Акции: понятие, виды, особенности размещения

Акция – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права её владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации (ст. 2 Закона о РЦБ).

Основная классификация изучаемых ценных бумаг в аспекте корпоративного управления и предоставляемых прав – их подразделение на две категории: обыкновенные и привилегированные акции. Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций; при этом удельный вес привилегированных акций не может быть значительным – номинальная стоимость размещённых привилегированных акций не должна превышать порог в 25% уставного капитала (п. 1 ст. 102 ГК РФ, п. 2 ст. 25 Закона об АО). Неуклонному соблюдению данного требования способствует запрет, содержащийся в Стандартах эмиссии (п. 6.3.10), на одновременное осуществление государственной регистрации «выпуска» (дополнительного выпуска) обыкновенных и привилегированных акций, размещаемых путём подписки, если при размещении всех привилегированных акций и неразмещении ни одной обыкновенной акции номинальная стоимость привилегированных акций превысит 25% уставного капитала» (см. письмо ФСФР России от 12.10.2005 №05-ВГ-03/16128 «Об одновременном размещении обыкновенных и привилегированных акций»).

Основные отличия между обыкновенными и привилегированными акциями. Во-первых, все обыкновенные акции имеют одинаковую номинальную стоимость и предоставляют их владельцам одинаковый объём прав (п. 1 ст. 25, п. 1 ст. 31 Закона об АО). Касательно привилегированных акций это правило рассчитано лишь на акции одного типа (например, размер дивиденда по привилегированным акциям разных типов и их номинальная стоимость могут отличаться). Таким образом, для привилегированных акций допустима дифференциация правового режима при размещении нескольких типов данных акций (но не «внутри» акций одного типа).

Во-вторых, имеются определённые различия в объёме и условиях реализации прав, удостоверяемых ценной бумагой. Акционеры – владельцы обыкновенных акций могут в соответствии с законом и уставом участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества – право на получение части его имущества (п. 2 ст. 31 Закона об АО).

Акционеры – владельцы привилегированных акций, наоборот, не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом (п. 1 ст. 32 Закона об АО). Однако в уставе должен определяться размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость (т.е. стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества). Сообразно сказанному можно выделить следующие виды привилегированных акций: а) по которым определён только дивиденд; б) по которым определена исключительно ликвидационная стоимость; в) с определённым дивидендом и ликвидационной стоимостью.

Важно учитывать, что «привилегированный» статус исследуемых акций не делает получение их владельцами дивидендов и (или) ликвидационной стоимости абсолютным, гарантированным.

Если уставом предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определён размер дивидендов (или ликвидационная стоимость), то учредительным документом должна быть обязательно установлена очерёдность выплаты дивидендов (или ликвидационной стоимости) по каждому из типов; т.е. для акций разных типов, но с аналогичной «привилегией» необходимым является их ранжирование с точки зрения последовательности получения имущества общества.

Особая разновидность привилегированной акции с определённым дивидендом – кумулятивная (от лат. сumulo – собираю, накапливаю) акция, в отношении которой уставом установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд накапливается и выплачивается не позднее срока, определённого уставом.

В-третьих, если обыкновенные акции не конвертируемы в привилегированные акции, облигации и любые иные ценные бумаги (п. 3 ст. 31 Закона об АО), то привилегированные акции могут конвертироваться, хотя и с большими ограничениями: 1) их конвертация (от лат. converto – изменяю, превращаю) правомерна только в акции – обыкновенные и привилегированные иных типов, конвертация в облигации и другие ценные бумаги не допускается; 2) конвертация привилегированных акций допускается лишь:

а) в случаях, предусмотренных уставом, при этом возможно установление учредительным документом одного из следующих видов конвертации:

- конвертация привилегированных акций по требованию их владельцев (инициативная конвертация, предполагающая обязательность волеизъявления владельца на замену его акций);

- конвертация всех привилегированных акций определённого типа в заданный уставом срок (безынициативная конвертация, происходящая безотносительно к волеизъявлению владельцев акций, здесь согласие на конвертацию вытекает из самого факта приобретения ценной бумаги).

Порядок конвертации (включая количество, категорию (тип) акций, в которые конвертируются акции) и иные её условия должны быть определены в уставе уже на момент принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций; изменение указанных положений устава в последующем (после принятия решения о размещении) не допускается;

б) при реорганизации акционерного общества (п. 3 ст. 32 Закона об АО); в этом случае уставных указаний о возможности конвертации не требуется.

Следующая классификация акций, генетически связанная с предыдущей, - дихотомичное деление акций на голосующие и неголосующие. Данное деление носит динамичный (а не статичный, как в случае с подразделением акций на категории) характер. По общему правилу обыкновенные акции являются голосующими, а привилегированные – неголосующими (поэтому размещение привилегированных акций можно оценить как удобный способ привлечения инвестиций без утраты контроля за бизнесом). Но такое положение дел не является безусловным, поскольку в зависимости от содержания рассматриваемого на общем собрании акционеров вопроса и (или) наличия определённых обстоятельств:

во-первых, в ряде случаев обыкновенная акция не предоставляет право голоса, в частности:

- до момента её полной оплаты учредителем, если иное не предусмотрено уставом (п. 1 ст. 34 Закона об АО);

- если она принадлежит заинтересованному лицу и голосование осуществляется по вопросу определения цены (денежной оценки) имущества (п. 1 ст. 77 Закона об АО) или вопросу об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (п. 4 ст. 83 Закона об АО);

- при приобретении такой акции в результате «поглощения» в нарушение правил п. 6 ст. 84.1, а также до даты направления обязательного предложения (п. 6 ст. 84.2 Закона об АО);

- если она принадлежит члену совета директоров (наблюдательного совета) или лицу, занимающему должность в органах управления общества, и на повестке дня стоит вопрос об избрании ревизионной комиссии (ревизора) (п. 6 ст. 85 Закона об АО);

- при установлении судом в порядке принятия обеспечительных мер ограничения на голосование в качестве самостоятельной обеспечительной меры либо в рамках наложения ареста на акции (применительно к последнему варианту стоит учитывать необходимость специального отражения в судебном акте указания о запрете на голосование, поскольку введение ареста само по себе означает лишь запрет на распоряжение имуществом) (см. п. 1 Обзора практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.07.2003 №72));

во-вторых, в некоторых случаях, прямо установленных законом, привилегированная акция даёт её владельцу право голоса. В настоящее время Закон об АО предусматривает следующие случаи голосования привилегированными акциями:

1) владельцы привилегированных акций любого типа имею право голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества (п. 4 ст. 32);

2) владельцы привилегированных акций определённого типа приобретают право голоса при решении вопросов о внесении изменений и дополнений в устав, ограничивающих права владельцев данных акций, например, при определении или увеличении размера дивиденда и (или) ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, при представлении владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очерёдности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости.

Для защиты прав владельцев рассматриваемых акций установлено правило, согласно которому решение о внесении «дискриминационных» изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не менее чем ¾ голосов: а) владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (не учитывая голоса владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются); б) владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются. Уставом могут быть установлены иные правила, но только в сторону повышения кворума для принятия решения (п. 4 ст. 32);

3) владельцы привилегированных акций определённого типа с определённым в уставе размером дивиденда (в том числе кумулятивных акций) могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, но лишь в случае, когда обществом на соответствующем общем собрании акционеров не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по данным акциям, при этом причины такого «поведения» общества (нежелание производить выплаты, невозможность выплат в связи с неудовлетворительным финансовым состоянием и др.) значения не имеют.

Приобретение права голоса в рассматриваемой ситуации не является абсолютным, т.к. ограничивается временными рамками:

а) реализация права голоса возможна:

- применительно к некумулятивным привилегированным акциям – на собраниях, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов;

- применительно к кумулятивным привилегированным акциям – на собраниях, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, но такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов;

б) право участвовать в общем собрании акционеров прекращается:

- применительно к некумулятивным привилегированным акциям – с момента первой выплаты дивидендов в полном размере;

- применительно к кумулятивным привилегированным акциям – с моменты выплаты всех накопленных дивидендов в полном размере.

4) владельцы привилегированных акций, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества в форме разделения или выделения должны быть размещены обыкновенные акции соответствующего создаваемого общества, наделяются правом голоса при решении вопроса об избрании совета директоров (наблюдательного совета) этого общества (п. 3.2 ст. 18, 19).

ГК РФ, в зависимости от порядка определения субъекта прав, удостоверенных ценной бумагой, подразделяет все ценные бумаги на именные, ордерные и на предъявителя. В соответствии с п. 2 ст. 25 Закона об АО и ст. 2 Закона о РЦБ все акции общества являются именными; тем самым названные нормативные источники реализовали возможность, заложенную в п. 2 ст. 145 ГК РФ («законом может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определённого вида в качестве именных, либо в качестве ордерных, либо в качестве бумаг на предъявителя»). Будучи именной, соответствующие права по акции принадлежат названному в ней лицу, которое с учётом бездокументарной формы акций фиксируется в реестре акционеров; переход прав на акции и осуществление указанных прав по акции требуют обязательной идентификации владельца.

В силу ст. 16 Закона о РЦБ акции, являясь именными эмиссионными ценными бумагами, могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Бездокументарная форма предполагает, что установление владельца ценной бумаги осуществляется на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или в случае депонирования ценных бумаг на основании записи по счёту депо.

Закон об АО (ст. 27 и др.) также говорит о размещённых и объявлённых акциях. Размещённые акции – это акции, приобретённые акционерами; до своего погашения размещёнными являются и акции, приобретённые или выкупленные обществом в установленных законом случаях, а также акции, право собственности, на которые перешло к обществу в связи с их неоплатой учредителями. Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) размещённых акций, а также права, ими предоставляемые. С точки зрения периода (способа) размещения закон особо выделяет дополнительный акции, противопоставляя их акциям, распределённым среди учредителей при учреждении общества.

С конструкцией дополнительных акций самым тесным образом взаимодействует институт объявленных акций. Объявленные акции – это акции, которые общество вправе размещать дополнительно к размещённым акциям. В данном случае речь идёт не о реальных акциях, предоставляющих их владельцам реальные права; объявленные акции собственно акциями не являются. Включение в учредительный документ правил касательно объявленных акций – право, а не обязанность общества.

Смысл в конструкции «объявлённых акций» состоит в следующем: а) при отсутствии в уставе положений об объявленных акциях общество не вправе размещать дополнительные акции; б) при наличии в уставе данных положений компания вправе разместить дополнительные акции, но только в пределах количества объявленных акций.

Вышесказанное не означает, что общество, не закрепив в уставе положения об объявленных акциях, лишается шанса увеличить свой уставный капитал посредством размещения дополнительных акций. Однако для этого оно должно будет внести изменения в устав, причём к принятию решения по вопросу об объявленных акциях предъявляются повышенные требования: оно принимается только на общем собрании акционеров и не простым, а квалифицированным большинством в ¾ голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (п. 2 ст. 29, подп. 5 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО). Таким образом, с помощью института объявленных акций законодатель создаёт необходимые барьеры для произвольного размещения дополнительных акций и даёт акционерам юридический инструмент контроля на начальной стадии за этим процессом.

Закон об АО в действующей редакции (п. 3 ст. 25) допускает существование дробных акций (частей акций), правда, их образование правомерно только в трёх случаях: 1) при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером ЗАО; 2) при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций; 3) при консолидации акций.

Конструкция дробных акций применительно к первым двум случаям позволяет соблюсти принцип пропорционального приобретения акций, а при консолидации акций – исключить возможность выдавливания из общества миноритарных акционеров, обладающих акциями, число которых с учётом коэффициента консолидации недостаточно для получения целой акции. Ранее Закон об АО (п. 1 ст. 74, 77) предусматривал выкуп обществом по рыночной стоимости возникавших при консолидации дробных акций, что нередко использовалось для перераспределения акционерной собственности в пользу крупных акционеров с полным игнорированием интересов миноритарных участников. И несмотря на то, что КС РФ в последующем признал данные нормативные положения сами по себе не противоречащими Конституции РФ, ибо они «предполагают учёт прав и законных интересов обладателей дробных акций посредством применения надлежащих юридических процедур и эффективный судебный контроль за решениями, принимаемыми советом директоров…и общим собранием акционеров» (Постановление от 24.02.2004 №3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», регулирующих порядок консолидации размещённых акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании “Кадет истеблишмент” и запросом Октябрьского районного суда города Пензы»), законодатель от идей дробных акций не отказался.

Дробная акция предоставляет акционеру – её владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объёме, соответствующем части целой акции, которую она составляет.

Касательно права акционера, владеющего дробной акцией на участие в управлении обществом, следует особо учитывать, что при определении наличия кворума и подсчёте голосов на общем собрании акционеров части голосов, предоставляемых дробными акциями, суммируются без округления, т.е. в простых дробях (п. 4.15 Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утв. постановлением ФКЦБ России от 31.05.2002 №17 / пс). По аналогичному принципу ведётся и учёт прав на дробные акции в системе ведения реестра (информационное письмо ФКЦБ России от 26.11.2001 № ИК-09 / 7948 «Об образовании части акций (дробных акций)»). Для целей же отражения в уставе общего количества размещённых акций все размещённые дробные акции суммируются; если при суммировании образуется дробное число, то и количество размещённых акций в уставе выражается дробным числом.

Дробные акции обращаются наравне с целыми; при этом в случае, когда одно лицо приобретает две и более дробных акции одной категории (типа), они образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

Правила размещения акций с точки зрения субъектного состава, возмездности приобретения ценных бумаг и некоторых иных эмиссионных моментов неоднородны, при этом нормативное размежевание производится посредством выделения способов размещения.

Согласно п. 1 ст. 25, ст. 39 Закона об АО акции могут быть размещены одним из четырёх способов (без учёта случаев размещения акций в связи с реорганизацией юридических лиц):

1) путём распределения акций среди учредителей (приобретения акций единственным учредителем) при учреждении акционерного общества;

2) путём распределения дополнительных акций среди всех акционеров общества (такое распределение возможно в процессе увеличения уставного капитала за счёт внутренних источников общества);

3) путём открытой или закрытой подписки (подписка приводит к увеличению уставного капитала, но в отличие от предыдущего способа размещение акций осуществляется уже за счёт их приобретателей);

4) путём конвертации, которая может иметь место:

_ при изменении номинальной стоимости акций;

_ при изменении прав, предоставляемых по акциям (например, при изменении очерёдности выплаты дивидендов по привилегированным акциям определённого типа);

_ при консолидации и дроблении акций, в результате чего меняется общее количество и номинальная стоимость акций без изменения состава акционеров и размера уставного капитала;

_ при обмене на акции размещённых ценных бумаг, конвертируемых в акции. В акции могут быть конвертированы: во-первых, привилегированные акции определённого типа; во-вторых, облигации; в-третьих, опционы эмитента.

Приобретатели конвертируемых в акции эмиссионных ценных бумаг нуждаются в особой защите с позиции гарантированности получения в будущем акций путём конвертации на заданных условиях. Этому способствуют следующие положения:

_ порядок конвертации устанавливается «изначально»: уставом – в отношении конвертации привилегированных акций и решением о выпуске – применительно к облигациям и иным эмиссионным ценным бумагам, конвертируемым в акции (п. 1 ст. 37 Закона об АО);

_ общество не вправе принимать решение об изменении прав, предоставляемых акциями, в которые могут быть конвертированы размещённые обществом эмиссионные ценные бумаги (п. 2 ст. 27 Закона об АО);

_ размещение акций общества в пределах количества объявленных акций, необходимого для конвертации в них размещённых компанией конвертируемых акций и других эмиссионных ценных бумаг общества, проводится только путём такой конвертации (п. 1 ст. 37 Закона об АО).

Итак, обособление указанных способов размещения отражает ряд важнейших моментов размещения. Во-первых, к видовому разнообразию способов приводит возможность размещения акций на разных этапах существования юридического лица: первый способ применяется при учреждении общества, остальные способы – в процессе его деятельности.

Во-вторых, значение имеет круг лиц, которые могут приобрести размещаемые акции. При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей (п. 3 ст. 99 ГК РФ, п. 2 ст. 25 Закона об АО). С этим связан запрет на государственную регистрацию любых выпусков ценных бумаг, размещённых способами, иными, чем распределение акций среди учредителей, одновременно с государственной регистрацией выпуска обыкновенных акций и (или) выпуска (выпусков) привилегированных акций, распределённых среди учредителей (п. 3.2.3 Стандартов эмиссии).

Третий момент заключается в том, производится ли оплата размещаемых акций их приобретателями:

_ возмездным для приобретателей является первый и третий способы размещения;

_ всегда безвозмездным выступает второй способ – размещение осуществляется за счёт имущества общества, вследствие чего распределение акций происходит исходя из принципа пропорциональности;

_ четвёртый способ (конвертация) по общему правилу является безвозмездным – дополнительные взносы и иные платежи за размещаемые при конвертации ценные бумаги, а равно связанные с такой конвертацией не допускаются; исключение образует случай конвертации в акции опционов эмитента (п. 7.2.3 Стандартов эмиссии).

С рассмотренными положениями тесно связан вопрос об изменении структуры уставного капитала при размещении дополнительных акций: при втором способе оно не произойдёт (т.к. действует принцип пропорционального распределения акций), при третьем и четвёртом случае изменение совершенно не исключено. Поэтому для обеспечения интересов акционеров предусмотрены правила о преимущественном праве приобретения размещаемых путём подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (ст. 40, 41 Закона об АО).

Четвёртым фактором обособления способов размещения является учёт того, происходит ли в результате размещения новых (дополнительных) акций погашение уже имеющихся ценных бумаг. Очевидно, что погашение происходит на четвёртом способе, т.к. при конвертации конвертируемые ценные бумаги заменяются на новые.

Дата добавления: 2015-08-18