Определение стратегии и тактики действий защиты

Чем слабее доводы, тем крепче выражения (неизвестный автор)

Итак, Вас допустили к осуществлению защиты обвиняемого. Как быть? С чего начать? Куда бросить своим силы (давайте не забывать, что любые человеческие силы - величина весьма ограниченная). Наверное, я не ошибусь, если предположу, что главное - сформировать стратегию и тактику защиты.

Стратегия защиты состоит в том, чтобы установить:

• есть ли в действиях подзащитного состав преступления;
• если состав преступления имеется, то какого - правильно ли квалифицировало действия обвиняемого государственное обвинение;
• если ясно, что человек виновен и установлено в чем, давайте постараемся понять, какие смягчающие (ст. 61 УК РФ) и отягчающие (ст. 63 УК РФ) обстоятельства, содержатся в его действиях;
• после того, как определены смягчающие и отягчающие обстоятельства - имеются ли исключительные обстоятельства, позволяющие назначить обвиняемому наказание ниже низшего предела или применить к нему условное осуждение;
• имеются ли основания для того чтобы избегнуть возложения на осужденного обязанности выплатить гражданский иск и предотвратить применение к осужденному дополнительных видов наказания.

Формулируя стратегию защиты, защитник должен ответить себе на вопросы о том, чего он хочет добиться и каким образом его желание соответствует требованиям закона.

Например, по одному уголовному делу я следующим образом сформулировал стратегию защиты.

Основные (стратегические) задачи защиты:

• добиться переквалификации действий осужденного с ч. 2 ст. 162 УК РФ (разбой при отягчающих обстоятельствах) на ч. 2 ст. 161 УК РФ (грабеж при отягчающих обстоятельствах);
• доказать, что в действиях имелось 4 смягчающих вину обстоятельства, не замеченных гос. обвинением - наличие малолетних детей у виновного (п. "г" ст. 61 УК РФ), совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств (п. "д" ст. 61 УК РФ), совершение преступления в силу физического принуждения (п. "е" ст. 61 УК РФ), активное способствование раскрытию преступления (п. "и" ст. 61 УК РФ);
• доказать, что имелись исключительные обстоятельства, позволяющие назначить осужденному наказание ниже низшего предела (ст. 64 УК РФ), а именно - наименее активная роль виновного, а также его поведение после совершения преступления;
• доказать, что исправление осужденного возможно без отбывания им наказания в виде лишения свободы при назначении ему условного осуждения и испытательного срока (ст. 73 УК РФ).

Тактика защиты состоит в том, чтобы использовать такие методы и приемы, которые в наибольшей степени позволяют добиться стратегических целей защиты.

К тактическим вопросам защиты будут относиться такие вопросы, как:

• какие ходатайства заявить?
• какие вопросы потерпевшему, обвиняемому, свидетелям задать?
• на каком порядке исследования доказательств в судебном заседании настаивать?
• имеются ли среди доказательств недопустимые, полученные с нарушениями закона?
• все ли доказательства попали в материалы дела, не нарушило ли предварительное и судебное следствие требование ст. 20 УПК РСФСР выявлять доказательства, как уличающие обвиняемого, так и оправдывающие его обстоятельства, смягчающие его ответственность?
• определить, какие приемы доказательства вины обвиняемого и вмененных ему отягчающих обстоятельств постарается использовать обвинение, и опровергнуть позицию обвинения.

Приведу пример из своей собственной практики. План тактических действий по делу К., обвинявшегося в изнасиловании при отягчающих обстоятельствах, состоял в следующем:

Тактические задачи	Результаты	Что следует сделать?
1. Проверить, разъяснялись ли обвиняемому его права, гарантированныест. 46 УПК РСФСРи ст. 51Конституции РФ?	В ходе проверки выяснилось, что эти права ему зачитывались, но не разъяснялись, так как, в чем состоят эти права и как можно ими воспользоваться, обвиняемый не понял.	Заявить ходатайство об исключении из числа доказательств показаний обвиняемого, полученных от него без разъяснения ему его прав.
2. Выяснить, не применялись ли к обвиняемому пытки, чтобы заставить его дать выгодные для следствия показания?	Применялись, однако доказательства применения физического насилия, перед тем как дать показания, к материалам дела приобщены не были.	Приобщить к материалам дела документальные доказательства применения пыток, заявить ходатайства о допросе свидетелей, которые могут доказать применение пыток, заявить ходатайство об исключении из круга доказательств тех, которые были получены под пытками, в судебных прениях предложить вынести частное определение в адрес органов внутренних дел в связи с применением недозволенных методов воздействия.
3. Проверить, все ли свидетели по делу допрошены?	Нет, двое свидетелей допрошены не были.	Заявить ходатайство о допросе свидетелей.
4. Проверить, все ли необходимые экспертизы были проведены? Не было ли нарушений при производстве экспертиз?	Все экспертизы были проведены, однако при назначении судебно-биологической экспертизы осужденный не был ознакомлен с постановлением о назначении экспертизы, что лишило его возможности поставить свои вопросы перед экспертом.	Заявить ходатайство о проведении дополнительной экспертизы, поставив перед экспертом вопрос о том, соответствуют ли молекулярно-генетические характеристики спермы, обнаруженной у потерпевшей, молекулярно-генетическим характеристикам спермы обвиняемого; Предложить вынести частное определение в связи с нарушением прав обвиняемого.
5. Все ли смягчающие вину обстоятельства были установлены.	Нет не все: в нарушение п. "з" ст. 61 УК РФ, аморальность поведения потерпевшей не была учтена в качестве смягчающего вину обстоятельства.	Задать свидетелям, обвиняемому, потерпевшей вопросы, ответы на которые раскроют аморальный характер поведения потерпевшей, заострить на это внимание в судебных прениях.

Для того, чтобы правильно спланировать тактику защиты, следует четко представлять себе последовательность процессуальных действий:

Этап	Возможные действия защиты
1. Возбуждение уголовного дела.	Проверить, имелись ли основания для возбуждения уголовного дела, если такие основания имелись, не было ли оснований для прекращения уголовного дела, проверить, не были ли доказательства совершения преступления получены с нарушением закона, помочь обвиняемому при подписании протоколов задержания, выемки, обыска, допроса в качестве подозреваемого сделать необходимые записи (о применении к нему насилия, о ходатайствах и т.д.);
2. Предъявление обвинения (ст. 148 УПК РСФСР).	контроль за соблюдением права обвиняемого (после записи его показаний следователем) собственноручно записать свои показания (ст. 152 УПК РСФСР), заявление ходатайств, улучшающих поведение обвиняемого;
3. Дознание и предварительное следствие.	согласовать позицию, стратегию и тактику защиты с подзащитным, попытаться предотвратить получение доказательств обвинения с нарушением уголовно - процессуального закона, ходатайствовать перед следствием о совершении следственных действий, направленных на улучшение положения подзащитного (например, допроса свидетелей, проведения очных ставок, следственного эксперимента, экспертизы и т.д.); ходатайствовать о снятии ареста с имущества в случае наложения такого ареста, приобщать к материалам дела доказательства, свидетельствующие в пользу подзащитного, исследовать личность и поведение потерпевшего, в случае вины обвиняемого - добровольное возмещение имущественного и морального вреда, причиненного преступлением, иные действия по заглаживанию причиненного вреда (п. "к" ст.61 УК РФ), судебное обжалование ареста в качестве меры пресечения, составление описи материалов дела в целях не допущения подмены доказательств - в случае, если есть основания опасаться фальсификации материалов дела, заявление ходатайства о применении звукозаписи на допросе (ст. 141.1 УПК РСФСР) - при наличии оснований полагать, что доказательства фальсифицируются, искажаются или их запись производится неполно, ходатайство прокурору о производстве следственных действий, в производстве которых было отказано следователем, ходатайство прокурору о прекращении уголовного дела, смягчении квалификации вмененного подзащитному деяния, возврате уголовного дела для производства дополнительного расследования, передаче уголовного дела для расследования от одного органа предварительного расследования, одного следователя - другому, в целях обеспечения наиболее полного и объективного расследования;
4. Окончание предварительного следствия.	Помощь подзащитному в ознакомлении с материалами дела без ограничения во времени и в их конспектировании, ознакомление с материалами дела, составление описи дела (в случае оснований опасаться фальсификации материалов дела), Ходатайства о дополнении предварительного следствия (проведении допросов, экспертиз, следственных экспериментов и других действий, которые могут помочь получить доказательства, улучшающие положение подзащитного) - ч. 4 ст. 201 УПК РСФСР, Подписание протокола об окончании предварительного следствия и предъявлении защитнику и обвиняемому материалов дела, ходатайство об изменении меры пресечения в случае заключения обвиняемого под стражу, заявление отвода следователю, прокурору, эксперту, специалисту, переводчику (п. 5 ст. 202 УПК РСФСР), принесение прокурору жалоб на действия следователя, нарушающие или стесняющие права защитника или обвиняемого (п. 6 ст. 202 УПК РСФСР) присутствие с разрешения следователя при производстве следственных действий, выполняемых по ходатайствам, заявленным обвиняемым и его защитником (п. 7 ст. 202 УПК РСФСР);
5. Направление обвинительного заключения для утверждения прокурору.	Перед прокурором могут быть заявлены ходатайства: о прекращении уголовного дела за отсутствием деяния, вменяемого обвиняемому, либо за отсутствием в деянии состава преступления; о дополнении дознания/предварительного следствия в связи с односторонностью, неполнотой и необъективностью доказательств, ухудшающих положение обвиняемого; об изменении квалификации преступления; об изменении меры пресечения; об отмене мер по обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества; о выявлении причин и условий, способствовавших совершению преступления, и принятии мер к их устранению;
6. Подготовка к рассмотрению дела в судебном заседании.	заявление ходатайств о назначении судебного заседания (если судья затягивает назначение судебного заседания) либо о возвращении дела (при наличии обстоятельств, указанных в ст. ст. 5-9 или ч.2 ст. 208 УПК РСФСР) для производства дополнительного расследования, либо о приостановлении производства по делу, либо о направлении дела по подсудности, либо о прекращении дела (ст. 221 УПК РСФСР); заявление ходатайства о допуске к участию в деле (ч. 1 ст. 223 УПК РСФСР); заявление ходатайств об истребовании дополнительных доказательств, об изменении меры пресечения, о гражданском иске и мерах его обеспечения (если у судьи возникает сомнение в обоснованности ходатайства, судья вправе вызывать для объяснений лицо или представителя организации, заявивших ходатайство) - ч. 1 ст. 223 УПК РСФСР; ходатайство о вручении подсудимому копии обвинительного заключения, если такая копия ему вручена не была (копия заключения вручается не позднее, чем за 3 дня до судебного заседания);
7. Судебное следствие.	внести предложения защиты о порядке исследования доказательств ("обычный порядок исследования доказательств" имеет следующую последовательность: допрос подсудимого, потерпевшего, свидетелей, исследование письменных материалов дела; однако, иногда целесообразно такой порядок изменить, например, чтобы обвиняемый еще раз оценил убедительность добытых в отношении него доказательств или чтобы был допрошен свидетель, который торопится и в следующий раз может в суд не явиться); подготовить подзащитного к даче показаний; подготовить вопросы к обвиняемому, потерпевшему, свидетелям, эксперту, специалисту; ходатайства о прекращении уголовного дела, направлении дела для производства дополнительного расследования, приостановлении дела, выделении дела в отношении подзащитного в отдельное производство в целях скорейшего рассмотрения; ходатайства о назначении экспертиз, проведении дополнительной или повторной экспертизы, о допросе в судебном заседании эксперта или специалиста, о вызове дополнительных свидетелей, оглашении документов, об осмотре местности, помещения или вещественных доказательств; ходатайства об исключении из числа доказательств тех доказательств, что были получены с нарушением закона; ходатайство о применении звукозаписи допросов, проводимых в судебном заседании (ч. 2 ст. 264 УПК РСФСР); ознакомление с протоколом судебного заседания в течение 3 суток после проведения судебного заседания, принесение своих замечаний на протокол.
8. Окончание судебного следствия.	Ходатайство о дополнении судебного следствия (например, допросом свидетелей, проведении экспертиз, направлением запросов и т. д.). Как правило, дополнение судебного следствия состоит в просьбе об исследовании доказательств, которые не требуют переноса судебного заседания на другой день. Однако, если ранее уже заявлялись ходатайства о получении, приобщении и изучении доказательств, которые суд отклонил, то на стадии окончания судебного следствия такие ходатайства могут быть заявлены вновь.
9. Судебные прения.	Подготовка подзащитного к последнему слову; выступление защитника в судебных прениях (ст. 295 УПК РСФСР); реплика защитника (ст. 296 УПК РСФСР); предоставление суду письменной формулировки по вопросам события преступления, состава преступления в деянии подсудимого, виновности подсудимого, подлежит ли подсудимый наказанию за совершенное преступление (ст. 298 УПК РСФСР).
10. Ознакомление с материалами судебного заседания и кассационное обжалование.	Принесение замечаний на протокол судебного заседания; подача в 7-дневный срок с момента провозглашения приговора малой кассационной жалобы; подача после ознакомления с материалами дела полной кассационной жалобы; организация направления подзащитным доверенности в адрес коллегии по уголовным делам областного (московского городского) суда; подача подзащитным (в случае целесообразности) заявления о рассмотрении его кассационной жалобы в его присутствии и его доставке в суд; подготовка кассационного выступления; заявление ходатайств о приобщении к материалам дела характеристик и других документов в кассационной инстанции; выступление в кассационной инстанции; дополнение выступления после дачи заключения прокурором.
11. Обжалование в порядке надзора.	Составление надзорной жалобы; направление надзорной жалобы по почте или ее подача на личном приеме лицу или в орган, имеющий право приносить протест на приговор, определение или постановление суда.
13. Возобновление по вновь открывшимся обстоятельствам.	Составление заявления о возобновлении дела по вновь открывшимся обстоятельствам; направление заявления или его подача на личном приеме прокурору, имеющему право вносить представление о возобновлении дела по вновь открывшимся обстоятельствам.

Расскажем о некоторых из этих действий более подробно.

Какие записи могут быть сделаны в протоколах первоначальных процессуальных действий? - В этих протоколах могут быть сделаны записи, направленные на доказательства нарушений прав подозреваемого при задержании и получении доказательств его виновности, а также направленные на то, чтобы доказать его невиновность. Например - "Отказываюсь подписать протокол обыска (досмотра, выемки, допроса, очной ставки, следственного эксперимента) без избранного мною адвоката", "меня били, требую встречи с прокурором", "прошу допросить свидетелей Х и У, которые видели, что я не участвовал в драке", "прошу провести экспертизу пакетика с наркотиками и убедиться, что на нем нет моих отпечатков пальцев, потожировых выделений и волокон, которые могли бы произойти от моей одежды", "прошу заменить следователя, так как этот за одно с оперативниками, избившими меня", "требую вызвать врача, так как меня избили", "прошу пригласить других понятых, так как эти находятся в зависимом положении от сотрудников милиции и выполняют все, что им говорят".

Как быть, если показания обвиняемого записаны не правильно? - Как мы с Вами знаем, в соответствии со ст. 152 УПК РСФСР, обвиняемый вправе собственноручно записать свои показания. Если следователь показания обвиняемого изложил неправильно, то запись показаний надо начать с фразы типа: "вышеизложенное данным мною показаниям не соответствует, прошу в качестве доказательства по делу изложенные выше показания не рассматривать". При отказе следователя разрешить собственноручную запись показаний, надо сделать запись типа: "от подписи отказываюсь, так как мне не дали возможность собственноручно изложить свои показания". Если следователь не разрешил Вам сделать такую запись, то надо направить следователю отдельное заявление о нарушении права на собственноручную запись своих показаний.

Как можно исследовать личность и поведение потерпевшего? - Защитник должен воздержаться от того, чтобы очернить личность и поведение потерпевшего только потому, что так выгодно его подзащитному. Однако, нередко данные о потерпевшем имеют решающее значение для оценки поведения и действий обвиняемого. Для изучения личности потерпевшего можно предпринять следующие действия:

1) направить запрос в отделение милиции по месту жительства потерпевшего и зональный информационный центр МВД на предмет того, привлекался ли потерпевший к административной или уголовной ответственности;

2) направить запросы на характеристики потерпевшего по его месту жительства, работы, учебы, отбытия им наказания;

3) пригласить в качестве свидетелей лиц, знающих потерпевшего, как соседа, коллегу по работе, родственника, по совместному отбытию с ним наказания;

4) направить запросы о том, состоял ли потерпевший в психоневрологическом и наркологическом диспансерах.

Исследовать поведение потерпевшего можно на основании показаний прямых и косвенных свидетелей, а также медицинских справок (если обвиняемый избивал потерпевшего или других лиц), справок и выписок из отделений милиции (если потерпевший совершал противоправные действия, обжаловавшиеся в милиции).

Как решаются вопросы изменения меры пресечения? - Мера пресечения в виде заключения под стражу может быть обжалована следователю, прокурору или в суд. Если в соответствии с Европейской Конвенцией прав человека тяжесть предъявленного обвинения сама по себе не может быть основанием для заключения обвиняемого под стражу, то, по ч. 2 ст. 96 УПК РСФСР, по некоторым преступлениям мера заключения под стражу в качестве меры пресечения может быть избрана по мотивам лишь одной опасности преступления. При обжаловании меры пресечения важно доказать, что мера пресечения была избрана лишь для того, чтобы оказать на Вашего подзащитного давление с целью заставить его дать признательные показания и подтвердить свою вину. Лучше всего придерживаться следующей схемы обжалования меры пресечения (разумеется, при наличии оснований для ее обжалования):

1) ходатайство об изменении меры пресечения перед следователем,

2) ходатайство об изменении меры пресечения на личном приеме у прокурора;

3) обжалование в суд избранной меры пресечения;

4) обжалование в суд продления меры пресечения.

Как знакомиться с материалами дела? - Вряд ли Вам при ознакомлении с материалами дела повредят следующие достаточно простые рекомендации:

• вначале ознакомьтесь с оглавлением и выпишите себе наименование и листы дела по наиболее заинтересовавшим Вас документам;
• ни в коем случае не делайте в материалах дела никаких собственных пометок, те материалы, к которым Вы планируете вернуться вновь пометьте закладками, для удобства пусть эти закладки будут цветными, например, синяя - "прочесть вновь", "красная" - важные обстоятельства, улучшающие положение подзащитного", черная - "переговорить еще раз с подзащитным" и т.д.
• сделайте выписки из заинтересовавших Вас материалов; в отдельной графе рядом с выписками можно записывать, какие вопросы в связи с этими материалами Вы планируете задать, какие ходатайства заявить и т.д.;
• при знакомстве с материалами, обратите особое внимание на следующее: а) принадлежат ли подписи под документами обозначенным в документах лицам? б) вынесены ли постановления по всем заявлявшимся ранее ходатайствам? в) исполнены ли те ходатайства, которые были удовлетворены следствием? г) имеется ли подпись подзащитного и иных лиц под разъяснением им их прав, в том числе, и права не свидетельствовать против себя, предусмотренного ст. 51 Конституции РФ? д) какие противоречия имеются в показаниях потерпевшего и других лиц, дающих показания против подзащитного? е) был ли подзащитный своевременно ознакомлен с постановлениями о проведении экспертиз и имел ли возможность поставить перед экспертом имевшиеся у него вопросы?
• после ознакомления с материалами дела заявите письменные ходатайства.

Наиболее просто будет пользоваться конспектом материалов дела, составленным следующим образом.

л.д.

Наименование документа

На что следует обратить особое внимание

Какие ходатайства следует заявить

С какими документами надо сравнить

Образец

Следователю Колхозного РОВД Свинорылову А.Н. от общественного защитника Свинокопытова С.П. Ходатайство по результатам ознакомления с материалами дела В ходе ознакомления с материалами уголовного дела в порядке ст. 201 УПК РСФСР мною установлено, что:

• в материалах дела отсутствует протокол очной ставки между моим подзащитным Редькиным с потерпевшим Редискиным;
• Редькин признал себя виновным в краже имущества на сумму 75 руб., потерпевший Редискин в своем заявлении (л.д.4), показаниях от 12.12.00 (л.д. 16) указывал, что стоимость похищенного у него имущества составляет 75 руб., то есть не превышает минимальный размер оплаты труда, однако затем свои показания изменил и стал утверждать, что Редькин совершил кражу имущества на сумму 1800 руб.;
• из показаний свидетеля Свекличного Р.У.(л.д.121) видно, что после того, как Редькин покинул место кражи, ворота гаража Редискина были открыты и мер по охране имущества потерпевшего не предпринималось, что не исключает, что после совершения Редькиным кражи имущества на сумму 75 руб., в гараж проникли другие лица, которые также похитили имущество потерпевшего;
• из показаний свидетеля Картофельного (л.д. 134) видно, что 11.12.00, то есть в день кражи, он встретил Редькина, который нес мешок редьки, иного имущества при Редькине не было; согласно показаниям Редискина стоимость мешка редьки составляет 75 руб.,
• вменяя Редькину квалифицирующий признак совершения кражи в крупном размере, предварительное следствие не установило размер дохода потерпевшего.

В связи с изложенным ПРОШУ:

1. 1. Вменить Редькину хищение имущества Редискина на сумму 75 руб., в связи с чем прекратить уголовное дело в отношении Редькина в связи с привлечением его к административной ответственности за совершение мелкой кражи;
2. 2. В случае отказа прекратить в отношении Редькина уголовное дело:
• исключить из обвинения Редькина квалифицирующий признак "причинение значительного ущерба потерпевшему";
• повторно провести очную ставку между обвиняемым и потерпевшим;
• провести служебную проверку по факту исчезновения из материалов дела протокола очной ставки между Редькиным и Редискиным, в ходе которой потерпевший давал показания, улучшающие положение обвиняемого.

Подпись Дата

Образец

Дата добавления: 2015-07-18