Понятие и порядок учреждения акционерного общества

Акционерные общества могут быть созданы двумя способами:

- путём учреждения вновь;

- путём реорганизации существующего юридического лица в форме слияния, выделения и преобразования (ст. 8 Закона об АО); только при форме присоединения – создания нового юридического лица не происходит (имеет место только прекращение присоединённой компании).

Акционерное общество при учреждении вновь возникает как юридическое лицо в результате комплекса последовательных процедур частно-правового и публично-правового порядка. Юридическими фактами, с которыми связывается учреждение общества, являются:

- решение учредителей об учреждении общества;

- договор между учредителями о создании общества;

- государственная регистрация общества.

Рассмотрим основные аспекты, составляющие содержание решения об учреждении общества. Решение в безусловном порядке должно отражать результаты голосования и принятые решения по следующим вопросам:

1) применительно к учреждению любого общества:

- собственно об учреждении общества;

- об утверждении устава общества;

- об избрании органов управления общества;

- об избрании ревизионной комиссии общества;

2) при учреждении общества, уставный капитал которого планируется оплачивать неденежными средствами:

- об утверждении денежной оценки вещей или прав, вносимых учредителем в оплату акций;

3) в случае учреждения общества одним лицом:

- об определении размера уставного капитала, категорий акций, размера и порядка их оплаты.

Решение об учреждении также может включать вопрос об утверждении аудитора общества.

Вышеуказанные аспекты принимаются учредителями единогласно, за исключением вопросов об избрании органов управления, ревизионной комиссии и утверждении аудитора. При формировании управленческих и контрольного органов общества, а также утверждении аудитора действует уже “капиталистический”, а не “товарищеский” принцип голосования: решения по этим вопросам принимаются большинством в ¾ голосов, которые предоставляют подлежащие размещению среди учредителей акций (п. 2-5 ст. 9 Закона об АО).

При наличии не менее двух учредителей между ними заключается договор о создании общества. Правовая природа договора продолжает вызывать острую дискуссию. Спорным моментом теории договора о создании акционерной компании, в частности, является положение о его соотношении с договором о совместной деятельности (простого товарищества). Многие авторы видят в исследуемом соглашении разновидность договора простого товарищества (В.В. Ларин, В.И. Мамай и др.), пусть и с некоторой спецификой (В.Ю. Башкинскас, Д.И. Дедов, С.А. Карелина и др.); отдельные учёные считают его смешанным, сочетающим в себе элементы договора простого товарищества и договора купли-продажи акций (либо договора мены при неденежной форме оплаты акций) (Г.В. Цепов и др.).

Договор о создании общества является консенсуальным, возмездным (но возмездность не укладывается в рамки, заданные п. 1 ст. 423 ГК РФ), общецелевым соглашением.

Форма договора – письменная, хотя её несоблюдение не влечёт недействительности сделки, стороны лишь утрачивают право ссылаться в подтверждении сделки и её условий на свидетельские показания (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

Содержательно договор о создании общества должен определять:

а) порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества;

б) размер уставного капитала общества;

в) категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей;

г) размер и порядок оплаты этих акций;

д) права и обязанности учредителей по созданию общества (п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об АО).

Это – существенные условия договора о создании общества. То, что они не сводятся только к определению действий до момента государственной регистрации общества (поскольку, например, оплата акций может производиться и после создания компании как юридического лица), подводит к мысли о том, что регистрация общества сама по себе действие договора между учредителями не прекращает.

Завершающая стадия учреждения акционерного общества – его государственная регистрация. Органом, уполномоченным осуществлять регистрацию, в настоящее время является ФНС России. Порядок государственной регистрации прописан в Федеральном законе от 08.08.2001 №129 – ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», который определяет:

1) документы, необходимые для государственной регистрации, а именно:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации установленной формы;

- решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного предусмотренного законом документа;

- учредительные документы организации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

- выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя;

- документ об уплате государственной пошлины (ст. 12);

2) срок регистрации – он не может составлять более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8, п. 3 ст. 13);

3) место регистрации – применительно к акционерным компаниям регистрация осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа (п. 2 ст. 8, п.1 ст. 13).

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, служит основанием внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Внесение этой записи и признаётся моментом государственной регистрации общества, а следовательно, моментом его создания (п. 2 ст. 51 ГК РФ, абз. 2 ст. 8 Закона об АО, ст. 11 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Отказ в государственной регистрации допускается только в случаях, предусмотренных законом. Для большинства акционерных обществ они сводятся, во-первых, к непредставлению определённых законом необходимых для государственной регистрации документов и, во-вторых, к представлению документов в ненадлежащий регистрирующий орган (п. 1 ст. 51 ГК РФ, п. ст. 23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Отказ в регистрации, а также уклонение от неё могут быть оспорены в суде.

«Легитимация» акционерного общества также предполагает государственную регистрацию выпуска акций и отчёта об итогах их выпуска, однако данная регистрация осуществляется уже после создания общества как юридического лица, а потому она не является этапом учреждения общества как юридического лица.

Учреждая общество, учредители принимают на себя обязанности произвести плату акций (внести вклады в уставный капитал общества). Закон предписывает, что акции, распределённые при учреждении компании, должны быть полностью оплачены в течение одного года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании; при этом не менее 50% акций надлежит оплатить в течение трёх месяцев с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО). Следовательно, оплата акций учредителями (даже частичная) не рассматривается законодателем в качестве обязательной стадии, предшествующей регистрации общества. Вместе с тем до оплаты акций действуют серьёзные ограничения прав учредителей и общества:

1) не оплаченная полностью акция, принадлежащая учредителю, не предоставляет право голоса и не учитывается при определении кворума на общем собрании акционеров; иное, правда, может быть предусмотрено уставом (п. 1 ст. 34 Закона об АО, подп. 2 п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19);

2) общество не в праве совершать сделки, не связанные с учреждением общества, до оплаты 50% акций общества, распределённых среди его учредителей. Данное правило в отличие от предыдущего является императивным (п. 3 ст. 2 Закона об АО). Понятие «сделки, связанные с учреждением общества» имеет оценочный статус. К обозначенным сделкам судебная практика наряду со сделками по оплате распределённых среди учредителей акций относит сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счёта и др., не относящиеся непосредственно к коммерческой деятельности общества. Сделки, заключённые в указанный период и не связанные с учреждением, могут быть признаны недействительными (подп. 1 п. 7 постановления Пленума ВАС РЫ от 18.11.2003 №19).

Дата добавления: 2015-08-18