МОДУЛЬ 1

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

§ 1.

правосудие — это справедливость в действии. К Жубер (1754-1824), французский писатель-моралист

Юридическая природа адвокатуры, наименование дисциплины, ее структура, предмет, источники, цели и задачи

Сфера социальных отношений и группа регулирующих их правовых норм, связанных с деятельностью адвокатов, уже давно является предметом изучения юридической науки. Однако на сегодняшний день нет однознач­ного ответа о точном составе, да и о самом названии этой группы правоот­ношений. Попробуем определиться в наименовании этого правового явления, а также в наименовании науки и учебного курса, его изучающего.

В научной литературе до сих пор нет единства мнений относительно юридической природы адвокатуры. Как полагает Е. В. Васьковский, адвока­тура не просто замещает стороны как субъектов процесса, а является фак­тором правосудия и элементом судебной организации, олицетворяя, таким образом, институт в той ветви публичного права, которая называется судеб­ной или процессуальной. В конце XIX в. известный русский юрист, сенатор, профессор Санкт-Петербургского университета И. Я. Фойницкий указывал, что адвокатура принадлежит к процессуальным институтам. Во многом такое представление известных дореволюционных адвокатов сформирова­лось вследствие действовавшего в то время судоустройства в Российской империи. Ныне адвокатуру не рассматривают исключительно как опреде­ленный процессуальный институт. Некоторые авторы изначально относят адвокатуру к обобщающим понятиям, делая акцент на нетождественности адвокатуры с понятием юридического лица. Но, по мнению многих совре­менных исследователей, юридическая природа адвокатуры достаточно не определена и научно не исследована.

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Одним из ответвлений организации адвокатуры как научного направле­ния является определение места адвокатуры в системе социальных связей на базе научной категории «гражданское общество». В этом направлении проводил научные исследования российский ученый и адвокат А. Г. Куче-рена.

Т. В. Варфоломеева, анализируя состояние современной адвокатуры в Украине, пришла к выводу о том, что многие проблемы адвокатуры не утратили актуальность с тех пор, как она была оформлена в самостоятельный профессиональный институт, так и в период реформирования более чем через 130 лет ее деятельности. Ю. Ф. Лубшев считает, что без адвокатуры как социально-правового института невозможно вообще существование власти и управления государством. М. А. Чельцов-Бебутов, исследуя функ­ции защиты, в учебнике по уголовному процессу более полувека тому назад отмечал, что защита в советском процессе является также публично-правовой функцией, как и обвинение. А советский защитник — не представитель обвиняемого, который выполняет его волю, а член общественной органи­зации, исполняющий функцию защиты законных интересов обвиняемого. О. Д. Святоцкий предлагает определение адвокатуры как общественной, самостоятельного вида организации профессиональных юристов, которая выполняет важную общественную функцию — защиту прав и законных интересов граждан и организаций.

Вообще, в юридической науке вопрос о самом наименовании данного правового института и курса находится в стадии обсуждения. Наиболее рас­пространенным является название «Адвокатура», что соответствует учебной программе. Данный подход представляется не совсем корректным. Автор электронного курса по адвокатуре Р. Г. Мельниченко обосновывает это сле­дующим. Сама адвокатура является организационной формой, благодаря и в рамках которой осуществляется адвокатская деятельность, и потому назвать дисциплину по названию органа является несколько спорным.

Применительно к другим дисциплинам сложилась следующая практика: название учебного курса, как правило, дублирует название отрасли или по­дотрасли права, которое он изучает, например: «Конституционное право», «Уголовное право», «Гражданское право» и т. п. Можно пойти по этому пути и назвать курс «Адвокатское право». Однако данное название будет не совсем верным — происходит смешение понятий права в объективном и субъектив­ном смыслах. Может сложиться впечатление, что «Адвокатское право» изучает исключительно права адвокатов, но это далеко не так — поверенное право изучает права адвокатов именно в контексте осуществления ими их функций.

МОДУЛЬ І

Вопросами адвокатуры в последнее время стали активно заниматься представители различных юридических дисциплин.

Полезность любой дисциплины зависит от тех целей, которые достига­ются в ходе ее изучения. Выделяют следующие цели изучения настоящей дисциплины: потребительская, ознакомительная, методологическая, под­готовка специалистов в области адвокатской деятельности.

Ознакомительная. Большинству практикующих юристов необходимо знать адвокатскую деятельность в связи с тем, что адвокаты являются наи­более «опасными» процессуальными противниками. Изучив их слабые и силь­ные стороны, можно более успешно противостоять им в ходе своей юридиче­ской деятельности. В этой связи знание настоящей дисциплины особенно пригодятся прокурорским работникам, следователям, юрисконсультам.

Методологическая. Деятельность адвокатов можно отнести к экстре­мальной юриспруденции. В ходе своей работы адвокаты вырабатывают специальные приемы и методы поведения, которые позволяют им успешно конкурировать на рынке юридических услуг. Изучение этих приемов и ме­тодов будет полезно любому практикующему юристу.

Подготовка специалистов к профессии адвоката. Увеличение рынка адвокатских услуг, как следствие, влечет за собой увеличение требований к наличию специальных профессиональных знаний у представителей данной профессии. В связи с этим появилась потребность в получении кандидатами к профессии «адвокат» специальных знаний по выбранной юридической деятельности. Необходимо заметить, что для вступления в корпорацию ад­вокатов необходимо сдать специальные экзамены, где наряду с общеюриди­ческими вопросами проверяется и наличие специальных юридических знаний, необходимых именно адвокату в своей деятельности.

Науку об адвокатуре предлагают отнести к общественным наукам, но при этом сразу же отмечают, что адвокатуру следует рассматривать как социально-правовое явление, в контексте взаимодействия с такими науками, как социология, политология, философия, история, экономика, риторика, этика, культурология, психология. Однако эти науки не затрагивают юриди­ческих аспектов адвокатуры, в частности, организационные вопросы, про­цессуальную деятельность адвоката и др. Поэтому независимо от использо­вания данных общественных наук наука об адвокатуре все же имеет свой предмет, являясь комплексной, поскольку представляет собой сложный социально-правовой механизм, объединяющий большое количество прин­ципов, институтов, подотраслей, традиций.

Российские ученые впервые обратились к этой проблеме и назвали на­уку об адвокатуре адвокатологией. Сегодня в российской правовой науке

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

возникли предпосылки возникновения новой сферы — науки адвокатология (поверенное право), под которой понимается система совокупностей теорий и гипотез об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Адвокатология — это единая системная теоретическая и прикладная наука, изначально включающая фундатор многогранности, и в связи с этим ее детерминантами можно назвать, с одной стороны, несколько самостоя­тельных наук, а с другой — отдельные положения иных (дополнительных) отраслей знаний. Двойственный характер предмета адвокатологии — ста­бильность и новообразования — имеет как теоретическое, так и практиче­ское значение.

Генератором развития адвокатологии является условный триумвират: адвокатское (поверенное) право, юридическая деонтология (деонтология адвоката и психологические основы профессиональной адвокатской деятель­ности) и информационное право.

Наука об адвокатуре по отношению к другим фундаментальным или отраслевым правовым наукам выступает специальной юридической наукой. Адвокатура как система научных знаний выступает в качестве итога опреде­ленных идей, накопленных отраслевыми юридическими науками. Она ак­кумулирует в себе выводы и категории устоявшихся, традиционных сфер познания и сравнительно недавно появившихся новых выводов правовой мысли. Она необходима для разработки специальных, достаточно узких, но имеющих сугубо практическое значение проблем. Адвокатология обобщает и систематизирует разнообразные выводы многих отраслей права, включает их в трансформированном виде в базу собственных научных идей. Знания об адвокатуре несут в себе методологическую основу решения определенных задач практикующими адвокатами.

Таким образом, учитывая правовую сущность и социальные форму адвокатуры, можно говорить о выделении новой отрасли знаний, которой является адвокатура. Некоторые авторы относят науку об адвокатуре к спе­циальным отраслям юридической науки. В предмет этой науки входят пред­ставления и идеи об адвокатуре, вопросы организации адвокатской деятель­ности, которые должны исследоваться и осмысливаться на теоретическом уровне, что дает возможность прогнозировать дальнейшее развитие этой правовой институции, поскольку без теоретических знаний, направленных на разрешение вопросов о необходимости реформирования адвокатуры, ее дальнейшее развитие невозможно.

Наука об адвокатуре изучает не только институт адвокатуры в станов­лении и динамике, но и вопросы о субъектах, ее осуществляющих, требова­ниях к ним, принципах и условиях ее ведения. К предмету и методу науки

МОДУЛЬ І

об адвокатуре относятся изучение правовых норм, регулирующих органи­зацию и деятельность адвокатуры, т. е. законодательство об адвокатуре и адвокатской деятельности.

Использование отраслевых правовых наук, их трансформация в практи­ческую деятельность адвоката и есть основа всей деятельности, направлен­ная на выполнение заданий, для реализации которых и предусмотрена ад­вокатура. Как отмечает Ю. Лубшев, интеграция в адвокатологии данных разных наук приводит к их взаимному обогащению и углубленному пред­метному изучению каждой науки. И хотя полемика относительно научности учения об адвокатуре продолжается, предложим свое видение некоторых спорных аспектов, взглянув под новым углом на отдельные проблемы, и тем самым постараемся очертить адвокатологию как самостоятельную обще­ственную (юридическую) науку о закономерностях появления, развития, функционирования адвокатуры, ее сути, видах и формах образований дея­тельности адвокатов, в системе юридических наук Украины.

Известно, что самостоятельная наука характеризуется особым предметом познания и системой изложения знаний. Предметом науки об адвокатуре является то, что она изучает. Наука об адвокатуре — это общественная (юридическая) отрасль знаний о закономерностях возникновения, станов­ления, функционирования и дальнейшего развития адвокатуры с целью достижения высшей социальной цели государства, направленной на содей­ствие защите прав, свобод и законных интересов граждан Украины, ино­странных граждан, лиц без гражданства, а также юридических лиц. Эта наука исследует правовые, социальные явления, заложенные в адвокатуре, закономерности их возникновения (исторические аспекты), перспективы развития и реформирования адвокатуры, т. е. саму адвокатуру как социально-правовой феномен, узаконенный государством.

Принципы организации и деятельности адвокатуры (в частности, прин­ципы адвокатской этики) составляют основу (базис), фундамент научно-теоретических знаний об адвокатуре. В связи с этим нужно отметить, что предмет науки об адвокатуре не может быть оторван от изучения особен­ностей правовой культуры (профессиональной этики) адвокатов и их право­сознания, а также то, что в последние годы существенно повысилась роль политической культуры и политических явлений в современном поляризо­ванном обществе, что адвокатура ощущает (может быть даже одной из первых социальных институций) в конкретных действиях.

Целью научных исследований — выявление и изучение проблем осу­ществления защиты прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, поиск путей эффективного разрешения этих проблем, совершенствова-

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

ние как законодательства в рассматриваемой области, так и практики его применения, разработки единой концепции развития законодательства об адвокатуре и адвокатской деятельности.

Для достижения научной обоснованности результатов исследования применяется комплекс общенаучных и специальных методов, используемых в современной правовой науке. Так, общедиалектический метод познания использовался для анализа причин возникновения и путей развития адвока­туры, установления ее роли в правовом государстве; историко-правовой — для доктринальной характеристики правового статуса адвоката на разных этапах развития общества от наиболее древних периодов мировой истории до настоящего времени; формально-логический — для определения понятий «правовой статус», «гарантии» и дальнейшего использования в более сложных формах мышления — суждениях и умозаключениях; социально-юридический — для анализа правовых и этических норм международных и отечественных соответствующих документов по деятельности адвокатуры и адвоката; сравнительно-правовой — для определения особенностей правового регули­рования и этических принципов деятельности адвоката в разных странах; конкретно-психологический — для установления психологических особен­ностей адвокатской деятельности в разных профессиональных ролях.

В совокупности существующих оценочных критериев отсутствует ие­рархия, что в целом свидетельствует о несовершенстве существующей ме­тодики определения эффективности и наличии соответствующих пустот в теории юридической деятельности. Поэтому, учитывая сложность понятия эффективности адвокатской деятельности и необходимость разрешения методологических вопросов, данный вопрос целесообразно рассматривать на двух уровнях, в зависимости от уровней теоретического обобщения, на которых изучается проблема: на макроуровне (общетеоретическом) и ми­кроуровне, на котором эффективность исследуется сквозь призму деятель­ности индивидуальных субъектов правоотношений.

Таким образом, подчеркнем, что адвокатура наделена специальной правоспособностью, которой не владеет ни один институт гражданского общества. В широком смысле адвокатура представляет правозащитный институт гражданского общества, а в узком — адвокатуру нельзя считать правозащитной институцией. Дуалистичный (двойной) характер природы института адвокатуры обусловливает ее принадлежность одновременно как сфере персонально определенных интересов, так и сфере публичных интересов.

Адвокатология исследует правовые, государственные и социальные явления, заложенные в адвокатуре, закономерности их возникновения, раз-

МОДУЛЬ 1

вития и перспективы. В предмет данной науки входят объективные социально-правовые закономерности, определяющие особые свойства, признаки, чер­ты адвокатуры, ее задачи и роль по отношению к иным явлениям обще­ственной жизни и отраслям права. Предмет составляют правовые отношения и явления, категории и понятия, которые позволяют уяснить содержание и формы адвокатуры, совершенствовать ее деятельность в обществе и взаи­моотношения с правоохранительными органами.

В предмет науки об адвокатуре можно также включить и те ее функции, которые способствуют реформированию основ общественной жизни, пре­образованию устаревших общественно-политических процессов в новые, более современные, а также пути выбора для адвокатов сегодняшних ори­ентиров и ценностей.

Не вызывает особых возражений то, что адвокатская деятельность яв­ляется инициативной самостоятельной деятельностью. Но одновременно с этим, адвокатская деятельность не тождественна юридической предприни­мательской деятельности, поскольку последняя направлена на получение прибыли или личного дохода и осуществляется от своего имени, под свою имущественную ответственность или от имени и под юридическую ответ­ственность юридического лица.

Профессиональная деятельность адвоката, как известно, связана с ре­шением юридических дел. Успешная юридическая деятельность является основой адвокатской практики. Адвокатская деятельность представляет со­бой юридический труд, требующий большого напряжения, терпения, знаний и высокой ответственности, а также затрат энергии и времени.

Следует признать, что одной из основных категорий в теории адвокату­ры является «профессиональный успех адвоката», что требует рассмотрения соотношения понятий «успешность адвокатской деятельности» и «успеш­ность адвокатской практики». Заметим, что профессиональный успех одно­го из процессуальных участников в различных видах деятельности не всег­да соответствует юридическому успеху.

Цельных научных разработок по определению критериев адвокатской успешности в современных условиях не существует. На сегодняшний день наиболее реальным, по нашему мнению, является создание адвокатской успешности на основе формулы, в которой соотносятся такие категории, как «профессиональный успех» и «юридического успех» конкретного адвоката.

С одной стороны, адвокатура - это определенная организационная фор­ма, в рамках которой осуществляется адвокатская деятельность, но вместе с тем, с другой адвокатская деятельность в свою очередь также осуществля­ется в различных организационных формах (например, индивидуально,

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

путем создания адвокатских бюро, кабинетов, объединений). Таким образом, в рамках базовой организационной формы (единой общей системы) суще­ствуют отдельные формы (части) в виде обособленных подсистем (видов).

Анализ совокупности законодательных актов дает основания для за­ключения о том. правовой статус адвокатуры как института правовой по­мощи и защиты фактически не определен, а существующие нормативные положения достаточно расплывчато описывают юридическое содержание адвокатуры как особого феномена, имеющего правозащитный характер

Итак, адвокатура представляет собой социальный институт, имеющий правозащитную природу профессионального характера, который основыва­ется на принципах верховенства права, гуманизма, демократии, доброволь­ности, законности, конфиденциальности, корпоративности, независимости, самоуправления, обеспечивающий правовую защиту интересов физических и юридических лиц в суде и других государственных органах, а также ока­зывающий указанным субъектам юридическую помощь по самому широко­му спектру социально-правовых вопросов.

Итак, адвокатура сочетает в себе и публичное, и частное начало, причем элементы частного и публичного в ее организации и деятельности не взаи­моисключающие, а сочетаются и взаимно дополняют друг друга И- 34- 43-45; 64-65;67; 89; 121; 133-137; 160-161; 194;235 и др.]. ' '

Дата добавления: 2015-08-20