РЕШЕНИЕ. В данной задаче поднимается следующая проблема – в какой процессуальной форме

В данной задаче поднимается следующая проблема – в какой процессуальной форме происходит зачет материально-правовых требований.

Применяемые нормы: ст. 137, 138 ГПК; ст. 410 ГК; п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований".

Для разрешения поставленной проблемы следует рассмотреть виды процессуальных средств защиты ответчика против иска, а также проанализировать различия между двумя средствами защиты ответчика от иска: феноменом встречного иска и феноменом возражений на иск.

Согласно доктрине выделяются две группы средств защиты ответчика: основные (возражения, встречный иск и отрицание иска) и вспомогательные (отвод участникам процесса, ходатайство об отложении судебного заседания, приостановление судебного заседания, ходатайство о передаче дела в другой суд).

Возражения по иску бывают двух видов:

1) материально-правовые (Направлены на опровержение основания иска путем доказывания нового ЮФ, т.е. на не удовлетворение иска по материально-правовым основаниям (опровержение права истца на удовлетворение иска)):

a. не существование приведенных истцом ЮФ;

b. существование противоположных ЮФ;

c. доказывание, что приведенные истцом факты не являются юридическими.

Подрыв не только фактических оснований иска, но и подрыв правовой квалификации данной истцом.

2) Процессуальные (оспаривание правомерности возникновения судебного процесса, опровержение права истца на предъявление иска без затрагивания обоснованности материально-правового требования истца):

a. Прекращение производства по делу (ст. 220);

b. Оставление заявления без рассмотрения (ст. 222).

Условия принятия встречного иска (ст. 138 ГПК):

1) Связь по предмету исков – зачет: зрелость, однородность, встречность.

2) Связь по основаниям исков - удовлетворение встречного иска полностью или в части исключает удовлетворение первоначального;

3) Связь по однородным правоотношениям – совместное рассмотрение приведет к процессуальной экономии.

В чем разница между отрицанием и возражением? В основании возражения новый ЮФ, в отрицании ответчик ничего не предлагает взамен, просто отрицает факт, который приводит в обоснование своей позиции истец.

Наверняка в рамках доказательств у вас была проблематика, что отрицательные факты не подлежат доказыванию. Есть такая позиция. Как это связано с отрицанием? Истец ссылается на задолженность по займу, а другой говорит – я деньги не брал. Это отрицательный факт. На ком лежит бремя доказывания, что деньги брал? На истце. На нем бремя доказывания. Это отрицание. В чем смысл отрицания как средства защиты? А во втором случае он ссылается на новое обстоятельство – деньги взял, но вернул. Факт положительный, он должен его тогда доказать.

Отрицание например может быть использована, когда ответчик видит, что у истца нет и так доказательств, хватит отрицания.

Общая позиция вырисовывается, это понятно. Еще с чем может быть связано отрицание?

Факт передачи денег и предлагается расписка. А он говорит – она подложная. Это отрицание или возражение? Он вводит в оборот новые факты? Это отрицание. Потому что он опровергает достоверность доказательства. Расписка подтверждает факт, на который ссылается истец. Он пытается опровергнуть достоверность этого доказательства. Но и это тоже отрицание. Никакие доп. обстоятельства тут не приводятся. Иначе это возражения с изменением бремени доказывания.

Разница между процессуальными и материально-правовыми возражениями по структуре. Можно со встречным иском сравнить. С процессуальной точки зрения это важно. Мы будем говорить, что лучше встречный иск или возражение, что эффективнее. Какие принципы процесса тут работают? Диспозитивность. Все выбирают. Я буду по существу возражать или ссылаться на срок ИД и так и так возможно, срок ИД истек, но я и денег не брал, расписка подложна, это мой выбор, ссылаться мне на срок ИД или по существу рассмотреть. Это диспозитивность. Точно так же, когда есть возможность выбора, возражение или встречный иск, реализуется диспозитивность. Для нас важно, что выбрать, что эффективнее в данном конкретном случае. Для этого нам надо знать основания использования одного и другого и формалитет.

Встречный иск – новое материально-правовое требование о защите субъективного права ответчика, заявленное им к истцу в том же процессе, которое рассматривается судом одновременно с первоначальным иском. В судебном решении в таком случае должен быть дан ответ на два вопроса – два требования. Вид подсудности - по связи дел – подается в суд, где рассматривается первоначальный иск.

К встречному иску применяются как общие правила оформления искового заявления, установленные статьей 131 ГПК РФ и статьей 132 ГПК РФ, так и специальные условия.

Не забываем о предмете и основании. Иск всегда содержит требование, возражение не несет самостоятельного требования. Цель встречного иска – подрыв первоначального и нередко удовлетворение чего-то еще нового, а возражение только подрыв. Поэтому в последнем нет предмета. Во встречном иске как в любом есть предмет и основание. Как бы мы их не определяли. А в возражениях есть только основание. Раз всегда они содержат какие то новые факты.

Чем характеризуются процессуальные возражения? Например, истец не дееспособен. Или есть решение по тождественному иску. Здесь еще вопрос о разнице выделять вспомогательные средства защиты от иска или не выделять их. В традиционном смысле абсолютные процессуальные возражения влекут последствия, связанные с окончанием процесса. Подрыв права на предъявление иска, его предпосылок. Если их не было, процесс не мог возникнуть, а если и возник, должен окончиться. Поэтому требование всегда соответствующие. В процессуальных возражениях, строго говоря, есть предмет, есть процессуальное требование. Все сюда относить или только те, которые направлены на подрыв права на предъявление. Если следовать этому, то это только возражения, влекущие последствия ст. 220 и ст. 222.

Сюда иногда добавляют отложение заседания.

Есть разные точки зрения. Мне кажется надо выделять возражения как средства защиты против иска и вообще любые процессуальные возражения. Например, вы вызываете свидетеля. А возражения против иска процессуальные это те, которые направлены непосредственно на окончание процесса.

Иногда сюда прибавляют отложение и приостановление производства по делу, потому что это форма окончания не всего процесса, а конкретного судебного заседания. Говорят это тоже надо включать, средством защиты можно считать средство защиты относительное, которое относится к вопросу тактики. Иногда важно потянуть время. здесь можно выделять поэтому абсолютные и относительные, те, которые ведут к окончанию процесса и те, которые ведут к перерыву в процессе. Все остальные, можно выделять, пожалуйста, но мне кажется это просто процессуальные возражения.

Вы давали определение встречного иска, которое сразу выделяет практически все его элементы.

К чему ведут элементы иска практически? Еще раз скажите его.

Встречный иск – новое материально-правовое требование о защите субъективного права ответчика, заявленное им к истцу в том же процессе, которое рассматривается судом одновременно с первоначальным иском. В судебном решении в таком случае должен быть дан ответ на два вопроса – два требования. Вид подсудности - по связи дел – подается в суд, где рассматривается первоначальный иск.

Какие процессуальные последствия это означает? Какую классификацию исков тут можно еще использовать? Можно использовать превентивные встречные иски, верно, чтобы избежать предъявления иска об исполнении обязательства, а еще какие? Взаимосвязанные. Есть несколько видов. Как раз соединение требования, иск третьего лица и т.д. И вот встречный иск. Раз взаимосвязь, то она должна питаться чем то, каким то основанием. Основания указаны в ГПК понятное дело, мы будем их интерпретировать сейчас. Т.е. с одной стороны это иск взаимосвязанный значит зависимый от первого. До какого момента можно предъявить встречный иск? До принятия судом решения в суде 1 инстанции. Это очень важно. Далее.

Подсудность как определяется? По связи дел, по месту рассмотрения первоначального иска. Но возможны исключения. Скажем, если встречный иск носит исключительный характер. Расторжение брака и предъявление иска о разделе имущества супругов недвижимого. По общему правилу можно было принять, но иск в отношении недвижимости, а такие иски рассматриваются по месту нахождения недвижимости. Поэтому есть исключения.

Еще один момент. Такой вопрос. По каким основаниям можно отказать в принятии встречного иска? Есть ст. 138, условия предъявления встречного иска. Это одна группа оснований. Вторая группа – общая. Та же ст. 134, 135 и 136. С одной стороны он самостоятельный, с другой стороны он взаимосвязанный, отсюда две группы оснований. Можно ли обжаловать отказ в предъявлении данного иска как встречного? Отказ в приеме и оставление без рассмотрения обычного иска можно обжаловать?

Можно? А где это указано? Все определения суда первой инстанции подлежат обжалованию? Не все. Они должны быть указаны в законе и быть пресекательными. Встречный иск можно предъявить отдельно. ГПК не предусматривает возможности такого обжалования.

Что еще. На более поздних этапах процесса. Суд принял производство по встречному иску и выясняется, что тех оснований нет. Если отсутствуют общие основания можно прекратить. А если по другой группе оснований, нет предпосылок для совместного рассмотрения, можно прекратить? Ничего нет, не предусмотрено. Почему я попросила выделить две группы оснований, общие и специальные. Можно выделить в отдельное производство, применить по аналогии ст. 151, она применяется для соединенных требований правда, но по аналогии. Потому что прекратить и оставить без рассмотрения нельзя. Выделить в отдельное производство можно.

Теперь с точки зрения эффективности, когда встречный иск, когда материально-правовое возражение. В чем преимущество возражений?

Иногда возможен только встречный иск и больше ничего, как в нашей задаче, мы будем потом обсуждать. Иногда процессуальной экономией.

Ну это в сравнении с отдельным иском и со встречным иском. А с точки зрения возражений и встречного иска? В чем преимущество возражений?

Формалитетом. Практически это означает время и деньги, гос. пошлина. Возражения этого не требует.

Преюдициальную силу будут иметь оба факта, если они были предметов рассмотрения, и в качестве встречного иска и возражений. И те и другие имеют преюдициальную силу. Какая-то форма подачи возражений предусмотрена? Нормы статей какие? Для встречного иска вы назвали уже.

Могут быть устные, путем ходатайства, в письменной форме или в протокол о подготовке дела к судебному разбирательству могут быть внесены.

Освежим память, у нас отдельной темы про подготовку дела не будет. Посмотрим ст. 149, 150. Элемент обмена состязательными бумагами. Отзыв на иск как раз и может содержать возражения. В нем как раз могут быть возражения. В ГПП в отличие от АПП обмен бумагами не являются обязательным. Значит могут быть заявлены потом и в устной форме в том числе.

Перейдем к задаче.

Ст. 410 ГК – зачет встречного однородного требования, которое созрело. Для это достаточно заявления одной стороны. Есть у нас п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований", где указано, что обязательство не может быть прекращено путем зачета после предъявления иска к лицу, имеющему праву на заявление о зачете, в таком случае возможен только встречный иск.

Какая аргументация? Если иск предъявлен, требование к зачету может быть предъявлено только в этом процессе. Невозможно вне процесса и невозможно в порядке возражений. Вы согласны с этим.

Есть такие позиции. Что касается конкретно зачета. Еще в советское время было несколько позиций. Во-первых, по критерию самостоятельности разделяли встречный иск о возражения.

Статья в журнале: «Согласно ст. 129 ГК РСФСР зачет встречного требования прекращает обязательство. Ответчик, заявляя требование о зачете, не превышающее суммы иска, добивается тем самым только отказа в иске. Поэтому способом его защиты может быть возражение. Если же требование ответчика по размеру превышает требование истца, то оно сводится уже к требованию о присуждении чего-либо в его пользу, и, следовательно, способом его защиты может быть только встречный иск.

В качестве следующего признака, который позволил бы ответчику правильно выбрать способ своей защиты, выдвигается общность или различие правовых оснований возражения и встречного иска. В методическом пособии по гражданскому процессу авторы его приходят к выводу, что если требование ответчика иного правового основания, чем основание иска, то необходим встречный иск». Как в нашем вариативном случае, когда был договор займа между лицами, это разные основания. Если аренда только – из одного основания.

Есть еще следующая позиция. Позиция М.З. Шварца: «С другой стороны просить взыскать сумму зачета у суда, в случае если вторая сторона не согласна с зачетом, можно лишь путем материально-правового требования – иска. По причине того, что если вторая сторона не согласна с зачетом, возникает самостоятельный материально-правовой спор. И в таком случае неважно, из одного или из разных оснований заявляются требования».

Первая позиция по делу – ссылка на зачет в форме возражений никогда невозможна, когда основной иск предъявлен, зачет только в порядке встречного иска, это позиция ВАС. Вторая позиция такая – относительная возможность применения для оформления зачета возражений материально-правового характера с рядом ограничений, но в определенных случаях это возможно. Если исходить из второй идеи, в нашей задаче возможно? Сумма не больше, из одного отношения арендного – значит возражения. Если из договора займа – встречный иск. Почему вообще возникли такие идеи, что только в порядке встречного иска зачет и почему обратные позиции есть. В чем основной смысл.

Первый аргумент понятное дело. Ст. 138 говорит прямо, что встречный иск на случай зачета. Тогда вроде как возражения запрещены. Но она не содержит запрета на возражение. Наверно при определенных условиях тогда можно использовать возражения.

Зачет с точки зрения ГП это что? Способ прекращения обязательства. Что достаточно для зачета? Заявления о зачете? Зачет означает одновременно признание долга по первоначальному требованию. Вот что нам важно из материального права. в процесс это можно перевести. Достаточно заявлений ответчика о зачете или нет, мы можем перенести это в процесс? достаточно одностороннего заявления в суде о зачете. Означает ли это для судьи, если другая сторона не против.

Может суд принять такое возражение. Или другой подход – зачет возникает не из одностороннего требования ответчика, а из того, что суд удовлетворит одно требование, удовлетворит встречное и в результате произведет зачет (важно!). Поэтому такая идея в ИП ВАС. Раз возник процесс, зачет возможен путем удовлетворения двух требования и зачета по результатам их удовлетворения.

Мне просто хотелось, чтобы мы проследили почему так. Первый аргумент это указание кодекса и второе – коль возник процесс одностороннего волеизъявления должника будет недостаточно для зачета, нужно, удовлетворение судом обоих требований, рассмотрение по существу и тогда нужен встречный иск. Тогда в нашей задаче нужен только встречный иск. Либо мы исходим из чисто материально-правового понимания зачета, что для этого достаточно одного волеизъявления истца или мы исходим, что коль возник процесс, в основу судебного решения должно быть положено два удовлетворённых требования, чтобы произвести зачет.

Следующий вопрос связан с ограничениями. Пусть это будет встречный иск.

А вот еще какой вопрос в теории. Взаимосвязь оснований в ст. 138 предусмотренных. Как взаимосвязаны иски, если брать структуру иска. Если это зачет, то взаимосвязь по предмету. Абз. 3 ст. 138. Подрыв оснований. Как правило, не всех, а ряда оснований. Традиционный пример во всех старых задачниках. По делу о взыскании алиментов. Придумайте встречные иски? Оспаривание отцовства везде во всех учебниках и еще какой пример.

Почему я жду два примера. Основание иска для взыскания алиментов какие обстоятельства? Два основания – родственные, родительские правоотношения и неуплата алиментов или как говорят, нахождение на иждивении у другого родителя, ну и возраст ребенка имеет значение. Вот основание иска. Оспаривание отцовства подрывает первое основание, отцовство, одно их обстоятельств, которое входит в основание иска. Попытайтесь подорвать другое основание, не возраст конечно.

Тоже возникает вопрос еще один, навеянный предъявлением встречного иска. Субъекты встречного иска, кто к кому может предъявлять его? Понятное дело, что ответчик к истцу, к третьему лицу. Я ставила такой вопрос. Исходя из определения ГПК считается, что нельзя. Если думать что это техническая конструкция – третье лицо – это истец по новому требованию просто, тогда может быть встречный иск к третьему лицу.

Прокурор может предъявить встречный иск? Тоже интересный вопрос. Наверно, может. Дальше возникает вопрос: а можно ли предъявлять встречный иск к лицам, вообще не участвующим в деле. Бывают же такие варианты. В АС, например, это дела о признании недействительной сделки. В нашем примере. Истец-ребенок. Ответчик-отец. Предъявляет отец встречный иск. К кому он предъявляет? Мы решали задачу. Получается соучастие по делу об оспаривании отцовства: матери и ребенка. И он предъявляет встречный иск к ним обоим, получается. Состав участников не совпадает. На практике же рассматриваются как встречные.

Еще пример. Заявляется требование о вселении. Договор соц. найма. Получила до этого ордер. Хочет вселиться в коммунальную квартиру. А соседи закрыли дверь, не пускают, считают, что им должна быть передана комната. Иск к ним. Оспаривает ордер о признании договора недействительным. Это встречный иск? По основаниям, безусловно, встречный. Подрывает основание. Но почему не может быть встречный. Кому предъявляется встречный? Т,е кто ордер выдавал. А это гос. орган. Это другой субъект. Поэтому нужно учитывать состав встречного иска и первоначального. Потому что встречный иск это защиты против первоначального истца.

Помните задачу, я вам приводила. По основаниям вроде получается, что иск встречный, а по другим причинам имеет ограничение. Там был Сбербанк, супруг и супруга. Два договора были заключено. Договор кредитный и ипотека. Супруг взял деньги в банке под ипотеку на квартиру, и дальше банк не получил возврата денежной суммы, и предъявляет требования о взыскании суммы долга путем наложения взыскания на имущество, квартиру, квартира принадлежит обоим супругам. Соответственно, мы говорили, кому Сбербанк предъявляет иск и в каком положении супруги? Допустим, это соучастие. Дальше супруга хочет оспорить договор займа как недействительный. Может она это сделать? Но встречный иск ее тут невозможен. Потому что иначе ответчик по такому иску, в том числе и ее супруг, со-сторона. Поэтому тогда ей можно только в отдельном процессе предъявлять иск. Тогда по тому иску дело будет приостановлено. Поэтому не в любом положении, не любой участник может предъявить иск.

Так вот с уплатой алиментов вопрос. Интересная конструкция, пример иска, который не предполагает подрыва первоначального требования в чистом виде. Отец предъявляет иск о передаче ребенка на воспитание к себ е. И платить тогда алименты не надо будет. По крайней мере на будущее время. За прошлое время часть должна быть оплачена. Специфический встречный иск (красиво!).

Еще одна вещь. Между собой сравним основание абз. 2,3,4 ст. 138. Я приведу две точки зрения. Вы мне скажите, какая вам больше нравится. Первая – абз. 4 содержит основание для встречного иска самостоятельное по отношению к основаниям абз. 2 и 3. Второй вариант – основание абз. 4 носит общий характер для оснований абз. 2 и 3, последние соответственно применимы в том случае, когда принятие встречного иска ведет к быстрому и правильному рассмотрению дела. Тогда основания абз. 2 и 3 применяются в совокупности с основанием абз. 4.

Если вторую точку зрения использовать, тогда как решать задачу 10? Возражения невозможны, зачет только в порядке встречного иска. Второй вариант – заявление возражений возможно, если требования из одного основания. Как например из договора аренды. И наконец, третий вариант возможен – встречный иск возможет, только если есть взаимная связь по абз. 4. Такие подходы в АС есть. Вот вам еще один вариант ответа по этой задачке.

ТЕМА 8: «ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ»

Дата добавления: 2015-08-20