До истечения срока предварительного испытания, предупредив об этом другую сторону письменно за три дня;

В день истечения срока предварительного испытания.

При этом наниматель обязан указать причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытания. Решение нанимателя работник вправе обжаловать в суд.

Если до истечения срока предварительного испытания трудовой договор с работником не расторгнут в соответствии с частью первой настоящей статьи, то работник считается выдержавшим испытание и расторжение с ним трудового договора допускается только на общих основаниях.

1. Трудовой договор, заключенный с дополнительным условием о предварительном испытании, имеет особенности расторжения, которые урегулированы ст. 29.

2. Расторжение трудового договора с предварительным испытанием на основании ст. 29 возможно только до истечения срока испытания или в день его истечения. Если трудовой договор расторгается до истечения срока предварительного испытания, сторона — инициатор увольнения должна уведомить другую сторону об этом письменно за три дня до увольнения. В случае, если одна из сторон изъявляет желание расторгнуть трудовой договор по ст. 29 в один из двух дней, предшествующих дню истечения срока испытания, ей следует руководствоваться п. 2 ч. 1 ст. 29 (обратиться к другой стороне с письменным предложением об этом в день истечения испытательного срока), поскольку в ином случае ко времени окончания трехдневного предупреждения будет пропущен момент истечения срока испытания и прекращение трудового договора будет возможно лишь по общим основаниям.

3. Расторжение трудового договора с предварительным испытанием следует отличать от расторжения трудового договора по желанию работника (ст. 40) и по требованию работника (ст. 41). Бессрочный трудовой договор после истечения испытательного срока или заключенный без испытательного срока может быть расторгнут по инициативе самого работника только после письменного предупреждения нанимателя за один месяц (см. ст. 40 и комментарий к ней), а срочный трудовой договор — по требованию работника в случае его болезни, инвалидности, препятствующих выполнению работы по трудовому договору, по другим уважительным причинам (см. ст. 41 и комментарий к ней). В то же время при заключении трудового договора (как бессрочного, так и срочного) с испытательным сроком работник вправе его расторгнуть по ст. 29 (наниматель письменно предупреждается работником не за месяц, как при увольнении по собственному желанию, а за три дня или в день истечения испытательного срока). Вместе с тем, если работник, нанятый с испытательным сроком, при наличии необходимых условий настаивает на его увольнении по ст. 40 или 41 (например, такое увольнение по уважительным причинам связано с предоставлением работнику определенных льгот), наниматель обязан его уволить по указанным статьям.

4. Расторжение трудового договора с предварительным испытанием по инициативе нанимателя возможно при наличии объективных данных, свидетельствующих о том, что работник не способен выполнять обязанности по профессии, специальности, должности, соответствующей квалификации, оговоренные при приеме на работу. При отсутствии таких данных в период предварительного испытания работник может быть уволен только по его инициативе в соответствии с ч. 1 ст. 29, а также по иным основаниям, предусмотренным ТК (п. 13 постановления Пленума Верховного Суда от 29.03.2001 № 2).

Оценку соответствия работника выполняемой работе в ходе предварительного испытания дает наниматель. Эта оценка может быть как положительной, так и отрицательной. Соответственно результаты предварительного испытания могут быть двух видов: положительные и отрицательные.

Наниматель вправе самостоятельно, единолично решить этот вопрос. Однако в отдельных случаях наниматель вправе создать и специальную комиссию из специалистов, которые должны дать заключение о соответствии или несоответствии работника поручаемой работе. Если комиссия оценила результаты предварительного испытания для работника как неудовлетворительные, то она должна об этом факте составить документ (например, письменный акт, заключение или доклад). Эти документы, соответствующим образом оформленные, передаются нанимателю, который принимает окончательное решение.

Положительный результат испытания выражается в том, что работник соответствует поручаемой ему работе, обладает достаточными знаниями и навыками по своей профессии, специальности, должности, квалифицированно выполняет обусловленные трудовым договором обязанности в соответствии с требованиями ЕТКС, ЕКСД, должностной или рабочей инструкции, подтверждает уровень своей квалификации (т. е. общей и специальной подготовки согласно диплому, аттестату, свидетельству, иному документу). Положительный результат предварительного испытания может также подтверждаться соответствующими письменными и устными отзывами непосредственных руководителей испытуемого, контролеров, оценивающих производимую им продукцию, и специалистов данного профиля. Что касается работников, выполняющих управленческие функции, то положительным результатом их испытания могут служить показатели работы руководимых ими коллективов, выполнение планов, иные позитивные результаты хозяйственной и другой деятельности, уровень трудовой и исполнительской дисциплины в подчиненных им коллективах.

5. Наниматель вправе признать работника не выдержавшим предварительного испытания. Данная оценка считается отрицательным результатом предварительного испытания и свидетельствует о том, что работник не соответствует поручаемой ему работе, не способен выполнять отдельные или все обязанности по своей профессии, специальности, должности согласно требованиям ЕКТС, ЕКСД, должностной или рабочей инструкции, не обладает необходимыми знаниями, навыками, не подтверждает уровень своей квалификации, указанный в предъявленных им при приеме на работу документах об образовании (дипломе, аттестате, свидетельстве). Эта отрицательная оценка соответствия работника поручаемой ему работе должна быть основана на объективных данных, например актах о систематическом выпуске бракованной продукции, докладных записках о неспособности управлять вверенной техникой (компьютером, станком, машиной), рекламациях потребителей и т. п.

Принимая решение о расторжении трудового договора с работником, который не выдержал испытания, нанимателю желательно в приказе об увольнении (в констатирующей его части) изложить в качестве обоснования все причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытания. Причем желательно указать конкретно, каких знаний и навыков не показал работник в ходе испытания, со ссылкой на определенные пункты должностной инструкции (рабочей инструкции), ЕТКС, ЕКСД.

6. Увольнение работника, признанного нанимателем не выдержавшим испытания, инициируется нанимателем. Хотя первичную инициативу и проявляет наниматель, законодатель не относит увольнение по ст. 29 к основаниям увольнения по инициативе нанимателя (ст. 42, 47). Речь идет о прекращении трудового договора в связи с возникновением юридического факта — наличием отрицательного, неудовлетворительного результата испытания, т. е. наступлении отменительного условия. Поэтому при увольнении по ст. 29 наниматель не обязан соблюдать гарантии для отдельных категорий работников, которыми они обычно защищены при увольнении по инициативе нанимателя. По данному основанию возможно увольнение членов КТС (ст. 240), беременных женщин, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, одиноких матерей, имеющих детей в возрасте от трех до 14 лет или детей-инвалидов до 18 лет (ч. 3 ст. 268), несовершеннолетних (ст. 282) без соблюдения дополнительных гарантий и процедур. Запрет на увольнение в период пребывания работника в отпуске и в период временной нетрудоспособности (ч. 2 ст. 43) на ст. 29 также не распространяется. При увольнении по ст. 29 наниматель не обязан уведомлять профсоюз (ст. 46).

7. В целях предупреждения возможных трудовых споров и конфликтов по вопросам прохождения испытания целесообразно выполнять следующие рекомендации.

Еще до начала прохождения работником предварительного испытания нанимателю следует тщательно продумать организацию испытания, чтобы была достигнута его цель. Цель испытания — выявить соответствие работника поручаемой ему работе, наличие у него определенных навыков, квалификации. Нанимателю следует предусмотреть приемы и способы контроля за выполнением испытуемым работником производственных заданий, определенных видов работ, способы фиксирования результатов труда, критерии оценки качества выполнения заданий. Наниматель должен осуществлять мониторинг (наблюдение) за действиями работника в период прохождения им испытания. Результаты наблюдений следует отражать документально (например, вести журналы выполнения работником производственных заданий и т. п.). В дальнейшем эти документы послужат основанием, позволяющим сделать вывод о результатах предварительного испытания, а также доказательством в случае возникновения спора между сторонами.

8. С первого дня предварительного испытания наниматель обязан организовать труд испытуемого работника, т. е. создать работнику все условия для выполнения им своих трудовых функций в соответствии со ст. 55, исполнять другие обязанности по организации труда работников, вытекающие из законодательства, локальных нормативных правовых актов и трудового договора.

9. Согласно ст. 28 в период предварительного испытания на работника распространяется действие норм ТК с особенностями, предусмотренными ст. 28 и ст. 29, а также иными актами законодательства о труде. Это значит, что наниматель вправе применять к работнику дисциплинарные взыскания за неисполнение или ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей, вплоть до увольнения его за систематическое неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей (п. 4 ст. 42), прогул без уважительных причин (п. 5 ст. 42), хищение имущества нанимателя (п. 8 ст. 42) и др.

Если наниматель в период предварительного испытания работника выявил несоответствие испытуемого выполняемой работе, то увольнение его по п. 3 ст. 42 (несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы) будет неправильным. В данной ситуации работник должен быть уволен со ссылкой на ст. 29, поскольку нормы этой статьи являются специальными по сравнению с общими основаниями расторжения трудового договора по инициативе нанимателя (ст. 42) и обусловлены спецификой трудового договора с предварительным испытанием как трудового договора с отменительным условием.

10. Если наниматель пришел к выводу о том, что работник не справляется с порученной работой, у него не хватает навыков, квалификации, а результаты мониторинга (наблюдения) за ходом испытания показывают, что работник не выдерживает испытания, наниматель вправе принять решение о расторжении трудового договора с работником. О своем решении он должен письменно за три дня предупредить работника, например письмом-предупреждением или в констатирующей части приказа. В соответствии с ч. 2 ст. 29 наниматель обязан изложить причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытания.

11. Наличие даже документально подтвержденных отрицательных результатов предварительного испытания работника не влечет автоматического расторжения трудового договора. Необходимо, чтобы хотя бы одна из сторон проявила инициативу расторгнуть трудовой договор по ст. 29.

Если срок предварительного испытания истек (даже если налицо отрицательные результаты) и ни одна из сторон не потребовала расторжения трудового договора, то работник в силу прямого указания закона (ч. 3 ст. 29) считается выдержавшим испытание и увольнение его по ст. 29 становится невозможным.

Трудовой договор с работником, срок испытания которого истек, может быть прекращен только в общем порядке. Например, наниматель имел данные о том, что работник не справляется с порученной работой, не соответствует ей, но в период действия срока предварительного испытания не инициировал увольнение работника по ст. 29. За пределами испытательного срока увольнение этого работника возможно, например, по п. 3 ст. 42, т. е. в связи с несоответствием его занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы. Однако в данном случае нанимателю уже потребуется соблюсти общие процедуры увольнения, а именно: выполнить правило ч. 1 ст. 43, т. е. предложить работнику перевод с его согласия на другую работу (в том числе и переобучение); выплатить выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ст. 48); соблюсти правила ст. 46, т. е. уведомить за две недели до увольнения соответствующий профсоюз, а при наличии в коллективном договоре, соглашении специального пункта об обязательном предварительном согласии на увольнение — получить это согласие. При увольнении по ст. 29 вышеуказанные процедуры проводить не требуется.

12. Если работник сам решил расторгнуть трудовой договор с предварительным испытанием, то он не обязан излагать нанимателю мотивы своего увольнения. Эти мотивы могут быть различными. Например, работника не устраивают условия труда, хотя он справляется с порученной работой и объективно выдерживает испытание, или работник сам считает, что не сможет выполнять порученную работу из-за недостатка знаний и навыков. Правила ст. 29 позволяют работнику требовать от нанимателя увольнения без объяснения ему причин этого увольнения. Работнику достаточно написать заявление об увольнении. Наниматель обязан в этом случае удовлетворить требование работника, т. е. уволить его. В трудовой книжке в этом случае производится запись: «Уволен в связи с расторжением трудового договора с предварительным испытанием (ст. 29)».

Глава 3
Изменение трудового договора

Статья 30. Перевод

Переводом признается поручение нанимателем работнику работы по другой профессии, специальности, квалификации, должности (за исключением изменения наименования профессии, должности) по сравнению с обусловленными в трудовом договоре, а также поручение работы у другого нанимателя либо в другой местности (за исключением служебной командировки).

Перевод допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, статьями 33 и 34 настоящего Кодекса.

Работники, обязанные возмещать расходы по содержанию детей, находящихся на государственном обеспечении, за ненадлежащее выполнение трудовых обязанностей, нарушение трудовой дисциплины могут быть переведены нанимателем с согласия органа государственной службы занятости населения на другую работу.

Работника, нуждающегося в соответствии с медицинским заключением в предоставлении другой работы, наниматель обязан с его согласия перевести на другую имеющуюся работу, соответствующую медицинскому заключению. При отказе работника от перевода либо отсутствии соответствующей работы трудовой договор расторгается по пункту 2 статьи 42 настоящего Кодекса.

Дата добавления: 2015-08-27