Финансово–промышленные группы

Первые предпринимательские объединения в форме финансово-промышленных групп (ФПГ) в России относят к середине 90-х годов прошлого столетия. Как правило, ФПГ создавались с целью инвестиций отдельных отраслей промышленности и максимизации консолидированной прибыли всех участников группы. Характерной чертой данных объединений можно назвать консолидацию финансовых ресурсов и капиталов, а также единую управленческую, ценовую, техническую, кадровую политику. Одним из обязательных признаков ФПГ является наличие общих стратегий[15]. Правовой основой формирования первых финансово-промышленных групп было Положение о финансово-промышленных группах и порядке их создания, утвержденное Указом Президента РФ "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации" от 5 декабря 1993 г. № 2096[16].

В соответствии с Указом в качестве финансово-промышленных групп рассматривались группы предприятий, учреждений, финансово-кредитных организаций и инвестиционных институтов, капиталы которых объединены в организационно-правовых формах и размерах, определенных Положением. Основными организационно-правовыми формами, в которых реализовывалась идея ФПГ на данном этапе, были акционерные общества открытого типа и холдинговые компании. Положение содержало ряд ограничений антимонопольного характера, к примеру: по количеству входящих в состав ФПГ предприятий (не более 20), общей численности работающих (не более 100 тысяч человек), доле государственной собственности в объединяемом участниками капитале (не более 25%), величине пакета акций, которым вправе располагать включаемые в группу кредитно-финансовые организации (не более 10%). Не допускалось перекрестное взаимное владение акциями участников ФПГ. Указ Президента РФ 1993 года предусматривал наличие у финансово-промышленной группы статуса юридического лица.

В качестве основы организационно-экономического взаимодействия участников финансово-промышленной группы с центральной компанией рассматривалось использование холдинговых и трастовых отношений. При формировании ФПГ, как правило, соблюдался принцип добровольности участия предприятий и других организаций в группах, предполагающий собственную инициативу в разработке проекта ФПГ и подборе участников объединения. В принудительном порядке ФПГ могли формироваться по решению Правительства. Взаимоотношения между ФПГ и государством в лице его соответствующих органов согласно Положению должны были строиться на основе системы договоров, определяющих взаимные обязательства, гарантии и ответственность ФПГ.

Опасность всеобщего развала промышленного комплекса России обеспечила программный политико-экономический подход к формированию ФПГ. Постановлением Правительства РФ от 16 января 1995 года была утверждена Программа содействия формированию финансово-промышленных групп[17], в которой актуальность создания ФПГ и эффективность их деятельности обосновывались следующими предпосылками:

· необходимость соединения процессов приватизации, демонополизации и структурной перестройки промышленности;

· острая потребность в создании новой системы инвестирования промышленности, в формировании интегрированных структур, способных к саморазвитию в условиях рынка;

· рост количества коммерческих банков и торговых фирм, являющихся потенциальными инвесторами промышленности, а также увеличение их финансовых активов;

· наличие серьезного структурного и финансово-инвестиционного кризиса в промышленности, особенно в сфере научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ и высоких технологий;

· необходимость укрепления и обновления сложившихся технологических цепочек и кооперационных связей в производстве конкурентоспособной продукции, в том числе государствами-участниками СНГ;

· сложность и недостаток опыта самостоятельного выхода отечественных предприятий на внешний рынок;

· потеря значительной части внутреннего товарного рынка России из-за появления на нем продукции крупных зарубежных, в том числе транснациональных компаний.

Предполагалось, что ФПГ как стратегическому звену российской промышленности будут оказаны существенные меры государственной поддержки. Так, Указом Президента РФ "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп" от 1 апреля 1996 г. № 443, Законом "О финансово-промышленных группах" от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах" и другими нормативными актами, регулирующими деятельность ФПГ, предусматривались:

· зачет задолженности участника финансово-промышленной группы, акции которого реализуются на инвестиционных конкурсах (торгах) в объем предусмотренных условиями инвестиционных конкурсов (торгов) инвестиций для покупателя – центральной компании той же финансово-промышленной группы;

· предоставление участникам финансово-промышленной группы права самостоятельно определять сроки амортизации оборудования и накопления амортизационных отчислений с направлением полученных средств на развитие деятельности финансово-промышленной группы;

· передача в доверительное управление центральной компании финансово-промышленной группы временно закрепленных за государством пакетов акций участников этой финансово-промышленной группы;

· предоставление государственных гарантий для привлечения различного рода инвестиций;

· предоставление инвестиционных кредитов и иной финансовой поддержки для реализации проектов финансово-промышленной группы.

Кроме того, органы государственной власти субъектов Российской Федерации в пределах своей компетенции могут предоставлять ФПГ дополнительные льготы и гарантии. Центральным банком Российской Федерации могут быть предоставлены банкам-участникам финансово-промышленной группы, осуществляющим в ней инвестиционную деятельность, льготы, предусматривающие снижение норм обязательного резервирования, изменение других нормативов в целях повышения их инвестиционной активности.

Правительство Российской Федерации должно разрабатывать порядок предоставления мер поддержки финансово-промышленных групп в соответствии с приоритетами в промышленной и социальной политике, заявляемыми им ежегодно, одновременно с представлением проекта федерального бюджета на соответствующий год и отчитываться о результатах их применения при отчете об исполнении федерального бюджета.

Однако меры государственной поддержки, под предоставление которых в ряде случаев регистрировались ФПГ, большинству из них предоставлены не были. Указом Президента РФ "О дополнительных мерах по обеспечению режима экономии при исполнении федерального бюджета" от 28 декабря 1996 г. № 1225 до 1 января 1998 г.[18] приостанавливалось действие Указа от 1 апреля 1996 года, которым предусматривалась возможность финансовой поддержки ФПГ за счет федерального бюджета. Бюджеты последующих лет уже не содержали статей, предусматривающих выделение средств на эти цели. Темпы роста ФПГ, прогнозируемые специалистами, значительно снизились. Фактически к сентябрю 1999 года количество официально зарегистрированных финансово-промышленных групп составило 87; 6% из них являются транснациональными, 9% ‑ межгосударственными, 25% ‑ межрегиональными и 60% ‑ региональными. В составе финансово-промышленных групп к этому моменту функционировали около 2 тысяч юридических лиц различных организационно-правовых форм и форм собственности, из них более 60% ‑ промышленные, около 9% ‑ кредитно-финансовые организации. Общая численность занятых в корпоративных структурах, имеющих официальный статус ФПГ, составила свыше 4 млн человек[19]. При этом некоторые из зарегистрированных ФПГ существуют номинально, фактически не обеспечивая интеграцию банковского и промышленного капиталов.

По нашему мнению, можно выделить несколько причин сложившегося положения дел, в частности:

· объективные трудности, возникшие в связи с кризисом российской экономики 1998 года, и особенно банковской системы;

· определенные недостатки в правовом регулировании статуса, организации и деятельности финансово-промышленных групп.

Тем не менее определенный экономический эффект объединения организаций в ФПГ есть. Так, удельный вес продукции ФПГ в 1998 г. составил 4,4% внутреннего валового продукта и около 10% общего объема производства по промышленности в целом. Несмотря на банковский кризис, для организаций-участников ФПГ заявленные средства инвестиционного назначения оказались более доступными, чем для других субъектов предпринимательства. Соотношение между заемными средствами и выручкой от реализации у участников ФПГ за 1998 год выросло на 0,5%, тогда как по промышленности в целом ‑ на 0,3%.

Финансово-промышленные группы, которые при своем создании были ориентированы на производство продукции и услуг с использованием передовых технологий и инноваций, а также максимально консолидировавшие активы показывают наиболее устойчивый рост основных экономических показателей, включая показатели объемов реализации продукции (в том числе на экспорт) и выручки при снижающихся затратах на производство и реализацию продукции[20].

Максимальное число таких ФПГ функционирует в отраслях машиностроения, химии и нефтехимии, легкой промышленности, стройиндустрии, оборонной промышленности и АПК. Таким образом, основная часть ФПГ показала способность адаптироваться и сохранять устойчивость работы в сложных экономических условиях. В предкризисном состоянии находятся те финансово-промышленные группы, которые изначально создавались только в расчете на государственную поддержку. Некоторые из них уже прекратили свое существование. Такие группы отличались невысоким уровнем консолидации капиталов в рамках центральных компаний, отсутствием единой корпоративной производственной и финансовой стратегии развития в реализации задач, определенных договорами о создании ФПГ и оргпроектами.

Независимо от наличия или отсутствия государственной ресурсной и прочей поддержки одним из принципиально важных положительных качеств финансово-промышленных групп является приспособляемость (адаптивность) производства к изменениям экономических условий, достигаемая на основе взаимодействия и сотрудничества участников группы, распределения между ними функций и предпринимательского риска.

В настоящее время при создании ФПГ участники группы используют не только механизмы координации деятельности, основанные на владении собственностью, но и широко применяют договорные способы взаимодействия (оказание разного рода услуг: по снабжению, сбыту, организации бартерных сделок, налоговых зачетов, лоббированию интересов и пр.).
В состоявшихся финансово-промышленных группах используются различные формы совместной деятельности (простого товарищества), механизмы трансфертного ценообразования, внутригрупповых векселей и кредитов, толлинговых схем взаимодействия, основанных на давальческих контрактах. Финансово-промышленные группы в силу возможной консолидации являются привлекательными заемщиками капитала, что значительно повышает их инвестиционную способность.

При этом создание финансово-промышленных групп поддерживается многими субъектами РФ как средство решения региональных экономических и социальных задач, таких, как создание новых рабочих мест, улучшение региональной инфраструктуры, увеличение бюджетов за счет повышения налоговых отчислений и пр.

Таким образом, финансово-промышленные группы как системные образования не исчерпали своих возможностей и могут стать привлекательной формой интеграции различных предпринимательских структур, имеющих законодательную базу, и ее недостатки лишь актуализируют исследование и дальнейшее совершенствование правового регулирования организации и деятельности финансово-промышленных групп.

Понятия и виды финансово-промышленных групп.

В мировой рыночной экономике под финансово-промышленными группами понимают достаточно широкий круг интегрированных структур, которые существуют в определенных организационно-правовых формах, включая крупные национальные и транснациональные корпорации[21], которые представляют собой значительную экономическую и даже политическую силу.

В России правовой основой организации и деятельности российских финансово-промышленных групп являются Федеральный закон "О финансово-промышленных группах" от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ, Указ Президента РФ "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп" от 1 апреля 1996 г. № 443, Постановление Правительства РФ от 22 мая 1996 г. № 621 "О порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации" (с изм. от 2 февраля 1998 г.), Постановление Правительства РФ от 9 января 1997 г. № 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной группы", Распоряжение Госкомимущества РФ от 26 января 1996 г. № 106-р "О порядке регистрации ФПГ", утвердившее Перечень документов, представляемых при формировании финансово-промышленной группы, специальные Указы Президента и постановления Правительства по вопросам организации и деятельности отдельных ФПГ[22], а также решения полномочных органов субъектов Российской Федерации.

Правовое регулирование деятельности ФПГ обеспечивается также локальными правовыми актами, принимаемыми самой группой, к числу которых относятся устав центральной компании, договор о создании ФПГ и другие договоры, заключаемые между ее участниками. Несмотря на большое количество указанных выше законодательных и иных правовых актов именно локальные нормативные акты становятся основными правоустанавливающими документами для каждой конкретной ФПГ. Они регулируют правовой статус ФПГ, включая процедуру создания, компетенцию органов управления, механизм функционирования, порядок представления сводного (консолидированного) учета, консолидированной отчетности и баланса ФПГ, основания и порядок ликвидации группы.

ФПГ является формой организационного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности, расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст.2 закона о ФПГ). Финансово-промышленные группы не являются самостоятельной организационно-правовой формой юридических лиц, предусмотренных ГК РФ. ФПГ обладают отдельными элементами правосубъектности, например, в правоотношениях, регулируемых антимонопольным и налоговым законодательством. Так, закон о конкуренции признает финансово-промышленную группу "группой лиц" или единым хозяйствующим субъектом (ст.4). Для финансово-промышленных групп установлены возможность сводного (консолидированного) учета, отчетности и ведение единого баланса группы (ст.13 закона о ФПГ). Участники финансово-промышленной группы сохраняют свою юридическую самостоятельность.

Ст.2 закона о ФПГ предусматривает две возможные разновидности ФПГ:

· действующие как основное и дочерние общества;

· объединившие полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ.

Первая разновидность ФПГ представляет по своей сути холдинговую компанию, которая становится основой создания финансово-промышленной группы. Участниками ФПГ первого вида являются соответственно материнское (основное) и дочерние общества; второго вида – юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания.

В настоящее время распространены ФПГ в форме так называемых "мягких" не холдинговых корпораций[23], которые трактуются в литературе как дружественная интеграция. Финансово-промышленная группа этого вида создается путем заключения участниками группы договора о создании ФПГ (простого товарищества), в соответствии с которым учреждается центральная компания, которая представляет собой дочернее или зависимое общество по отношению к другим участникам ФПГ. Согласно закону центральная компания действует в соответствии со своим уставом, а также условиями договора о простом товариществе.

Закон устанавливает обязательность участия в ФПГ организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций: инвестиционных институтов, негосударственных пенсионных и иных фондов, страховых организаций, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в финансово-промышленной группе. По оценкам специалистов, доля вложений финансово-кредитных учреждений в консолидированные активы ФПГ к концу 1999 г. составила в среднем 10%[24].

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками ФПГ в порядке и на условиях, определяемых собственником их имущества. Кроме государственных унитарных предприятий, в состав ФПГ входят приватизированные предприятия с различной долей госсобственности. Согласно Указу Президента РФ от 1 апреля 1996 г. (п.1) Правительству РФ "предписывается принимать меры по концентрации собственности в центральных компаниях ФПГ, зарегистрированных в установленном порядке".

При этом разрешается передача в доверительное управление центральных компаний закрепленных в федеральной собственности пакетов акций участников ФПГ, а также предоставляется право государственным унитарным предприятиям вносить в качестве своего вклада в уставный капитал центральной компании ФПГ недвижимое имущество, находящееся в их хозяйственном ведении и в федеральной собственности. В состав участников финансово-промышленной группы могут входить не только коммерческие, но и некоммерческие организации, за исключением религиозных и общественных организаций, поскольку это несовместимо с их правовым статусом.

Существуют также другие законодательно установленные ограничения и запреты на участие в ФПГ. Так, в связи с наличием правовой и экономической взаимосвязи между основным и дочерними обществами дочерние общества могут входить в состав ФПГ только вместе со своим основным обществом. Запрещается участие организаций более чем в одной ФПГ (п.2 ст.3 закона о ФПГ). Запрет участвовать в нескольких финансово-промышленных группах, очевидно, имеет целью предотвращение возможности "растаскивания" имущества ранее сложившихся производственных (промышленных) объединений и других производственно-хозяйственных комплексов по нескольким структурам. Кроме того, ограничение на участие более чем в одной ФПГ направлено на предотвращение монополизации рынка, поскольку группы с одинаковым составом участников не создают условий для свободной конкуренции.

Согласно Закону о ФПГ финансово-промышленные группы являются транснациональными, если среди их участников есть юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств-участников СНГ или имеющие подразделения на территории этих государств, или осуществляющие там капитальное строительство. Транснациональная компания, созданная на основе межправительственного соглашения, получает статус межгосударственной ФПГ.

Существует классификация финансово-промышленных групп также по следующим критериям:

· формам производственной интеграции (вертикальная, горизонтальная, конгломерат);

· отраслевой принадлежности (отраслевая, межотраслевая);

· степени диверсификации (монопрофильные, многопрофильные);

· масштабам деятельности (региональные, межрегиональные, транснациональные, межгосударственные)^[25].

В настоящий момент ФПГ представлены практически во всех ключевых отраслях промышленности. Наибольшее развитие ФПГ нашли в машиностроительных отраслях, в которых функционируют около 15% групп.

Процедура создания ФПГ зависит от разновидности финансово-промышленной группы: создается ли группа как совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ или путем заключения участниками договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании.

В обоих случаях созданию финансово-промышленной группы предшествует работа по подготовке документов для государственной регистрации, испрашиванию согласия антимонопольных органов на создание ФПГ, получению в уполномоченном государственном органе экспертного заключения о целесообразности создания ФПГ.

Первым этапом создания финансово-промышленной группы является разработка локальных актов ФПГ. При всех разновидностях ФПГ к обязательным локальным документам относится орга-низационный проект группы. При договорном типе объединения в финансово-промышленную группу к локальным документам относятся также договор о создании ФПГ и устав центральной компании.

Договор о создании финансово-промышленной группы является разновидностью договора о совместной деятельности (простого товарищества). Наряду с существенными условиями, обязательными для договора простого товарищества, в нем должны содержаться сведения о наименовании ФПГ, порядке и условиях учреждения центральной компании в определенной организационно-правовой форме, порядок образования, объем полномочий совета управляющих ФПГ, порядок внесения изменений в состав участников, объем, порядок и условия объединения активов, цель объединения участников, срок действия договора. Другие условия договора о создании финансово-промышленной группы устанавливаются участниками исходя из целей и задач конкретной ФПГ с учетом отраслевой, региональной и прочей специфики. Условия договора не могут противоречить законодательству Российской Федерации.

Договор о создании ФПГ должен предусматривать учреждение всеми участниками договора центральной компании. Согласно п. 2 ст. 11 закона о ФПГ центральная компания финансово-промышленной группы, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании ФПГ в форме хозяйственного общества, а также ассоциации (союза). В определении возможной организационно-правовой формы центральной компании проявляется противоречивость и несовершенство действующего законодательства. Во-первых, в статье 3 этого же закона о ФПГ перечисляются субъекты предпринимательской деятельности - участники ФПГ, к числу которых относится и центральная компания, и перечень их включает также хозяйственные товарищества, в форме которых могут существовать в том числе и инвестиционные институты. Пункт 2 ст. 11 закона исключает возможность учреждения центральной компании в форме хозяйственного товарищества. Во-вторых, создание центральной компании в организационно-правовой форме ассоциации, на наш взгляд, очень проблематично, поскольку по сути означает невозможность непосредственного осуществления ею предпринимательской деятельности, ведь ассоциация является некоммерческой организацией, координирующей предпринимательскую деятельность участников, но не имеющей право непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность. Если по решению участников на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация согласно закону подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество (п.1 ст.121 ГК РФ). Поскольку исходя из задач формирования финансово-промышленных групп трудно представить себе центральную компанию, не осуществляющую предпринимательскую деятельность, формирование центральной компании в организационно-правовой форме ассоциации вряд ли возможно. В целом приходится признать, что правовое регулирование организационных форм и статуса центральной компании в законе о ФПГ оставляет желать лучшего и, следовательно, соответствующие положения должны быть надлежащим образом прописаны в договоре о создании ФПГ и уставе центральной компании.

Правовое регулирование центральной компании осуществляется законом о ФПГ, а также законодательством, регламентирующим соответствующую организационно-правовую форму (закон об АО, об ООО, о некоммерческих организациях). Соотношение в иерархии этих законов определяется исходя из принципа приоритета специальной нормы над общей. Специальные нормы в этом случае содержит закон о ФПГ.

Законодательством установлен разрешительный порядок создания финансово-промышленных групп, несмотря на то, что они не являются юридическими лицами. Государственная регистрация финансово-промышленных групп осуществляется специально уполномоченным государственным органом.

Процедура создания ФПГ зависит от разновидности финансово-промышленной группы: создается ли группа как совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ или путем заключения участниками договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании.

Обязательным этапом формирования ФПГ является получение предварительного согласия на создание группы от Федерального антимонопольного органа.

2.3. Объединения, основанные на договоре простого товарищества [26]

Объединения коммерческих организаций договорного (обязательственного) типа, основанные на договоре простого товарищества (совместной деятельности), имеют различные наименования, вытекающие из цели создания, профиля хозяйственной деятельности, способа централизации управления, характера объединяемых и распределяемых между участниками функций и других особенностей, имеющих скорее экономический, чем правовой характер. Все они не являются юридическими лицами и самостоятельными организационно-правовыми формами коммерческих организаций, что не умаляет их значения для рыночной системы хозяйствования, интегрированной с мировой экономикой, и их влияния на развитие российской промышленности.

Консорциумом признается временное договорное объединение партнеров, являющихся субъектами предпринимательской деятельности, сохраняющих свою юридическую самостоятельность, объединяющихся с целью осуществления какого-либо финансового или промышленного проекта по контракту с третьим лицом.[27] А.Б.Фельдман определяет консорциум как временное объединение предприятий для решения одной (нескольких) определенной хозяйственной задачи, для чего создаются (на временной основе) единые органы управления с ограниченным набором централизуемых управленческих функций, а также с ограниченным объединением ресурсов[28]. Консорциум не обладает статусом юридического лица; специальный порядок создания и регистрации объединений в форме консорциумов не предусмотрен.

В российском законодательстве отсутствует правовая регламентация консорциумов, что характерно, кстати, и для большинства зарубежных правовых систем. Европейской экономической комиссией ООН в 1973 г. и 1979 г. были разработаны руководства по составлению контрактов о создании консорциумов, которые носят рекомендательный характер.

Схема 4. Договор простого товарищества (гл. 55 ГК РФ)

┌───────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ ┌────────────────────────────┐ │

│ │ Понятие договора ├───────────────────────────────────────────┐ │

│ └┬───────────────────────────┘ │ │

│ │Двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады* и │ │

│ │совместно действовать без образования юридического лица для извлечения │ │

│ │прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели ├──────┐ │

│ └─┬─────────────────────────────────────────────────────────────────────┘ │ │

│ │* Вклады - то, что товарищи вносят в общее дело (деньги, иное имущество, │ │

│ │ профессиональные и иные знания, навыки, умения, деловая репутация и деловые │ │

│ │ связи) (ст.1042 ГК РФ): │ │

│ │-предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора и факти-│ │

│ │ческих обстоятельств (денежная оценка вкладов производится по соглашению сторон│ │

│ │-выдел доли) │ │

│ └───────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘ │

│ ┌───────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐ │

│ │ Общее имущество товарищей │ │

│ │ ┌─────────────────────────────────┐ ┌───────────────┐ ┌─────────────────────┐ │ │

│ │ │ Общая долевая собственность │ │Внесенное това-│ │ Общее имущество │ │ │

│ │ │ товарищей: │ │рищами имущест-│ │ товарищей, │ │ │

│ │ │ │ │во, принадлежа-│ │ │ │ │

│ │ │- внесенное товарищами имущество,│+│щее им на праве│=│ бухгалтерский учет │ │ │

│ │ │ принадлежащее им на │ │собственности │ │ которого может быть │ │ │

│ │ │ праве собственности │ │ │ │ поручен одному из │ │ │

│ │ │- произведенная в результате сов-│ │ │ │участвующих в догово-│ │ │

│ │ │ местной деятельности продукция │ │ │ │ ре юридических лиц │ │ │

│ │ │ и полученные от нее доходы │ │ │ │ │ │ │

│ │ └─────────────────────────────────┘ └───────────────┘ └─────────────────────┘ │ │

│ │ ┌───────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐ │ │

│ │ │Пользование общим имуществом осуществляется по согласию товарищей,а при │ │ │

│ │ │недостижении согласия - в порядке, установленном судом │ │ │

│ │ └───────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘ │ │

│___________________________________________________________________________________________________│

В международной и российской предпринимательской практике различают консорциумы двух видов, один из которых основан на договоре простого товарищества: партнеры соединяют вклады, совместно несут хозяйственные риски от общей деятельности и распределяют полученную от этой деятельности прибыль. Это ассоциативный тип организации консорциума, именуемый также в международной практике "гражданским товариществом"[29].

Другой вид консорциума, именуемый простым консорциумом, основан на сугубо обязательственных отношениях между партнерами и каждого из них с заказчиком. Партнеры простого консорциума несут непосредственно ответственность перед заказчиком и получают от него вознаграждение в соответствии с заключенными с ним договорами. Суть консорциального соглашения заключается в этом случае в координации действий партнеров для достижения согласованной цели.

Основной целью создания консорциумов является реализация крупномасштабных проектов, программ, выполнение заказа, когда по производственным, финансовым, техническим или иным причинам требуется объединение усилий нескольких коммерческих организаций: промышленных и/или кредитно-финансовых. Консорциум можно охарактеризовать следующими основными чертами:

Ø согласованность цели участников в реализации крупного финансового или промышленного проекта;

Ø временный характер создания, определяемый сроком договора или достижением поставленной цели – реализация конкретного проекта;

Ø договорный характер взаимоотношений между участниками и между консорциумом и заказчиком, а также третьими лицами;

Ø отсутствие статуса юридического лица;

Ø сохранение партнерами, являющимися субъектами предпринимательской деятельности, юридической самостоятельности.

Принято различать внутренние взаимоотношения участников консорциума между собой, то есть между двумя или более партнерами, совместно выступающими как поставщики и (или) подрядчики, и внешние отношения – между членами консорциума и заказчиком. Внешние отношения оформляются, как правило, комплексным договором гражданско-правового характера, именуемым генеральным соглашением. В рамках этого генерального соглашения могут оформляться отдельные договоры поставки, подряда, оказания услуг. Существенными условиями консорциального договора, регулирующего внутренние отношения участников (наряду с традиционными положениями договора простого товарищества), также могут быть: распределение производственно-хозяйственных функций между участниками, определение порядка их осуществления; определение лидера консорциума, представляющего участников в отношениях с третьими лицами; установление размера вознаграждения каждого партнера за поставленные товары или оказываемые услуги.

Управление консорциумом осуществляется, как правило, по соглашению участников. Ряд своих полномочий участники могут делегировать Лидеру консорциума, который в свою очередь может выполнять их лично или назначить менеджера как руководителя работ и представителя консорциума перед заказчиком и третьими лицами. В некоторых консорциумах для обеспечения управления и координации деятельности участников могут создаваться исполнительные органы, не имеющие статуса юридического лица, или учреждаться самостоятельные коммерческие организации.

Консорциум, основанный на договоре простого товарищества, отличается от простого консорциума характером ответственности перед заказчиком. В консорциуме, основанном на принципе объединения вкладов, совместного несения рисков и ответственности, а также совместного получения и распределения прибыли, ответственность партнеров перед заказчиком является солидарной, что характерно для договоров простого товарищества. В простом консорциуме каждый участник несет индивидуальный риск и ответственность перед заказчиком за выполнение договорных обязательств.

Современные консорциумы нередко носят характер межгосударственных (транснациональных), например консорциум, возглавляемый компанией "Бритиш петролеум" и корпорацией "Амоко", в состав которого входят нефтедобывающие и перерабатывающие компании США, Англии, России, Азербайджана и других стран Каспийского моря. Примером длительно и успешно работающего консорциума является авиастроительный консорциум "Эрбас индастри", занимающий 20% мирового авиационного рынка. В состав консорциума входят авиастроительные компании Франции, Германии и ряда других западноевропейских стран. Объединение этих компаний сделало возможной их эффективную конкуренцию с крупнейшими американскими авиастроительными корпорациями[30].

Картель - договорная форма объединения хозяйствующих субъектов, участники которой, сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику и ценообразование с целью расширения сферы влияния на товарных рынках. Целью образования картелей является получение в общих интересах участников прибыли путем устранения или регламентации конкуренции между участниками картеля, а также путем подавления внешней конкуренции[31].

Определения картеля, содержащиеся в литературе, не отличаются разнообразием, поскольку основаны на едином понимании специалистами этой разновидности предпринимательских объединений. Так, М.Г. Диканский определяет картель как объединение, основанное на соглашении между предприятиями "с целью ограничения конкуренции между ними путем установления обязательных для всех предприятий картеля минимальных цен на товары, разграничения районов сбыта между ними, установления доли каждого из них в общем производстве картеля (квоты) и так далее"[32]. С точки зрения И.А. Зенина, картель – устойчивый союз самостоятельных предпринимателей, вырабатывающих общую политику на рынке: делят территорию между участниками картеля, "контингентируют" объем товара и устанавливают единые цены[33]. Т.В. Кашанина под картелем понимает объединение корпораций с целью эффективного решения вопросов, связанных со сбытом продукции, при создании которого могут преследоваться цели овладения рынками, разграничения сферы влияния, регулирования цен на продукцию и т.п.[34]

Картели, с точки зрения антимонопольного правового регулирования, представляют собой соглашения или согласованные действия горизонтального типа, поскольку заключаются между конкурентами (поставщиками, покупателями), действующими на одном и том же товарном рынке. В данном случае хозяйствующие субъекты, которые должны конкурировать между собой на рынке, согласовывают свое поведение и фактически выступают на рынке как один продавец (покупатель). При наличии у участников соглашения в совокупности значительной доли на рынке они могут оказывать существенное влияние на состояние конкуренции, приобретать рыночную власть и использовать ее в традиционных для монополистической деятельности целях получения дополнительной прибыли, ограничения объема продаж, ценового диктата, вытеснения конкурентов[35].

Образование картелей особенно опасно на рынках с высокой концентрацией производства и однородностью продукции. Однако картели, исходя из экономических законов развития, являются недолговечными монопольными объединениями. У каждого участника картеля появляется стимул явно или тайно нарушить картельное соглашение – продать продукцию по более высокой цене или в количестве, превышающем согласованную квоту. Помимо возможности нарушения условий картельного соглашения на устойчивость этого вида предпринимательского объединения влияют антимонопольные запреты и опасность привлечения к ответственности за их нарушение.

Соглашения картельного типа очень часто заключаются в организационной форме негласного товарищества, предусмотренной ст.1054 ГК РФ. Негласное товарищество является разновидностью договора простого товарищества и его правовое регулирование осуществляется нормами, установленными для простого товарищества, если иное не предусмотрено специальными правилами о договоре простого товарищества или не вытекает из существа негласного товарищества.

Суть договора негласного товарищества заключается в том, что его существование не раскрывается для третьих лиц. В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. После исполнения сделки, а также в случае возложения на него ответственности за ее неисполнение, а также ненадлежащее исполнение товарищ вправе потребовать от других участников возмещения ему расходов и убытков в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом для договора простого товарищества, то есть по соглашению его участников. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ, привлекаемый к ответственности "гласным товарищем"[36], несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Таким образом, отличительной чертой, характеризующей договор негласного товарищества, является способ выступления в гражданском обороте участников договора и порядок привлечения их к ответственности по обязательствам перед третьими лицами. Для третьих лиц существует только один участник негласного товарищества, вступающий с ними во взаимоотношения от своего имени, но в общих интересах. Такой участник не должен предъявлять третьим лицам свои полномочия действовать от имени товарищества (иначе бы это раскрыло "негласность" существования товарищества). В отличие от общих норм о предпринимательском объединении в форме простого товарищества, где каждый участник привлекается к солидарной ответственности по его обязательствам, в негласном товариществе участник, выступающий от имени товарищества перед третьими лицами, отвечает всем своим имуществом и лишь в последующем имеет право привлечь других товарищей к имущественной ответственности по общим обязательствам.

Анализ правовой сущности негласного товарищества показывает его принципиальную безопасность для третьих лиц, более того, оказывается, что форма негласного товарищества даже удобнее для кредиторов, чем форма простого товарищества обычного вида, ‑ возмещение можно требовать от одного лица и без ограничения размера его ответственности.

Соглашения картельного типа опасны в другом: в возможном ограничении конкуренции и монополизации товарных рынков. Особую опасность в связи с трудностью обнаружения представляют собой картели, существующие на основании устной договоренности участников о согласованных действиях на товарных рынках. Картели как разновидность монополистических объединений являются предметом правового регулирования антимонопольного законодательства. Здесь важно отметить, что для российского законодательства и правоприменительной практики незаконными являются не картельные соглашения вообще, а картельные соглашения, имеющие незаконные цели, ограничивающие конкуренцию, положительный эффект от деятельности которых в социально-экономической сфере ниже, чем негативные последствия для соответствующего товарного рынка.

К числу монопольных объединений наряду с картелями относятся также синдикаты. Синдикаты, как и картели, не являются в современном российском законодательстве предметом самостоятельного правового регулирования. Распространенные в СССР в 20-30-х как торгово-распорядительные аппараты трестов, охватывающие сферы кредита, расчетов, снабжения, сбыта, ценовой политики и распределения заказов, синдикаты уже к началу 40-х годов начали утрачивать свое былое значение.

В современной предпринимательской практике под синдикатом понимают предпринимательское объединение картельного типа, участники которого сбывают свои товары через единую торговую контору (обычно создаваемую в виде хозяйственного общества), которая также может осуществлять для участников синдиката закупки сырья[37]. Синдикат не является юридическим лицом, участники синдиката сохраняют свою юридическую и производственную самостоятельность, но в отличие от картеля утрачивают коммерческую независимость.

Многие специалисты определяют синдикат через родовое понятие картель. Так, по мнению М.Г. Диканского, синдикатом является такой картель, который предусматривает совместную продажу продукции предприятий картеля, для чего обычно создается специальное предприятие, как правило, в форме общества, через которое и осуществляется реализация товаров[38]. И.А. Зенин определяет синдикат как "объединение юридически и производственно самостоятельных предпринимателей, ведущих совместно коммерческую деятельность"[39]. С точки зрения Т.В. Кашаниной, синдикат – это такое объединение корпораций, где последние теряют только свою коммерческую самостоятельность. При этом главная цель создания синдиката – решение вопросов сбыта, для чего в его структуре создается одно, а чаще всего целая сеть торговых товариществ. Созданные для решения проблем сбыта, эти товарищества могут вести любую хозяйственную деятельность[40].

Синдикаты, исходя из приведенных характеристик, обладают следующими основными признаками:

Ø являются предпринимательскими объединениями монопольного характера;

Ø имеют целью организацию сбыта продукции участников и снабжения их материально-техническими ресурсами;

Ø в состав синдиката в силу специфики его снабженческо-сбытовых функций, как правило, входят хозяйствующие субъекты одной отрасли;

Ø имеют сложную организационную структуру объединения, предполагающую создание сбытовой компании в качестве правосубъектной организации в сочетании с договорным характером взаимосвязей участников между собой и с этой организацией.

Таким образом, отношения между участниками синдиката могут быть урегулированы договором простого товарищества, существенным условием этого договора может стать положение о создании сбытовой организации. Такая организация не будет иметь внедоговорного (т.е. более чем поручено договором) контроля над участниками синдиката, поскольку, по сути, является их дочерним обществом. Синдикаты могут существовать в таких правовых формах предпринимательских объединений, как финансово-промышленные группы – холдинговые компании.

Синдикаты, являющиеся разновидностью монополистических объединений картельного типа, являются предметом правового регулирования антимонопольного законодательства.

К числу предпринимательских объединений, оформляемых договорами простого товарищества, относятся пулы. Под пулом понимают добровольную договорную форму объединения предпринимателей, распространенную чаще всего в сфере услуг: торговых, биржевых, патентных, страховых, транспортных и пр. "Смысл такого объединения состоит в консолидации средств его участников для совместной эксплуатации определенной части рынка и распределения доходов в конце "пульного" периода в заранее определенной пропорции. В пулы могут вноситься как все доходы, так и согласованная часть"[41]. В договоре простого товарищества об организации пула должны быть установлены правила распределения общих расходов и прибыли между участниками пула.

Прибыль, получаемая участниками пула, сначала поступает в общую долевую собственность участников, а уже затем распределяется между ними в соответствии с договором простого товарищества.

Наиболее урегулированным в российском законодательстве оказались страховые пулы[42]. Страховым пулом является добровольное объединение страховщиков, не являющееся юридическим лицом, создаваемое на основе соглашения между ними в целях обеспечения финансовой устойчивости страховых операций на условиях солидарной ответственности его участников за исполнение обязательств по договорам страхования, заключенным от имени участников страхового пула (п. 1.1 Положения).

В соглашении о страховом пуле, которое подписывается участниками – страховыми компаниями, устанавливаются размер максимальной страховой суммы по заключаемым от имени пула договорам страхования, единые условия страхования, требования к платежеспособности и другие условия, предусмотренные действующим законодательством. Такое соглашение позволяет без согласования в дальнейшем долей ответственности каждой из страховых компаний за исполнение обязательств по страховой выплате заключать договоры страхования в отношении всех объектов страхования и страховых рисков, на которые распространяется достигнутая между участниками пула договоренность. Для страхователя заключение договора страхования со страховым пулом означает, что на стороне страховщика выступают все участники пула, которые несут солидарные обязательства по выплатам, что гарантирует страхователю (или застрахованному лицу) страховую выплату независимо от того, какова платежеспособность каждого из участников пула[43].

Исходя из сказанного, страховой пул характеризуется следующими существенными чертами:

Ø это добровольная форма предпринимательского объединения, не имеющего статуса юридического лица, участники которого сохраняют юридическую самостоятельность;

Ø целью создания пула является обеспечение финансовой устойчивости страховых операций участников пула, а также гарантий страховых выплат для клиентов, более полное страховое обеспечение рисков;

Ø участники страхового пула занимаются специфической предпринимательской деятельностью – страхованием – как исключительной на основании государственной лицензии Росстрахнадзора РФ;

Ø участники пула несут солидарную ответственность по договорам страхования, заключенным в рамках данного пула.

Страховой пул, как и всякий договор простого товарищества, может быть создан на определенный срок или без ограничения такового (п. 1 Положения).

Страховой пул, являющийся неправосубъектной организацией, согласно Положению может создавать органы управления, высшим из которых является наблюдательный совет (собрание), формируемый из руководителей страховщиков-участников пула. Исполнительный орган пула – его координатор – назначается наблюдательным советом (собранием) и может быть как единоличным, так и коллегиальным.

Подводя итог рассмотрению правового статуса предпринимательских объединений, основанных на договоре простого товарищества, следует сказать: в целях унификации правового регулирования деятельности объединений, основанных на договоре простого товарищества, а также обеспечения прав и интересов участников данных объединений и их партнеров целесообразно, по нашему мнению, дополнить п. 1 ст. 1041 вторым абзацем следующего содержания:

«Объединения коммерческих организаций, основанные на договоре простого товарищества (совместной деятельности), в зависимости от цели создания, вида хозяйственной деятельности, способа управления, характера выполняемых функций, пределов ответственности, могут создаваться в форме консорциума,картеля, синдиката, пула и т.п. При этом все эти предпринимательские объединения не являются юридическими лицами, их участники сохраняют юридическую самостоятельность. Общественные отношения, возникающие в связи с реализацией субъектами предпринимательской деятельности права на указанные объединения, регулируются специальным федеральным законом».

В целях детального правового регулирования создания и деятельности предпринимательских объединений без образования юридического лица полагаем целесообразным разработать и принять Федеральный закон «О предпринимательских объединениях, не имеющих статуса юридического лица» [44]. Примером правового регулирования создания и деятельности предпринимательских объединений может служить Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах".

В целях государственного контроля за деятельностью предпринимательских объединений необходимо предусмотреть их регистрацию в органах Федеральной антимонопольной службы. Таким образом, принятие указанного Федерального закона позволит не только решить многие вопросы и задачи, стоящие перед субъектами предпринимательских объединений без образования юридического лица, но поможет унифицировать правовое регулирование их деятельности.

---

Дата добавления: 2015-07-08