И муниципального имущества 4 страница

Однако круг ценных бумаг, которые выпускаются иностранными эмитентами и могут быть обеспечены находящимися в государственной собственности акциями российских открытых акционерных обществ, комментируемой статьей не ограничен.

2. Со стороны Российской Федерации (ее субъектов) продажа находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ посредством их использования в качестве обеспечения ценных бумаг, выпускаемых иностранными эмитентами, связана с определенной процедурой.

Прежде всего должно быть принято решение о продаже таких акций, в зависимости от их принадлежности, - Правительством РФ или органами государственной власти субъектов Федерации.

Установлены единые требования к содержанию такого решения. В нем должны указываться:

- количество находящихся в государственной собственности акций открытого акционерного общества, которые используются для обеспечения выпуска иностранным эмитентом ценных бумаг;

- наименование иностранного эмитента, осуществляющего выпуск ценных бумаг;

- вид ценных бумаг иностранного эмитента;

- максимальный размер вознаграждения, который установлен для иностранного эмитента (организаций, осуществляющих продажу его ценных бумаг), и максимальный размер расходов, которые связаны с выпуском и продажей ценных бумаг и должны быть возмещены за счет средств, полученных от продажи акций;

- период, в течение которого ограничивается распоряжение оставшимися после продажи находящимися в государственной собственности акциями открытого акционерного общества, и способ такого ограничения;

- иные необходимые сведения.

Также необходимо заключение договора, регулирующего отношения, связанные с продажей акций открытого акционерного общества посредством их использования в качестве обеспечения ценных бумаг, выпускаемых иностранными эмитентами. В комментируемой статье указано, в частности, на необходимость включения в такой договор порядка их оплаты.

Кроме того, установлено, что все сведения, которые указывались в решении о продаже акций открытых акционерных обществ посредством их использования в качестве обеспечения ценных бумаг, выпускаемых иностранными эмитентами, должны быть включены в договор в качестве его существенных условий. Соответственно, без соблюдения этих требований договор не будет считаться заключенным.

3. В комментируемой статье указано на обязательную конвертацию в валюту Российской Федерации всех средств, полученных от продажи акций посредством их использования в качестве обеспечения ценных бумаг иностранного эмитента.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" валюта Российской Федерации представляет собой денежные знаки в виде банкнот и монет Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории Российской Федерации (равно как и изымаемые (изъятые из обращения), но при этом подлежащие обмену указанные денежные знаки). Кроме того, к валюте Российской Федерации относятся средства на банковских счетах и в банковских вкладах.

4. Порядок, определенный комментируемой статьей для продажи за пределами территории Российской Федерации находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ, не является единственно возможным. Установлено, что такая продажа может производиться в порядке, установленном ст. 22 комментируемого Закона (см. комментарий к данной статье). При этом должны одновременно учитываться требования как законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг, так и законодательства государства, в котором осуществляется продажа акций.

Статья 22. Продажа акций открытых акционерных обществ на биржевых торгах

Комментарий к статье 22

1. Следующим способом приватизации государственного и муниципального имущества является продажа акций открытых акционерных обществ на биржевых торгах.

Товарная биржа, организующая биржевые торги, представляет собой организацию с правами юридического лица, которая формирует оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам (ч. 1 ст. 2 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле"). Биржевая торговля может осуществляться на биржах только на основе лицензии, выданной в установленном порядке федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков (ч. 1 ст. 12 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1).

Правила торгов, в соответствии с которыми производится продажа акций открытых акционерных обществ, устанавливаются товарной биржей.

Нужно учитывать, что, как и при любом другом способе приватизации государственного, муниципального имущества, покупатель акций в данном случае должен соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 5 комментируемого Закона.

2. Продавцом акций в отношении находящихся в федеральной собственности акций является Федеральное агентство по управлению государственным имуществом. Что касается акций, находящихся в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности, то их продавцом выступает организация, в установленном порядке наделенная полномочиями по продаже.

Для продажи акций продавцом могут привлекаться брокеры. Биржевыми брокерами, через которых совершаются биржевые сделки в ходе биржевых торгов, являются служащие или представители организаций - членов биржи и биржевых посредников, а также независимые брокеры (ст. 22 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1). Это профессиональные участники рынка ценных бумаг, имеющие лицензию на осуществление брокерской деятельности.

Брокерская деятельность предполагает совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом (ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Привлечение брокеров осуществляется в порядке, установленном Постановлением Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. N 845 "О привлечении брокеров для продажи находящихся в государственной и муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг", посредством проведения конкурса по отбору брокеров.

К участию в конкурсе допускаются только брокеры - юридические лица, которые имеют лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности и имеют право осуществлять операции с акциями через организатора торговли путем выставления заявок на продажу, при этом не находятся в процессе банкротства и не имели убытков после уплаты налогов по итогам последних 3 лет и за отчетный период текущего года (ч. 19 Правил привлечения брокеров для продажи находящихся в государственной и муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг, утв. Постановлением Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. N 845).

Частями 3, 5, 9, 21, 26 указанных Правил предусмотрено, что продавец:

1) устанавливает начальную цену акций;

2) определяет необходимое количество брокеров, подлежащих отбору на конкурсе (их не может быть меньше 3 и больше 10);

3) проводит конкурс, для чего принимает от брокеров и рассматривает заявки на участие в конкурсе с прилагаемыми к ним документами (отказывает в приеме заявок), принимает решение о допуске (отказе в допуске) брокеров, которые подали заявки, к участию в конкурсе, и принимает решение об отборе брокеров отдельно по каждому претенденту. Порядок информационного обеспечения и проведения конкурса установлен разд. II, III Правил привлечения брокеров для продажи находящихся в государственной и муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг;

4) осуществляет выбор брокера из числа отобранных на конкурсе. Критериями такого отбора являются наибольший объем торгового оборота брокера за последние полгода и предшествующий период работы брокера, в течение которого к нему не применялись санкции со стороны органа, регулирующего рынок ценных бумаг;

5) заключает с брокером договор поручения на продажу акций через организатора торговли. Условия таких договоров согласно ч. 2 комментируемой статьи должны предусматривать продажу акций по цене, которая не может быть ниже установленной такими договорами начальной цены. К основным условиям договора поручения относятся, в частности, перечень организаторов торговли, через которых брокер может осуществлять продажу акций, порядок взаимодействия брокера и продавца, порядок определения размера вознаграждения брокера (не может превышать 0,3 процента начальной цены продажи акций) и премии за превышение цены продажи акций над начальной ценой (не может превышать 1 процент разницы между этими ценами согласно ч. 2 Постановления Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. N 845), а также порядок выплаты указанных вознаграждения и премии;

6) дает брокеру соответствующее поручение на продажу акций, определяя, в частности, необходимость продажи акций единым или несколькими пакетами;

7) осуществляет перевод акций на специальный счет в депозитарии;

8) контролирует исполнение брокером поручений продавца.

3. Пунктом 3 комментируемой статьи установлено, что информация о продаже акций открытых акционерных обществ на биржевых торгах должна быть опубликована в соответствии с правилами, установленными биржей. Равным образом в установленном биржей порядке осуществляется раскрытие ею информации, которая является необходимой для совершения и исполнения сделок с акциями открытых акционерных обществ.

Определена периодичность публикации информации о результатах сделок купли-продажи акций открытых акционерных обществ на биржевых торгах в официальных информационных бюллетенях и (или) других средствах массовой информации - ежемесячно.

В связи с установлением особых условий на продажу акций открытых акционерных обществ на биржевых торгах не распространяются правила, установленные п. п. 2 - 11 ст. 15 комментируемого Закона, касающиеся порядка публикации, размещения в сети Интернет и содержания информационного сообщения о продаже государственного или муниципального имущества, информации о результатах сделок приватизации такого имущества.

Статья 23. Продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения

Комментарий к статье 23

1. Рассматриваемая статья имеет непосредственное отношение к ст. 18 комментируемого Закона. Продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения может иметь место только в том случае, если аукцион по продаже указанного имущества был признан несостоявшимся (то есть применению такого способа всегда предшествует аукцион). Для несостоявшегося конкурса подобной возможности не предусмотрено.

Здесь нужно учитывать, что согласно п. 3 ст. 18 комментируемого Закона аукцион признается несостоявшимся, если в нем участвовал только один участник. При этом признание аукциона, в котором участвовало только одно лицо, несостоявшимся не влечет обязанность организатора заключить договор купли-продажи с единственным участником аукциона. Договор в этом случае заключается посредством публичного предложения (см. Постановление ФАС Поволжского округа от 3 октября 2012 г. по делу N А55-417/2012).

Как указывается в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 20 февраля 2007 г., 13 февраля 2007 г. N Ф03-А51/06-1/5216 по делу N А51-10740/2006-2-218, в ст. ст. 18 и 23 комментируемого Закона не содержится запрета на повторное выставление собственником имущества на аукцион при несостоявшемся аукционе, поэтому продажа спорного имущества не является обязательной посредством публичного предложения.

Как отмечает О.А. Беляева, подобная позиция суда представляется весьма спорной, и отсутствие в законе разрешения на проведение повторного аукциона следует рассматривать как запрет на такое действие <14>.

--------------------------------

<14> Беляева О.А. Аукцион и продажа посредством публичного предложения: соотношение процедур // Журнал российского права. 2010. N 3. С. 55 - 62.

2. Применительно к продаже государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения законодатель выделяет следующие понятия:

- первоначальное предложение - цена продажи государственного или муниципального имущества, которая устанавливается в размере не ниже начальной цены, указанной в информационном сообщении о продаже этого имущества на аукционе, ранее признанном несостоявшимся. Такое первоначальное предложение должно быть равным начальной цене, применяемой при проведении аукциона, или превышать ее;

- цена отсечения, составляющая 50 процентов начальной цены такого аукциона. Определение такой суммы необходимо, поскольку при продаже посредством публичного предложения цена первоначального предложения последовательно снижается на шаг понижения до цены отсечения, но не более того. Иными словами, это минимальная цена предложения, по которой может быть продано государственное или муниципальное имущество;

- шаг понижения, то есть величина снижения цены первоначального предложения, которая устанавливается продавцом в фиксированной сумме, составляющей не более 10 процентов цены первоначального предложения, и не изменяется в течение всей процедуры продажи (ч. 17 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения, утв. Постановлением Правительства РФ от 22 июля 2002 г. N 549);

- шаг аукциона - величина повышения цены, которая устанавливается продавцом в фиксированной сумме, составляющей не более 50 процентов шага понижения, и не изменяется в течение всей процедуры продажи (ч. 17 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения).

Данный термин, имеющий отношение к аукциону, востребован при продаже имущества посредством публичного предложения, поскольку может сложиться ситуация, при которой сразу несколько участников подтвердят цену первоначального предложения или цену предложения, сложившуюся на одном из шагов понижения.

В этом случае согласно ч. 5 комментируемой статьи со всеми участниками продажи должен быть проведен аукцион, предусматривающий открытую форму подачи предложений о цене имущества. Начальная цена имущества при проведении аукциона будет считаться равной цене первоначального предложения или предложения, которое сложилось на определенном шаге понижения.

3. Пункт 2 комментируемой статьи определяет содержание информационного сообщения о продаже посредством публичного предложения.

Помимо сведений, о которых идет речь в ст. 15 комментируемого Закона (характеристика имущества, начальная цена его продажи и др.), в таком информационном сообщении должны указываться:

- дата, точное время и место проведения продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения;

- шаг понижения и шаг аукциона;

- цена отсечения.

Кроме того, в ч. 5 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения указано, что такое информационное сообщение должно содержать сведения о размере задатка, сроке и порядке его внесения, о назначении платежа, реквизитах счета, порядке возвращения задатка, а также указание на то, что данное сообщение является публичной офертой для заключения договора о задатке согласно ст. 437 ГК РФ, а подача претендентом заявки и перечисление задатка являются акцептом такой оферты, после чего договор о задатке считается заключенным в письменной форме.

4. Организацию продажи федерального имущества посредством публичного предложения осуществляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом, а в отношении недвижимого военного имущества Вооруженных Сил Российской Федерации - Министерство обороны Российской Федерации. Также по решению Правительства РФ организацию продажи в данном случае могут выполнять юридические лица в соответствии с агентским договором.

При продаже имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации, продавцы определяются в соответствии с законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, применительно к муниципальной собственности - в соответствии с правовыми актами органов местного самоуправления.

Продавец в процессе подготовки и проведения продажи имущества осуществляет, в частности, следующие функции:

- устанавливает цену первоначального предложения, шаг понижения, цену отсечения и шаг аукциона;

- определяет размер, срок и порядок перечисления задатка претендентами, а также иные условия договора о задатке;

- определяет место, даты начала и окончания приема заявок, место и дату подведения итогов продажи имущества;

- организует подготовку и публикацию информационного сообщения о проведении продажи имущества, размещение соответствующей информации в сети Интернет;

- принимает от претендентов заявки и прилагаемые к ним документы, проверяет правильность их оформления, устанавливает факт поступления задатка в установленный срок;

- принимает решение о признании претендентов участниками продажи имущества или об отказе в допуске к участию в продаже имущества;

- определяет победителя продажи имущества, уведомляет его о том, а также оформляет протокол об итогах продажи, уведомляет победителя продажи имущества о его победе;

- заключает с победителем продажи имущества договор купли-продажи имущества;

- обеспечивает передачу имущества покупателю (победителю) продажи имущества и совершает действия, связанные с переходом права собственности на него (ч. 3 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения).

5. Для участия в продаже имущества претенденты лично или через своего представителя представляют продавцу в установленный срок заявку и иные документы в соответствии с формой заявки и перечнем документов, опубликованными в информационном сообщении (ч. 4 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения). Одно лицо вправе подать лишь одну заявку.

Срок приема заявок при продаже имущества посредством публичного предложения должен составлять не менее чем двадцать пять дней. Прием заявок заканчивается не позднее чем за три рабочих дня до установленной даты рассмотрения продавцом заявок и документов претендентов (ч. 8 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения).

Заявки, поступившие по истечении срока приема, указанного в информационном сообщении о проведении продажи имущества, возвращаются претендентам или их уполномоченным представителям под расписку (ч. 10 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения).

Для участия в продаже посредством публичного предложения необходимо внесение претендентом задатка, размер которого составляет 10 процентов начальной цены имущества, указанной в информационном сообщении, так же как и при продаже государственного или муниципального имущества на аукционе или при продаже акций открытого акционерного общества, долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью на конкурсе (ст. ст. 18, 20 комментируемого Закона). Документом, который подтверждает поступление задатка на счет, указанный в информационном сообщении, является выписка с этого счета.

Претендент не может быть допущен к участию в продаже посредством публичного предложения в случае, если:

- представленные им документы не подтверждают право претендента быть покупателем государственного, муниципального имущества (см. ст. 5 комментируемого Закона);

- были представлены не все документы в соответствии с перечнем, приведенным в соответствующем информационном сообщении, или же их оформление не соответствует законодательству Российской Федерации;

- заявка была подана лицом, которое не уполномочивалось претендентом на осуществление таких действий;

- не подтверждено поступление задатка на счета, указанные в информационном сообщении, в установленный срок.

Данный перечень оснований для отказа претенденту в участии в продаже посредством публичного предложения является закрытым.

Установлено также, что претендент вправе отозвать поданную им заявку на участие в продаже посредством публичного предложения до момента признания его участником такой продажи.

6. В день определения участников продажи имущества продавец рассматривает заявки и документы претендентов, от которых поступил задаток, и принимает решение о признании их участниками продажи имущества или об отказе в допуске к участию в продаже имущества. Соответствующие решения продавца оформляются протоколом, в котором приводятся сведения о перечне принятых и отозванных заявок, о претендентах, признанных участниками продажи имущества, и претендентах, которым было отказано в допуске. Решение о признании продажи имущества несостоявшейся также оформляется протоколом (ч. ч. 12, 13 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения).

Претенденты уведомляются о принятом в отношении их решении не позднее одного рабочего дня, следующего за днем оформления соответствующего протокола, под расписку или путем направления заказного письма (ч. 15 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения).

Информация об отказе в допуске к участию в продаже имущества в установленном порядке размещается в сети Интернет.

С момента оформления продавцом протокола о признании претендентов участниками продажи имущества претендент приобретает статус участника продажи имущества (ч. 16 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения).

Согласно п. 4 комментируемой статьи продажа посредством публичного предложения должна быть проведена не ранее чем через десять рабочих дней со дня признания претендентов участниками продажи посредством публичного предложения (то есть со дня оформления соответствующего протокола). В п. "а" ч. 17 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения указывается также на то, что продажа имущества проводится не позднее пятнадцати рабочих дней с даты определения участников.

7. Продажа посредством публичного предложения проводится с использованием открытой формы подачи предложений о приобретении имущества в течение одного рабочего дня и в рамках одной процедуры.

Участникам продажи имущества выдаются пронумерованные карточки. Путем поднятия таких карточек участники должны заявлять свои предложения о приобретении имущества после оглашения цены первоначального предложения и цены предложения, которая складывается в случае применения шага понижения.

Продажа осуществляется ведущим в присутствии уполномоченного представителя продавца, который начинает продажу своим объявлением об открытии продажи имущества.

Затем ведущим оглашаются наименование имущества и его основные характеристики, цена первоначального предложения, цена отсечения, шаг понижения и шаг аукциона. Участникам предлагается заявить эту цену путем поднятия выданных карточек.

В случае если предложений по первоначальной цене имущества от участников не последует, ведущим проводится последовательное снижение цены на шаг понижения, вплоть до цены отсечения.

Установлено, что право приобретения имущества принадлежит тому участнику продажи имущества, который подтвердил цену первоначального предложения или цену предложения на соответствующем шаге понижения, если не имеется предложений других участников, после того как ведущий троекратно повторит сложившуюся цену продажи.

В этом случае ведущий объявляет о продаже имущества, называет номер карточки участника, подтвердившего начальную или последующую цену, указывает на этого участника и оглашает цену продажи имущества.

Если же несколько участников подтверждают одну и ту же цену первоначального предложения или цену предложения, которая сложилась на одном из шагов понижения, то, как говорилось выше, для всех участников проводится аукцион по установленным правилам проведения аукциона, предусматривающим, в соответствии с п. 3 ст. 18 комментируемого Закона, открытую форму подачи предложений о цене имущества.

В случае если участники аукциона не заявят предложения о цене, превышающей начальную цену имущества, право его приобретения принадлежит участнику аукциона, который первым подтвердил начальную цену.

После завершения аукциона ведущий делает объявление о продаже имущества, называет победителя, цену и номер его карточки.

Предложенная победителем цена заносится в протокол об итогах продажи имущества. Такой протокол, подписанный ведущим продажи имущества и уполномоченным представителем продавца, представляет собой документ, удостоверяющий право победителя на заключение договора купли-продажи имущества (ч. ч. 17, 19 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения).

Победителю продажи имущества или его полномочному представителю в день подведения итогов продажи имущества выдается под расписку соответствующее уведомление.

Согласно ч. 13 комментируемой статьи договор купли-продажи с победителем должен быть заключен не позднее чем через пятнадцать рабочих дней с даты выдачи уведомления о признании участника продажи имущества победителем. В ч. 23 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения указывается также, что договор заключается не ранее чем через 10 рабочих дней со дня подведения итогов продажи имущества.

В случае если имеет место уклонение или отказ победителя от заключения в указанный срок договора купли-продажи имущества, он утрачивает право на заключение такого договора, а задаток ему не возвращается.

Если же заключение договора состоялось, то внесенный победителем задаток засчитывается в счет оплаты приобретаемого имущества. Согласно ч. 24 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения денежные средства в счет оплаты приватизируемого федерального имущества должны быть перечислены победителем в федеральный бюджет в размере и сроки, установленные договором купли-продажи, но не позднее 30 рабочих дней со дня его заключения договора купли-продажи.

Передача государственного или муниципального имущества, а также оформление права собственности на него осуществляются в установленном порядке не позднее тридцати дней после дня полной оплаты имущества победителем.

Суммы задатков, внесенные остальными участниками продажи имущества, должны быть возвращены им в течение пяти дней с даты подведения итогов продажи.

8. Частью 6 комментируемой статьи установлено, что продажа посредством публичного предложения признается несостоявшейся, если в ней принял участие только один участник.

Согласно ч. 19 Положения об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения продажа имущества также признается несостоявшейся в случае, если:

- не было подано ни одной заявки на участие в продаже имущества или ни один из претендентов не признан участником продажи имущества;

- после троекратного объявления ведущим минимальной цены предложения (цены отсечения) ни один из участников не поднял карточку.

9. Исходя из ч. 15 комментируемой статьи в не урегулированной ею части порядок продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения устанавливается Правительством РФ. По этому поводу принято Положение об организации продажи государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения, утв. Постановлением Правительства РФ от 22 июля 2002 г. N 549. Также при проведении такой продажи в электронной форме следует руководствоваться общими положениями разд. I и разд. V Положения об организации и проведении продажи государственного или муниципального имущества в электронной форме, утв. Постановлением Правительства РФ от 27 августа 2012 г. N 860.

Дата добавления: 2015-08-09