Методические указания для студентов по изучению дисциплины.

Основные фундаментальные положения курса «Исламский банкинг» раскрываются на лекциях, причем лекции обязательно носят проблемно-ориентированный характер. На первой вводной лекции преподаватель даст перечень основной и дополнительной литературы, укажет источники ее поиска, определит систему промежуточных и итоговых контролей.

На практические занятия выносится содержание разделов и тем, требующих особого участия преподавателя в их успешном усвоении.

Глава 1. «Ислам и развитие банковского дела»

§ 1. Ислам и экономическая активность

Основные экономические категории ислама можно выделить следующие. Ризк (удел), маль (имущество), амаль (работа, труд), закят, садака, нафака, кард, бай’.

Всевышний Создатель, согласно Корану, создал Землю с неисчислимым количеством материальных благ и определил человека как управляющего (халифа) земельными благами и ресурсами. При этом если человеческий род является хранителем и управленцем всего имущества, созданного Богом, и в его задачи входит бережное, грамотное, ответственное распоряжение данными ресурсами, и все это является коллективной ответственностью всего человечества, то каждый человек в отдельности наделен ризком – уделом, определенным Всевышним для него в качестве его частной собственности, за распоряжение которым во благо или во вред себе каждый человек будет нести отчет. Человек приобретает свой удел либо с рождения, получая в наследство (мирас) от своих родителей, либо путем получения в дар (хиба), либо через производительный труд (амаль), либо посредством находки, либо путем торговли или получения милостыни.

Ислам обязывает делового человека использовать имущество, вверенное ему Всевышним, наилучшим образом: стремиться увеличивать производительную способность капитала, и выполнять свою работу усердно, перенимая новые методы, помогающие выполнять ее как можно лучше с учетом двух важных факторов – качества и цены, и удовлетворять потребности отдельных людей и общества. В хадисе говорится: «Поистине, Аллах любит, когда кто-нибудь из вас выполняет свою работу как следует». Пророк также сказал: «Поистине, Аллах предписал все делать хорошо».

Если же существует необходимость привлечения кого-либо для управления имуществом, то коранические аяты призывают выбирать для этого наиболее достойного человека, который, к тому же, отличается высокой нравственностью. Всевышний сказал: «…найми его, ведь лучшим из тех, кого ты наймешь, будет тот, кто силен и заслуживает доверия» (Коран, 28:26). «Не отдавайте неразумным людям вашего имущества, которое Аллах сделал средством вашего существования» (Коран, 4:5).

Деловой человек должен вкладывать свои средства в соответствии с установленным порядком, согласно которому сначала идут необходимости, затем – потребности, затем – улучшения, или дополнения. Необходимости – это все то, что необходимо для сохранения жизни, разума, религии, чести и имущества.

Ислам направляет человеческие усилия на постоянное и упорядоченное повышение уровня жизни, чтобы каждый человек мог содержать себя и свою семью, не прибегая к посторонней помощи, и не испытывая затруднений. Поэтому мусульманин, имеющий на то возможность, должен вести разнообразную деятельность и вкладывать свои средства в различные области, чтобы общество получило возможность удовлетворять все свои нужды. Это – фард кифайа. Необходимо делать все для того, чтобы в мусульманском обществе было необходимое производство, земледелие и торговля, возможность получения соответствующих требованиям ислама инвестиций и иного рода финансирования, имелись необходимые людям службы, и оно могло жить самостоятельно, не обращаясь за помощью к другим.

В то же время существуют и иные способы завладения имуществом, которые не являются правомерными с точки зрения ислама и любой результат от такого рода завладения не будет принят. Это воровство, присвоение незаконно путем обмана либо обвешивания, ведения нечестной торговли, завладения силой и др. К способам обмана при ведении торговых дел также относятся утаивание скрытых недостатков товара, предоставление товара худшего качества, чем было заявлено, в том числе путем смешения товара (например, продуктов) хорошего и плохого качества (тадлис).

Одним из таких способов незаконного «зарабатывания» средств является торговля деньгами, то есть ростовщичество, когда одна сторона предоставляет другой денежные средства или иное имущества при условии или с требованием, что данное имущество будет возвращено с надбавкой по истечении определенно срока. Запрет на данный вид деятельности, встречающийся в Коране неоднократно под названием риба, действует независимо от того, является ли субъект экономических отношений ссудодателем либо ссудополучателем. Более того, любое лицо, способствующее заключению подобной сделки, также несет на себе грех.

Еще одним способом запретного обогащения является получение имущества (прибыли) в результате азартной игры, когда исход перераспределения ресурсов зависит не от вклада знаний, навыков, умений, не от производительности участников, но в результате случайного стечения обстоятельств, «жребия». Данный вид деятельности противоречит исламскому понятию справедливости, а также необходимости честным и производительным трудом зарабатывать на свой хлеб.

Основные виды правовых ограничений, направленных на устранение несправедливости в экономических отношениях.

Вопросы экономических взаимоотношений в исламе относятся к сфере муамалат, в которой действует принцип «все, что не запрещено, разрешено». Чтобы разобраться, каков взгляд ислама на экономическую деятельность человека, необходимо сначала узнать, какие сферы хозяйствования запрещены. Затем нужно выяснить, что является предписанным и поощряемым. Во всем остальном, следовательно, человек свободен поступать так, как считает правильным. В исламе запретов относительно экономической жизнедеятельности не так много, и все они предотвращают несправедливость в обществе. Именно эти запреты легли в основу исламской экономики.

Запреты в области экономики относятся, прежде всего, к способам приобретения имущества и ведения финансовых транзакций.

Запрет на производство запрещенной продукции (алкоголь, любые опьяняющие напитки и одурманивающие препараты, продукция, ведущая к моральному разложению общества, свинина и мясо животных, заколотых без произнесения имени Бога и др.), а также торговлю, перевозку, рекламу и любое посредничество при этом. (Коран, 2:173). Иными словами, должна быть соблюдена законность бизнеса.

Любое содействие в развитии данных видов производств и торговли приравнивается к участию в запретном. Запрет определяет перечень активов, в которые исламским инвестиционным фондам запрещено инвестировать.

Запрет на обман («габн»), обвешивание, а также сокрытие недостатков товара («тадлис», «гишь»). (Коран, 6:152, 11:85, 17:35, 26:181).

Данный запрет охватывает любое сокрытие недостатка товара: явный или скрытый дефект, смешение товара хорошего и плохого качества (например, крупа) – обо всем этом производитель (продавец) должен известить покупателя. В одном из хадисов говорится: «Ложная клятва способствует сбыту товара, но и лишает его благодати» (аль-Бухари, Муслим).

Соответственно запретной является и политика встроенного устаревания (built-in obsolescence), когда намеренно срок жизни товара сокращается с тем, чтобы повлечь покупателя к покупке следующего поколения товара того же производителя. При этом, гарантийный срок, как правило, заканчивается незадолго до «встроенного» жизненного цикла товара.

Важную роль в этом отношении играет реклама, поскольку именно она создает у покупателя представление о товаре или услуге и служит основанием для принятия решения о покупке. Фирмы, заботящиеся о своей репутации, как правило, предлагают рынку качественные товары и стараются в случае обнаружения дефекта произвести замену. Однако на многих рынках встречаются случаи использовании некачественного материала для производства товара, будь то в сфере продуктов питания, либо в строительстве. Особенно актуален данный запрет на рынке подержанных товаров, в т.ч. «рынке лимонов».

Запрет на выдачу или получение денежных средств (иного имущества) в долг под проценты, неравноценный обмен («риба»). (Коран, 2:275-276, 278, резолюция Исламской Академии правоведения в отношении риба).

Важно обратить внимание на следующее: то, что законы ислама запрещают выплату и получение процентов, не означает, что они не одобряют получение прибыли или поощряют возврат к наличным расчетам или бартерной экономике. Заблуждением является мнение, что исламские финансовые институты являются благотворительными организациями, занимающимися беспроцентным кредитованием. Беспроцентные кредиты «кард хасан» практикуются субъектами исламского бизнеса, но в ограниченном масштабе.

Субъекты исламского бизнеса, как и любые компании, ориентированы, прежде всего, на получение прибыли. Однако технология контрактов, используемая ими при кредитовании, в корне отличается от используемых традиционными финансовыми учреждениями. Речь идёт о том, что все участники финансовой операции делят между собой риск и прибыль/убытки предприятия. Вкладчиков исламской банковской системы можно сравнить с инвесторами или акционерами, которые получают дивиденды, когда банк извлекает прибыль, или теряют часть своих сбережений, если банк заявляет об убытках. Суть в том, чтобы увязать прибыль по исламскому договору с отдачей и качеством проекта, обеспечивая тем самым более справедливое распределение богатства.

Запрет на принуждение («икрах»). Любая сделка должна заключаться при добровольном согласии всех ее участников и не ставить кого-либо из сторон в невыгодные экономические условия.

Запрет на попрошайничество и настойчивые просьбы.

Об истинных нуждающихся в Коране сказано следующим образом: «…неосведомленный считает их богачами по причине их скромности. Ты узнаешь их по приметам: они не выпрашивают у людей милостыню настойчиво…». Попрошайничество является порицаемым видом заработка, в отличие от производительного труда. На улицах большинства стран исламского мира редко можно встретить попрошаек в том виде, как мы привыкли это видеть в Москве, при том, что уровень бедности в некоторых странах этого региона значительно выше. Бедняки в Египте, скажем, вместо выспрашивания денег у прохожих, предлагают им приобрести у них какую-нибудь бытовую мелочь.

Запрет на неопределенность в сделках, азартные игры («гарар», «майсир»). (Коран, 2:279).

К данному запрету относятся виды деятельности, содержащие азарт и высокий элемент неопределенности, получение выгоды от случайного исхода событий. К запретным сферам относятся не только казино, лото, ставки на скачках, но и «игры» на валютной бирже.

Запрет на установление монополии, в том числе удержание поставки товаров и услуг с целью поддержания высоких цен («ихтикяр»).

К таковым относятся, например, скупка недвижимости с целью ожидания повышения цен на рынке; покупка и удержание запасов продовольственных товаров в годы засухи и неурожая. «Не станет заниматься скупкой никто, кроме грешника» (Муслим).

Запрет на спекуляцию, манипулирование спросом, подачу ложных заявок («наджш»).

Любая экономическая сделка должна иметь в основе реальные активы, и переход права собственности должен осуществляться реально, а не на бумаге. Если цель экономических субъектов – иная, чем обозначено в контракте, налицо – несоответствие действий с намерением, что трактуется как ложная заявка. К этому относятся действия спекулянтов на фондовом рынке.

Запрет на перебивание торговли.

Данный запрет не подразумевает запрет на конкуренцию, а относится к ситуации, когда одна компания находится в процессе подписания соглашения с клиентом, а третья компания пытается переманить клиента.

Запрет на излишество («исраф») в расходовании и потреблении. (Коран, 5:77, 17:26-29).

С точки зрения экономической деятельности излишество можно разделить на следующие категории: излишество в накоплении; излишество в потреблении; излишество в производстве.

Торговля является одним из дозволенных и поощряемых видов экономической деятельности. Для ведения торговых дел в разные века истории ислама мусульмане создавали различного рода виды торговых кооперативов, партнерств. При этом, если имеет место вид экономических отношений, предполагающий срочность, ислам призывает к заключению договора – для того, чтобы максимально снизить возможные противоречия в отношении тех или иных вопросов по истечении времени или к моменту окончания срока действия договора.

Обобщенно можно выделить следующие принципы, преобладающие в торгово-экономических отношениях:

1. Основой в деловых операциях является разрешенность.

2. Предупреждение вреда — ни по отношению к себе, ни по отношению к другим.

3. Должна присутствовать связь между доходом и приложенными усилиями.

4. Прибыль принадлежит тому, кто нес риски убытков.

5. Прибыль сберегает капитал, который может исчезнуть с течением времени.

6. Основой является чистота совести и благое намерение.

7. То, что ведет к запретному, является запретным.

8. Совершение запретного под другим названием запретно.

9. Вынужденность делает запрещенное разрешенным.

10. Любой заем, приносящий заранее оговоренную пользу, является ростовщичеством.

11. Мусульмане должны соблюдать условия, на которые согласились.

Важным условием ведения торгово-экономических взаимоотношений является составление и заключение договора, особенно когда речь идет о присутствии срока в выполнении условий договора, будь то совместный бизнес, управление активами, вверение во временное пользование или хранение, отсроченная поставка, изготовление под заказ, рассрочка оплаты и т. д. Заключение договора – это гарантия соблюдения сторонами выполнения свих обязательств. В Коране Создатель призывает людей выполнять договора и данные обещания.

Любой торговый договор должен иметь определенность в отношении продавца и покупателя, вида товара, цены, его характеристик, иногда – способов определения цены. Если речь идет о договоре совместного бизнеса, то стороны должны договориться и оценить вклад каждого участника в бизнесе, а также соотношения в распределении прибыли и возможных убытков. Ситуации, когда какое-либо из существенных условий договора не определено, называется гарар и относится к категории запретного. В настоящее время к таковым относят договора традиционного коммерческого страхования.

И, наконец, запретными являются договора в отношении незаконных активов. К таковым согласно исламу относятся: все виды опьяняющих и одурманивающих веществ (в качестве средства именно опьянения и одурманивания человека), свинина, имущество, приобретенное незаконным путем… Таковые договора подлежат расторжению, а если прибыль по ним уже получена, она не может быть присвоена стороной договора. Одним из современных решений в таких вопросах является направление прибыли на благотворительные цели.

К обязательствам в области хозяйственной деятельности относятся:

Честная торговля.

«Честность в торговле мусульман, противопоставившая себя распространенным до того бедуинским грабежам, способствовала бурному развитию торговли в исламских странах, завоеванию мусульманами ведущих рынков мира, - до того, что сами понятия «купец», «торговый человек» стали синонимами восточного человека».

Производительный труд.

В основе получения материальных ресурсов (в том числе денег) лежит труд: «Передают со слов Рифаа бин Рафи: "Однажды Пророка (мир ему) спросили: "Какое из приобретений является наилучшим?" Он сказал: "То, что человек приобрел трудом рук своих, а также то, что принесла ему добрая торговля"». В другом хадисе передано: «Достоинство уверовавшего в Бога заключается в его материальной независимости от людей, а его благородство – в проведении ночи в молитвах».

Соблюдение правил наследования имущества.

Наследодатель имеет право завещать лицам, иным, чем законным наследникам, не более одной трети своего имущества. Каждый наследник имеет определенную четко оговоренную долю в имуществе наследодателя.

Обязанность выделения доли имущества на тех, кого владелец имущества обязан содержать (нафака). (Коран, 2:152, 4:31).

Каждый верующий человек обязан расходовать свое имущество. Причем, не бесцельно и не в любом направлении. В расходовании имущества предписаны определенный порядок и правила. Обязанность расходования имущества на свою семью лежит на мужчинах. «Мужчины являются попечителями женщин, поскольку одни из них расходуют из своего имущества на содержание других». (Коран, 4:31).

Ежегодное отчисление доли имущества (от 2,5% до 20%) на социальные цели (закят, фитр, хумс). (Коран, 47:38 и др.).

Если размер закята и уровень достатка, по достижении которого человек выплачивает закят, оговорены сунной, то реципиенты закятных средств прямо обозначены в Коране (9:60). Современный исламский ученый Ю. Карадави отмечает, что многие экономисты и социологи всегда подчеркивали, что важным является не сбор налогов, а то, как и на что тратятся собранные налоги. Так как именно в этом вопросе происходит нарушение принципа справедливости, проявляется эгоистичность человеческой натуры, собранные средства присваивают себе те, кто не имеет никаких прав на них. Это было и есть в самых разных обществах и цивилизациях, и наиболее вероятно, что именно поэтому уже в самом Священном Писании этому вопросу уделено должное внимание.

Расходование имущества на благие цели (садака) (Коран, 2:111,254).

Данный вид благотворительности рассматривается как добровольный и дополнительный к перечисленным выше.

Помощь должникам. (Коран, 2:280).

Предусматривается в первую очередь погашение долга или его части, что возможно и из средств закята. Однако при нынешней финансовой системе, где количество должников составляет значительную часть в обществе, а у многих людей вошло в привычку жить в долг, огромное количество людей, привыкших жить взаймы, столкнулись с проблемой невозможности возврата долга.

Ислам побуждает людей жить по средствам. Берущий деньги в долг должен вернуть их в возможно короткие сроки. Обладатель ресурсов должен использовать их для развития экономики на принципах разделения прибыли и рисков. Долг – это вынужденная ситуация, объясняемая крайней нуждой.

Фундаментальный принцип исламских финансов заключается в том, что любая экономическая деятельность должна вести к повышению благосостояния общества в целом, сегодня и на пользу будущим поколениям. Из этого исходят остальные характерные черты и принципы исламских финансов. Поэтому возникают правила, что деньги не должны делать деньги, нельзя продавать то, чем ты не обладаешь или что еще не существует, заниматься спекуляцией и др.

Соблюдение договоров. (Коран, 5:1), Заключение договоров в письменном виде с присутствием свидетелей. (Коран, 2:282).

Договор составляет базу исламской экономики, и само понятие договора возникает еще при библейском упоминании завета людей с Богом. Интересно, что контракты выступают также ключевым примером институциональных отношений, где они трактуются как добровольно установленные экономическими агентами правила обмена, правила функционирования рынков, правила взаимодействия внутри иерархических структур.

Сторонники институционального анализа отмечают, что теория общественного договора является скорее логическим правилом, чем историческим. Однако, по их мнению, отсутствуют исторические свидетельства того, что такого рода события (заключения общественного договора) действительно когда-либо имели место в человеческой истории.

Современные концепции общественного договора восходят к философии Нового времени, в частности, трудам Т. Гоббса, Дж. Локка, Жан-Жак Руссо, Б. Спинозы, И. Канта. Еще в VII в. н.э. в период самого возникновения ислама возникло государство, позже получившее название Халифат, а затем – Османская Империя. Произошло это путем заключения общественного договора между жителями города Йасриб (позже – Медина) и пророком Мухаммадом, ставшим первым главой этого государства. По мере социального и политического структурирования общества принцип «договора» совершенствовался, став стержневым этико-правовым механизмом, регулирующим социальные, политические, экономические, правовые и международные стороны жизни мусульманского общества.

В Коране неоднократно упоминается понятие договора между Богом и человеком (завета), необходимость заключения любых договоров и обязательность их исполнения.

§ 2. История исламского банковского дела

До начала пророческой миссии Мухаммада (да пребудет над ним Божье благословение) Аравия соседствовала с двумя развитыми империями, - Иран (на Востоке) и Византия (на Западе), объединявшие множества небольших государств (Египет, Сирия, Палестина и др.). Обе империи были примерно равны по площади и численности населения (рис. 1). Константинополь после разгрома Рима варварами являлся крупнейшим городом Средиземноморья. Хиджаз (северо-западная часть Аравийского полуострова, на территории которой располагалась Мекка) сохранял независимости от Персии и Византии.

Рис. 1. Византия и Иран в начале VII в.

Наиболее развитый регион Аравии с точки зрения земледелия была территория Йемена, именно там было сосредоточено основное оседлое население. Кочевые племена Аравии находились в окружении цивилизованного мира. Основой экономики бедуинов («сынов пустыни») было разведение верблюдов.

Мекка была центром притяжения паломников, ехавших к Каабе, в то же время, ее жителям и гостям гарантировалась безопасность, поскольку окружавшая Храм территория считалась священной и запретной для каких-либо набегов или войн. Ввиду этого в Мекку часто заезжали караваны, и Мекка стала центром пересечения торговых путей. Известно, что сами мекканцы были активными участниками экономических отношений, организаторами торговых караванов, направлявшихся в различные города, окружающие Аравию. Городом владела родоплеменная группа курейшитов, которые вели караванную торговлю с Южной Сирией и Палестиной. По своей системе управления Мекка представляла собой нечто вроде «торговой республики», в которой главенствующее положение занимал наиболее богатый род омейя, а род хашим, хотя и был влиятельным, но играл все же второстепенную роль.

Единой системы денежного обращения в Аравии не существовало. Средствами платежа, как правило, являлись персидские либо византийские монеты. Мекканские торговцы все время переходили из одной зоны в другую. На рынках Мекки и Аравии полноправно ходила и та и другая валюта. В Коране упоминаются и динары (номисмы) и дирхемы (драхмы) как полноправные носители понятия богатства.

Особенностью торговой политики сыновей Абдманафа (прапрадеда Мухаммада) было то, что они отказались от практики взимания платы бедуинским вождям за охрану караванов на пути следования по подвластной им территории в пользу практики заключения соглашений об их участии в доле прибыли. Это превратило платных защитников в компаньонов.

Распространение торговли потребовало и развитие различных видов сделок, в том числе финансовых. Это и хранение, и договора о займе и сделки о партнерстве и доверительном управлении. Известно, что сам Мухаммад (да пребудет над ним Божье благословение) с молодости был известен как человек надежный (амин), которому можно было доверять и вверять на хранение имущество. Во время ниспослания Корана распространились два вида договоров хранения денежных средств: вадиа и кард, оба из которых используются в настоящее время в качестве механизмов привлечения средств клиентов исламскими банками.

Согласно договору вадиа, курейшиты принимали на хранение имущество и денежные средства с условием, что они не имеют права распоряжаться как бы то ни было данным имуществом, но и не несут ответственности за компенсацию имущества в случае его утери по веской причине (за исключением явной халатности хранителя).

Согласно условиям договора кард, передаваемое имущество классифицировалось более как заем, нежели вверенное на хранение. Заемщик имел право распоряжаться имуществом по своему усмотрению, но и нес обязанность по возврату имущества владельцу в полном объеме, независимо от того, осталось ли имущество сохранным в конце срока договора или нет. По преданиям, одним из первых сподвижников Пророка, начавшим практику заключения договоров на условиях кард, стал аз-Зубаир бин Аввам.

В то время были распространены различные договора партнерства, в частности, прообраз договора мудараба (доверительного управления), когда одна сторона (владелец денежных или иных ресурсов, рабб уль-маль) привлекает другую сторону (мудариба) для ведения торговых операций. Так, будущая супруга Хадиджа пригласила Мухаммада стать управляющим ее торговыми караванами в Сирию.

Однако в те времена в Аравии была широко распространена и практика предоставления имущества в долг с условием возврата большего по величине имущества. На такого рода операции (риба) был установлен категорический запрет аятами Корана, и впоследствии в халифате торговые операции строились исключительно на принципах партнерства. Эти справедливые принципы в дополнение к высокой нравственности арабов, исповедовавших ислам, позволили учению ислама распространиться через торговые караваны во многие страны, в том числе в Малайзию и Южную Африку. Сегодня страной с наибольшим число мусульман является Индонезия (мусульманское население насчитывает свыше 200 млн. человек).

Еще одним распространенным пороком в доисламской Аравии были азартные игры (мейсир), нередко наряду с пьянством становившиеся причиной вспышек конфликтов и междоусобиц.

Особый период в истории ислама составляют первые 40 лет после хиджры. Это время жизни самого пророка, а также правления четырех праведных халифов. Именно к этому периоду обращались и продолжают обращаться многие последующие поколения мусульман как к ваднейшему примеру и практическим решениям по различным вопросам. Сборники хадисов доносят до наших дней многие случаи, связанные с решением вопросов ведения предпринимательской деятельности и в целом экономических взаимоотношений.

Важную роль Пророк (да пребудет над ним Боже благословение) отводил вопросам благотворительности. Сам регулярно проявляя примеры жертвования в пользу нуждающихся, пророк научил своих сподвижников правилам обязательного отчисления части своего имущества (закят) в пользу решения социальных проблем, а также желательной милостыни (садака), которая может выражаться как в материальном отношении, так в совершении благих дел, проявлении любого вида взаимопомощи. Одним из важных решений, сказавшихся на укреплении первой мусульманской общины, был призыв Пророка к жителям Йасриба разделить свое имущество между ними самими и мухаджирами, которые приехали в город, практически не имея какого-либо имущества для полноценного ведения хозяйственной деятельности.

На территории, которую включил в себя Халифат, в первой половине VII в. существовали две разные валютные системы: византийская, основанная на золоте, в которой серебро было разменной монетой, и сасанидская, где основным металлом было серебро, а золото в обращении не участвовало, хотя какое-то количество золотых монет, скорее всего наградного назначения, все-таки чеканили.

Уже в VII веке н.э. ислам вышел далеко за пределы Аравии. Под властью халифов оказалась территория от нынешней Испании и Южной Франции на западе до реки Инд на востоке. Однако процесс принятия ислама народами, населявшими данную территорию, проходил на протяжении еще нескольких столетий. Так было в Сирии и Персии, Северной Африке и Индии, на Кавказе и в Центральной Азии. Лишь в X веке (III веке хиджры) мусульмане стали составлять подавляющее большинство данных территорий.

Почти за сто лет правления династии Омейядов произошло не только значительное расширение территории халифата, но и были созданы многие исламские административные и правовые институты, сохранившиеся и поныне. В этот период появились первые монеты с арабскими надписями, получившие хождение на широкой территории далеко за пределами халифата. Ранние денежные переводы и векселя активно практиковались богатыми людьми того времени, в частности, сыновьями аз-Зубайра. В книгах исламских ученых приводятся первые случаи возникновения чеков: мусульманские купцы, приходя в торговые лавки, оставляли расписку на необходимую сумму с указанием имени менялы, которую впоследствии владелец магазина мог обменять на данную сумму у обозначенного банкира того времени. Подобная система не могла бы получить развитие без распространения взаимного доверия среди участников торговых отношений. Доверие и высокая репутация участников финансовых отношений и по сей день является важным элементом развития исламского банкинга.

Известно, что развитие торговли в арабском халифате отразилось и на развитии многих других финансовых операций, ставших прообразами современных договоров на финансовых рынках. К ним относятся чек, вексель, торгово-ремесленные корпорации. Расширение границ мусульманского государства в Аббасидскую эпоху и развитие торговых связей с отдаленными районами и граничащими территориями приводили к разработкам в финансовой и кредитной областях. С VIII по IX вв. торговля в исламском государстве в основном заключалась в обеспечении отделенных регионов предметами первой необходимости. Аббасиды развивали протяженные и сложные торговые маршруты.

Чтобы совершать подобные торговые сделки, мусульмане занимались экспортными и импортными операциями. Например, для обеспечения продовольствием жителей Багдада импортировалась пшеница из Сирии и Египта, рис – из Египта, Марокко и Испании, оливковое масло – из Туниса. Для получения редких металлов мусульманские купцы отправлялись в другие государства. Лучшая в то время сталь импортировалась из Индии, затем обрабатывалась в Дамаске (Сирии) и Толедо (Испании). Мусульмане ипортировали железо из Европы, олово с Британии и Малайи, серебро – из Ирана, Афганистана и Кавказа, золото из Хиджаза. Предметами торговли были также ткани и эфирные масла, жемчуг, арабские скакуны и верблюды. Развитие научных исследований в области медицины привело к тому, что ингредиенты и составные части для многих лекарств доставлялись мусульманскими купцами из многих стран мира и также реэкспортировались. Расширение коммерческой деятельности приводило к разработкам и открытиям в смежных отраслях, в том числе в банковской и биржевой системах.

Так, например, по кредитному письму, выданному в Багдаде, можно было получить оплату и в Самарканде в Средней Азии, и в Кайруане в Северной Африке.Торгово-ремесленные корпорации являлись наиболее важным социально-экономическим институтом в обществе в Аббасидскую эпоху. Во главе каждой корпорации традиционно стоял мастер (устаз), в круг обязанностей которого входила не только передача ученикам профессиональных навыков, но также и наставление, надзор за их моральным поведением. Профессиональная деятельность ремесленников оказывалась тесно переплетенной с деятельностью духовной.

Период становления новой династии Аббасидов в VIII – IX вв. н.э. считается золотым веком арабского средневековья. Аббасидская эпоха дала миру таких известных деятелей, как Харун ар-Рашид, Ибн Сина, Ибн Хальдун, имам аль-Газали, автора многих трудов исламского богословия, в том числе по вопросам ведения хозяйственных операций; аль-Хорезми, создателя алгебры. Ноль, один из основополагающих математических элементов, был введен в научный оборот в халифате за триста лет до его появления в Европе. В своей книге «Хисаб аль-джабр валь-мукабаля» («Краткая книга восполнения и противостояния») аль-Хорезми писал: «Наиболее легкая и полезная вещь в арифметике, например, то, что постоянно требуется человеку в делах наследования, получения наследства, раздела имущества, судебных разбирательствах, торговых отношениях или при измерении земельных участков, рытье каналов, геометрических вычислениях, а также в других случаях».

Огромное значение имело создание в ту эпоху системы мусульманских школ – медресе, которые учреждались и существовали за счет вакфов – земель и другой доходной недвижимости, доходы от которых шли на благотворительные цели.

В эпоху, когда в Европе господствовало «мрачное средневековье», именно мусульмане сохранили, развили и дополнили идеи многих ученых древности – в частности, идеи Платона и Аристотеля, в том числе в вопросах ведения хозяйства.

В средние века деятельное участие в создании исламской цивилизации приняли иранские народы. Персидский путешественник Носири Хусрав в своей «Книге путешествий» описывает рынки V века хиджры в Басре: «Торгуют там следующим образом: если у кого-нибудь есть товар, он сдает его меняле и получает от него расписку (чек). Затем он покупает все, что ему нужно, а вместо уплаты денег за товары, выписывает чеки на того же самого менялу. За все время, что купец находится в городе, он пользуется расписками менял и совершенно не прибегает к использованию монет».

§ 3. Функции и принципы исламского банковского дела

Исламские банки выполняют в целом те же функции, что и обычные банки. Их задача – перераспределение финансовых ресурсов в экономике, из тех сфер, где они находятся в избытке, в сферы и отрасли, где испытывается их дефицит. Сегодня роль банков в экономике и финансовой сфере очень многообразна. Банки не только организуют денежный оборот между компаниями, населением и государством, реализуют финансово-кредитные отношение, через них осуществляются валютообменные операции, финансирование народного хозяйства, страховые операции, купля-продажа ценных бумаг, а в некоторых случаях посреднические сделки и управление имуществом. Собрав многочисленные средства, банк может удовлетворить потребности самых разнообразных заемщиков, предоставить выбор финансирования на любые виды деятельности, сроки и обеспечение.

Сегодня к изначальным функциям банков добавились значительное число новых функций. В частности, такие, как осуществление платежного оборота, держание кассы, выдача кредита (финансирования), предложение и оказание помощи по вложению денег и капитала; предложение и разработка возможностей по денежным вкладам как необходимая предпосылка для обеспечения экономии платежных средств; предложение и осуществление платежного оборота; управление и хранение ценных бумаг, покупка и продажа наличной и безналичной валюты, выдача гарантийных обязательств, предложение прочих услуг и др.

На национальном уровне банки служат проводниками политики Центрального банка среди экономических субъектов. На международном уровне – служат механизмом осуществления расчетов по международным контрактам.

Уместно выделить следующие особенности банков: банк собирает не столько свои, сколько чужие временно свободные средства; аккумулируемые денежные ресурсы используются не на свои, а чужие потребности (в порядке перераспределения средств); собственность на аккумулируемые и перераспределяемые источники остается у первоначального кредитора (клиентов банка); аккумуляция средств становится одним из основных видов деятельности банка, на ее проведение в современных условиях требуется специальное разрешение (лицензия).

Если в реализации платежных операций между экономическими субъектами, расчетно-кассового обслуживания исламские банки практически не отличаются в своей деятельности от обычных банков, то в выполнении ими функций финансового посредника имеются существенные различия. Операции исламского банка строятся на принципе разделения прибыли и рисков, известном как profit and loss sharing или PLS. Этот принцип наряду с другими исходными постулата исламской экономической и правовой мысли лег в основу договоров привлечения средств и финансирования практикующихся исламскими банками.

Механизмы, на которых основаны договора финансирования исламских банков можно, обобщив, выделить следующие:

1. Договора участия в прибыли и разделения рисков (мушарака, убывающая мушарака и мудараба, истисна).

2. Договора купли-продажи и аренды (мурабаха, иджара, салам).

3. Договора оказания услуг (вакала, джоала, выдача гарантий, валютообменные операции и др.).

Данные и иные договора на международном уровне разрабатываются и принимаются известными и авторитетными шариатскими учеными в области исламских финансов.

Впервые необходимость такого рода единых стандартов ведения договоров была осознана в конце 1970х годов, когда в мире уже существовало несколько десятков исламских банков, и стали возникать разногласия в интерпретации тех или иных положений шариата в отношении различных условий договоров финансирования. С развитием новых продуктов, важность существования единой международной организации, принимающих стандарты шариата по договорам исламского финансирования, была поддержана большинством крупных исламских банков. И таким образом, при участии Исламского банка развития, в 1989 году была создана Организация бухгалтерского учета и аудита исламских финансовых учреждений (Accounting and Auditing Organization for Islamic Financial Institutions, AAOIFI) со штаб-квартирой в Манаме (Бахрейн). Сегодня именно ей отводится главная роль в подготовке и издании стандартов по договорам, используемым исламскими банками. Деятельность организации на сегодняшней день во многом имеет более широкий охват, чем отражено в ее названии. Сегодня усилиями шариатского совета AAOIFI во взаимодействии с экспертами в финансовых отраслях было издано около 44 стандартов в области шариата, а также 33 стандарта бухгалтерского учета и аудита. Третья группа стандартов относится к сфере управления (около 7 стандартов). Ежегодно Организация рассматривает и принимает новые стандарты. В частности, среди шариатских стандартов, находящихся на рассмотрении по состоянию на 2012 год можно перечислить следующие:

1) передача прав;

2) очищение запретной прибыли;

3) обещания и двусторонние обещания;

4) обещания и двусторонние обещания;

5) специализированная финансовая компания (участник процедуры выпуска сукук);

6) завершение контрактов и компенсация;

7) норма прибыли по своп-операциям;

8) попечители;

9) сделки репо;

10) межбанковские операции

Глава 2. Пассивные операции исламских банков

§ 4. Текущие и сберегательные счета при формировании пассивов

Как правило, капитал банка составляет относительно небольшую сумму в пассиве банка. Для осуществления основных своих активных операций банк привлекает средства вкладчиков.

Для привлечения средств исламские банки используют различные виды счетов. Как правило, это текущие, сберегательные и инвестиционные (срочные) счета. Доля тех или иных видов счетов может значительно варьироваться в различных исламских банках. Так, например, в исламских банках Саудовской Аравии на текущие счета приходится в среднем 78% привлеченных средств, а на инвестиционные счета – всего 17%. В ОАЭ же данные показатели составляют 23% и 62% соответственно

Текущие счета в исламских банках основываются на договорах, известных в исламском праве под названием «вади’а» и «кард».

Если за основу принятия текущих счетов принимается принцип «амана», то есть ответственного хранения, то банк не имеет права задействовать клиентские средства для формирования активов и по всем таким средствам должен создать 100 % резерв. Средства, принятые по такому механизму, снижают способность исламского банка удовлетворять спрос на деньги со стороны экономики. Как правило, по таким счетам банк взимает комиссию за заключение договора.

В общем случае кард означает передачу права собственности на материальные активы лицу, которое в последующем обязано вернуть актив, равноценный переданному.

Согласно договору кард, заемщик становится собственником предмета кард (передаваемое взаймы имущество) путем получение его во владение и становится ответственным за возврат (выплату) аналогичного ему актива. Счета, открываемые на основе договора кард, предоставляет исламским банкам свободный доступ к остаткам на текущих и сберегательных счетах. В то же время, они практикуют достаточно высокий уровень провизий (резервов) по данным видам счетов.

В современной практике исламские банки используют разные способы вознаграждения держателей текущих счетов. Это могут быть чисто символические подарки (например, подарки для детей владельцев таких счетов), фиксированная сумма всем держателям подобным счетов по усмотрению менеджмента банка. Некоторые банки, например, в Малайзии, практикуют розыгрыш в лотерею, с начислением бонусов выигравшим вкладчикам.

Основанием для запрета материальной выгоды, не оговоренной до погашения, если только эта материальная выгода предоставляется не ради кард или не вместо него, является следующее: передается от Анаса ибн Малика (пусть Аллах будет им доволен), который сказал: «Посланник Аллаха (да благословит его Аллах и приветствует) сказал:

إذا أقرض احدكم قرضا فأهدى إليه أو حمله على الدابة فلا يركبها و لا يقبله, إلا أن يكون جرى بينه و بينه قبل ذلك

«Если один из вас дает кард, а заемщик делает ему подарок или он бесплатно предлагает ему проехаться на своем верховом животном, он не должен принимать этого от заемщика, если только такая практика не была принята между ними до кард».

Также в пользу этого свидетельствуют повествования о прецедентах, основанных сподвижниками (пусть Аллах будет ими доволен) которые указывают на запрет принимать дар от заемщика и другие виды поощрений, если только не имеется свидетельств о том, что это делается не ради займа, и что кредитор ответит таким же даром или учтет его в качестве возмещения долга.

Учреждению разрешается оказывать владельцам текущих счетов услуги по внесению или изъятию сумм с текущих счетов за плату или без платы, как например, оформление чековых книжек, банковских карт и т.п. На учреждение не накладываются ограничения на возможность дифференциации владельцев текущих счетов и стандартов их обслуживания в вопросах снятия и размещения сумм, например, создание специальных помещений для обслуживания отдельных категорий клиентов (VIP-клиентов); дифференциации клиентов исходя из вида предъявляемых ими чеков.

Платежи за пользование банковскими картами в части снятия денежных средств через банкомат являются платежами за услуги и не связаны с займом.

§ 5. Инвестиционные счета при формировании пассивов

В основе договора об открытии инвестиционного счет лежит механизм мудараба, согласно которому доверительным управляющим (мударибом) имуществом клиента (рабб аль-маля) является исламский банк. Ключевым вопросом в инвестиционных счетах исламских банков является распределение прибыли, полученной в результате операционной деятельности банка, между банком и клиентами.

Выделяют следующие виды классификации инвестиционных счетов: ограниченный и неограниченный, открытый и закрытый, специальный и общий.

Неограниченный договор мудараба – это договор, по которому поставщик капитала разрешает мударибу распоряжаться предоставленными средствами без каких-либо ограничений. В таком случае мудариб имеет большую свободу в совершении торговых сделок и осуществлении предпринимательской деятельности, основываясь на доверии и своем деловом опыте. Примером неограниченного договора мудараба является ситуация, когда поставщик капитала говорит: «Осуществляй деятельность в соответствии со своими знаниями и опытом». Однако такая неограниченная свобода действий по неограниченному договору мудараба должна осуществляться только в соответствии с интересами сторон и целями договора мудараба, которые заключаются в получении прибыли. Следовательно, действия мудариба по договору мудараба, то есть в отношении предмета договора мудараба, должны соответствовать деловым обычаям. В случае с неограниченной мудараба банк управляет средствами клиентов, направляя их в различные проекты и виды деятельности по своему усмотрению. В данном случае все средства по счетам вкладчиком аккумулируются в общий фонд, и уже из него средства направляются на различные виды финансирования по договорам, в которых участвует банк в целях извлечения прибыли.

Ограниченный договор мудараба – это договор, по которому поставщик капитала ограничивает действия мудариба определенным местом их совершения или конкретным типом инвестиций, которые владелец капитала считает приемлемыми, но без чрезмерного ограничения мудариба в его деятельности. То есть согласно договору об ограниченном инвестиционном счете владелец капитала предоставляет свой капитал в управление финансовой организации (исламскому банку) для направления средств в определенный инвестиционный проект или иное направление, определенное договором. Таким образом, клиент ограничивает пути использования своих средств. Случай с ограниченной мудараба встречается на практике в исламских банках достаточно редко и, как правило, используется в договорах управления средствами крупных клиентов банка.

Под договором открытой мудараба предполагается, что вкладчик может в любой момент времени изъять свои средства со счета, а по закрытой мудараба не допускается досрочное снятие средств. В то же время, среди ученых существует мнение, что ограничивать право вкладчика на досрочное изъятие средств не допускается. Однако тем не менее, многие договора предусматривают условие о том, что при досрочном снятии средств с инвестиционного счета вкладчик не имеет право на получение инвестиционного дохода.

Что касается специальной и общей мудараба, то от вида договора зависит, будут ли средства клиента инвестироваться отдельно от средств других вкладчиков, или будут включены в совокупный пул инвестируемых активов. Преимущество специальной мудараба в том, что данный договор предоставляет большей возможностей рабб аль-малю контролировать операции со стороны мудариба (банка), а также в данному договоре отсутствует связь с динамикой общей прибыли банка, которая может оказаться и отрицательной. Недостаток данного вида договора в том, что существует высокая вероятность недополучения прибыли из-за недостаточности величины средств клиента, инвестируемых через специальную мудараба.

Отношения между держателями инвестиционных счетов и учреждением являются стандартными отношениями между управляющим (мудариб) и собственником капитала (рабб аль-маль), когда управляющий представлен одним лицом, а собственников капитала – много.

§ 6. Операции партнерства (мушарака) в исламских банках

Как правило, у человека, мало знакомого с понятием исламского банка и с принципами его работы, но слышавшего о запрете в исламе ростовщичества, может возникнуть ассоциация с выдачей таким банком беспроцентных ссуд бизнесу и населению. Конечно же, если бы банк занимался исключительно беспроцентным кредитованием, он был ли лишен возможности получения прибыли для обеспечения своего нормального функционирования. Выдача беспроцентных кредитов является благим делом с точки зрения ислама, к этому побуждаются как компании, так и физические лица. Однако основным видом деятельности для бизнес-ориентированной организации его считать нельзя.

Беспроцентный кредит в исламской экономике именуется «кард хасан». Исламские банки практикуют выдачу кард хасан, как правило, в ограниченных объемах. Получателями таких средств могут либо сотрудники, либо постоянные клиенты банка, либо лица, нуждающиеся в закяте. Таковым кард хасан может выдаваться, например, на образовательные цели, для прохождения курсов повышения квалификации, улучшения жилищных условий и т.д. Всем исламским банкам рекомендуется проводить часть активных операций через предоставление «кард хасан».

При реализации подобных операций кредитному учреждению разрешается взимать плату за обслуживание предоставляемого займа, эквивалентную сумме расходов, понесенных на предоставление такой услуги. Учреждению не разрешается взимать сумму, превышающую размер затрат за обслуживание займа. Запрещены платежи свыше фактически потраченной суммы. Необходимо также обеспечить точность при определении фактических платежей, чтобы не получить излишка, который можно было бы квалифицировать как выгоду. Основополагающее правило состоит в том, чтобы размер платежей определялся для каждого займа, если только это не вызывает трудностей, как в случае группового или общего займа. В таком случае не будет запрещенным отнесение общей суммы всех прямых расходов по выдаче всех займов на общую сумму займов. Необходимо, чтобы шариатский наблюдательный совет совместно с экономическим отделом исламского банка детально установил метод определения платежей в учреждении путем распределения понесенных по всем займам затрат пропорционально доле каждого займа. Объяснение таких условий должно быть предоставлено шариатскому совету вместе с необходимыми подтверждающими документами.

Основанием для дозволенности для кредитора получать только плату, эквивалентную фактическим затратам, является то, что эта плата оказывается только за компенсацию затрат. Кредитор оказывает благодеяние, а лицо, оказывающее благодеяние, не должно подвергаться дополнительным издержкам. Основание для запрета получать плату свыше фактических затрат состоит в том, что в таком случае данная сумма будет приравнена к излишку по кард. Международной исламской академией фикха была принята Резолюция № 13 (1/3), касающаяся возмещения фактических затрат.

В перечень издержек по предоставлению займа не включаются понесенные косвенные затраты, например, зарплата персонала, аренда площадей, использование транспорта или других средств (активов), а также другие управленческие и общие затраты учреждения.

Основная же часть активных операций исламского банка основана на договорах, в которых исламский банк рассчитывает на получение прибыли.

Активные операции исламских банков включают в себя операции прямого участия в капитале компаний, при котором банк получает долю прибыли от результатов деятельности компании, проектное финансирование, торговые и лизинговые операции, операции с ценными металлами, а также различного рода банковские услуги, по которым банк получает комиссию. В целом, согласно исследованиям компании Ernst&Young, в операциях исламских банков в большей степени по сравнению с традиционными банками присутствуют сделки с недвижимостью (24% по сравнению с 16% в 2010 году).

Основополагающими договорами финансирования в исламском банкинге, согласно идеальной модели, являются договора партнерства – мушарака, убывающая мушарака и мудараба.

Мушарака – договор партнерства, согласно которому две или несколько сторон объединяют свои активы, трудовые ресурсы и (или) обязательства в целях реализации проекта (и извлечения прибыли).

Участниками мушарака могут быть как мусульмане, так и представители иных религиозных взглядов. Однако должна быть уверенность, что взносы в качестве вкладов в уставный капитал, представляют собой имущество, полученное законным с точки зрения исламского права способом. В случаях, когда становится очевидным, что денежные средства или объекты, предоставленные данными лицами в целях создания партнерства, происходят из недопустимых источников, договор партнерство заключать запрещено. Таким образом, при функционировании партнерства с немусульманами или традиционными банками необходимо организовать получение необходимых заверений и гарантий, свидетельствующих о соблюдении норм и принципов шариата. Такие условия должны включать гарантии о том, что деятельность компании управляется или контролируется лицом, соблюдающим нормы Шариата. Учреждения могут включать традиционные банки в качестве партнеров по синдицированному финансированию, действующему на основе шариата, при условии, что такое учреждение сохраняет за собой право на управление операциями партнерства и что такие операции подлежат контролю с точки зрения норм шариата.

Уставный капитал партнерства может быть представлен в виде денежных средств и материальных активов. Если партнеры произвели взносы в капитал партнерства в разной валюте, такие виды валют необходимо перевести в валюту договора Шарика по текущим обменным курсам с целью установления долей и обязательств каждого партнера. Уставный капитал партнерства не может быть представлен только дебиторской задолженностью.

Необходимо определить долю каждого партнера в капитале, независимо от того, каким образом она вносится – как единовременный платеж или разными платежами с течением времени, т.е. когда возникает необходимость в привлечении дополнительных средств для увеличения размера капитала. Договор о создании мушарака должен предусматривать способ разделения прибыли между участниками. Прибыль каждого участника должна рассчитываться как доля в итоговой прибыли, а не фиксированная сумма или доля в уставном капитале. Стороны могут взаимно согласовать изменение размера процента участия в прибыли на дату ее распределения. Также партнер вправе отказаться от части своей прибыли на дату распределения в пользу другого партнера.

§ 7. Операции финансирования с использованием договора мудараба

Договор мудараба – это договор партнерства в получении прибыли, на основе которого одна сторона (рабб аль-маль) предоставляет капитал, а другая сторона (мудариб) предоставляет свои предпринимательские способности (труд) для управления капиталом (схема 3). Мудараба – один из самых ранних договоров, практиковавшийся еще со времени жизни Пророка Мухаммада (да пребудет с ним Божье благословение). Известно, что богатые люди заключали подобного рода договора с людьми, обладавшими определенными способностями к торговле и управлению средствами. Управляющие (мударибы) направляли караваны в разные города и страны, вели торговлю и впоследствии отчитывались перед владельцем средств о результатах торговли. Как и в те времена, так и сегодня, в подобном договоре ключевым фактором была репутация и честность управляющего, и именно высокие нравственные качества, порядочность в торговых делах и честность.

В Сунне есть традиция, которая гласит, что Аббас ибн Абд аль-Муталлиб платил деньги по договору мудараба и приказал мударибу, чтобы тот не путешествовал морем, не шел долинами, не покупал скот, и если ослушивался, то отвечал за все понесенные им убытки. Эти условия были высказаны перед Пророком, и он утвердил их. Среди традиций, касающихся юридической действительности договора мудараба, есть одна, в которой говорится, что Умар ибн аль-Хаттаб дал одному человеку деньги, принадлежащие сироте, на условиях мудараба, и этот человек совершал сделки с этими деньгами в Ираке.

Согласно исламу, деньги не могут расти, если они не связаны с работой, а договор мудабара является прямым примером способа извлечения прибыли, основанного на труде.

Принцип мудараба лег в основу многих современных видов финансовой деятельности. Это и доверительное управление, и проектное финансирование и инвестиционные вклады, и договора о паевых инвестиционных фондах. Именно договор мудараба лег в основу разработки исламскими учеными начала XX века теоретической модели первого исламского банка. Такая модель получила название «двусторонней мудараба», когда банк выступал с одной стороны как доверительный управляющий средствами клиентов, а с другой – вкладывал данные средства в качестве инвестора в различные проекты, заключая партнерские договора с предпринимателями.

Таким образом, мудараба используется в исламских банках, как для финансирования, так и для привлечения средств. Если банк выступает инвестором, то он предоставляет финансовые средства предпринимателю на осуществление конкретного проекта согласно бизнес-плану, оговаривая, в каких пропорциях будет распределяться прибыль между предпринимателем и банком.

В случае убыточности проекта банк несет все риски, связанные с потерей финансовых средств, если только не был доказан умысел предпринимателя в сознательном сокрытии прибыли либо ее занижении. Потери, понесенные другой стороной (управляющим) выражаются в безрезультатных затратах физической энергии и времени, что также не менее весомо, чем финансовые ресурсы. Иными словами, вероятные риски и убытки не смешиваются и связаны с конкретным ресурсом, вложенным в проект: деньги для финансисты и человеческая энергия для предпринимателя.

Относительно высокий риск операции мудараба для банка отражается в том, что, банк выступает кредитором по данной операции только в отношении тех предпринимателей, с которыми у него сложились тесные доверительные отношения. По словам К. Эрроу, «каждая коммерческая операция содержит в себе элемент доверия, особенно если она занимает определенный период времени. Было бы вполне правдоподобно утверждать, что большая часть экономической отсталости в мире может быть объяснена недостаточностью взаимного доверия» В целом доля договоров мудараба в исламских банках очень мала, и даже близится к нулю. Большинство банков предпочитают использовать менее рисковые договора торгового финансирования (мурабаха) и аренды (иджара).

Когда инвестором по договору мудараба выступает исламский банк, то заключению договора мудараба предшествует заключения соглашения о намерении, в котором указывается сумма инвестиций по договору и срок договора. Предмет регулирования соглашения о намерениях впоследствии должен стать частью операции мудараба.

В соглашении о намерениях должна быть определена общая структура договора с изложением намерения сторон использовать неограниченный или ограниченный финансовый инструмент мудараба посредством либо периодических финансовых потоков, либо единичных финансовых платежей. Кроме того, в соглашении о намерениях должно определяться следующее: пропорция, в которой будет распределяться прибыль; вид гарантий, представляемых мударибом (клиентом) для возмещения потерь в случаях, если он использует капитал ненадлежащим образом, проявит халатность или нарушит условия договора.

Если договор мудараба фактически заключается на основе соглашения о намерениях, то текст такого соглашения о намерениях становится неотъемлемой частью любого будущего договора, если только стороны первоначально не договорятся об освобождении себя от некоторых упомянутых в нем обязательств. На стадии согласования условий договора рабб аль-маль может сформулировать любые условия, которым агент-предприниматель со своего согласия обязан будет следовать.

Договор мудараба может быть заключен путем упоминания следующих названий: мудараба, кирад (القراض) или му’амала (المعاملة).

Договор мудараба не имеет обязательной силы, то есть каждая из договаривающихся сторон может прекратить его действие в одностороннем порядке, за исключением следующих двух случаев:

a) когда мудариб уже начал свою деятельность в рамках договора мудараба. В этом случае договор мудараба не может быть прекращен до момента завершения начатого мударибом проекта в соответствии с планами мудариба либо в силу конструктивных особенностей проекта;

б) когда стороны договора соглашаются установить срок, в течение которого договор будет иметь силу. В таком случае действие договора не может быть прекращено до окончания установленного срока без обоюдного согласия сторон.

Неотъемлемой чертой договора мудараба является то, что после вступления договора в силу рабб аль-маль не имеет права вмешиваться в дела мудариба: ни в менеджмент, ни в производство, ни в сбыт или учет, хотя может контролировать ход ведения дел.

Договор мудараба относится к договорам, основанным на принципе доверительного управления имуществом. Поэтому мудариб, инвестируя капитал, предоставленный ему по договору мудараба на основе доверия, не несет ответственности за возможные убытки, кроме случаев, когда мудариб использует капитал ненадлежащим образом, проявляет халатность, небрежность или нарушает условия договора. В любом из таких случаев мудариб несет ответственность за всю сумму средств, полученных по договору мудараба.

Гарантии в договоре мудараба

Поставщику капитала разрешается получать от мудариба гарантии, которые выполнимы и по размеру сопоставимы с объемом договора. Однако поставщик капитала может требовать исполнения таких гарантий только в случае неправомерного поведения, небрежности или нарушения договора со стороны мудариба.

§ 8. Долговое финансирование с использованием договора мурабаха

Мурабаха представляет собой сделку, при которой банк или иной финансовый посредник приобретает необходимый клиенту актив у продавца и продает его клиенту с наценкой с отсрочкой платежа (схема 4, табл. 6). Наценка в договоре мурабаха может составлять процент от цены закупки или определенную денежную сумму. Эта сделка может заключаться как без предварительного обещания выкупа, в этом случае она называется «обычная мурабаха», или с предварительным обещанием выкупа, сделанным лицом, заинтересованным в приобретении активов при посредничестве учреждения, в этом случае она называется «доверительная мурабаха», т.е. мурабаха для конечного покупателя. Эта сделка представляет собой один из основанных на доверии договоров и зависит от прозрачности фактической цены приобретения или стоимости в дополнение к обычным расходам.

Источники законности мурабаха являются источниками законности сделки купли-продажи. Среди них – слова Всевышнего Аллаха: «Аллах разрешил торговлю». Некоторые ученые также приводят в качестве поддержки законности мурабаха следующие слова Всевышнего Аллаха: «Нет на вас греха, если вы будете стремиться к проявлению милости Господа», – утверждая, что упомянутая в данном случае милость означает прибыль. Мурабаха также является аналогом одного из видов продажи под названием «тавлийа» (что означает «продавать по цене приобретения без извлечения прибыли»). Начало этому положил Пророк (да пребудет с ним Божье благословение), который купил верблюдицу у Абу Бакра, чтобы использовать ее в транспортных целях при миграции в Медину. Абу Бакр хотел отдать ее Пророку безвозмездно, но тот отказался и сказал: «Я лучше возьму ее по той цене, за которую ее купили».

Как правило, клиент обращается в учреждение с заявкой на приобретение товара, отвечающего заданным характеристикам. При этом клиент даже может просить о приобретении товара у определенного источника поставки. В этом случае учреждение может пойти навстречу клиенту, но клиент не должен отклонять оферты иных источников, более подходящих для учреждения, если таковые найдутся.

Воля клиента приобрести товар не может считаться обещанием или обязательством, если только она не была выражена в надлежащей форме. Допускается подготовка единственного комплекта документов, в котором изложена как воля клиента, согласно которой учреждение должно купить товар у поставщика, так и обещание купить такой товар у учреждения, которое подписывается клиентом. Такой документ может быть подготовлен клиентом, или может применяться стандартная форма заявления, подготовленная учреждением и подписываемая клиентом.

Клиент может получить от поставщика прейскурант, который либо адресован клиенту в индивидуальном порядке, либо не содержит указания имени какого-либо клиента. В последнем случае прейскурант считается приглашением проведения переговоров, а не офертой продажи. Предпочтительно, когда счет-договор адресован учреждению, чтобы в таком случае являться поступившей от поставщика офертой продажи, действительной до окончания указанного периода. Как только от учреждения поступает акцепт, это автоматически ведет к заключению двумя сторонами договора купли-продажи.

Крайне важным является аннулирование любых предшествующих договорных отношений, связанных с поставкой товара, между клиентом, который является конечным покупателем, и исходным поставщиком заказанного товара, если таковые имеют место. При заключении сделки мурабаха конечному покупателю предъявляется требование, в соответствии с которым обязательным условием является аннулирование предыдущих договорных обязательств в действительности, а не фиктивно.

Дата добавления: 2015-10-13