) на бумажном носителе. Почтовое отправление оформляется заказным письмом с уведомлением о вручении адресату.

Работник, получив приказ по электронной почте, должен заверить его своей усиленной квалифицированной электронной подписью и переслать его обратно работодателю также по электронной почте.

4. Если на дистанционного работника велась трудовая книжка, нужно в нее внести запись о расторжении трудового договора, заверить внесенные записи в установленном порядке (кроме подписи самого дистанционного работника) и направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой или дать согласие на отправление ее по почте (ст. 84.1 ТК). Свое согласие работник должен выразить в электронном письме, заверенном усиленной квалифицированной электронной подписью. После получения согласия работодатель отправляет трудовую книжку по почте заказным письмом с уведомлением.

Дата добавления: 2015-09-06