Третья книга введение и применение закона

первый раздел: Отношение этого закона к другим законам федерации и к законам кантонов. Статьи 333-335............................ 294

второй раздел: Отношение этого закона к ранее действовавшему праву. Статьи 336-339............................................. 2%

третий раздел: Федеральная подсудность и кантональная подсудность. Статьи 340-344............................................. 300

Оглавление

четвертый раздел: Кантональные органы. Их предметная и территориальная компетенция. Правовая помощь. Статьи 345-358............................................. 303

четвертый раздел bis: Сообщение о совершении преступных деяний несовершеннолетними. Статьи 358bis-358ter................................... 321

Пятый раздел: Реестр учета судимости.

Статьи 359-364............................................... -

шестой раздел: Процесс. Статьи 365-368........ 328

седьмой раздел: Процесс в отношении детей

и молодежи. Статьи 369-373....................... 330

Восьмой раздел: Исполнение наказаний,

охранительный надзор. Статьи 374-381...... 332

девятый раздел: Учреждения.

Статьи 382-393............................................. 336

десятый раздел: Помилование. Возобновление

процесса. Статьи 394-397.......................... 339

одиннадцатый раздел: Дополнения и заключительные положения. Статьи 397bis-401........................................ 341

ПРЕДИСЛОВИЕ

Изучение зарубежного уголовного права всегда представляло особый интерес для российских пра­воведов.

Данное издание представляет собой перевод Уголовного кодекса Швейцарии по состоянию на 5 ап­реля 2002 года.

Источниками уголовного права Швейцарии яв­ляются Конституция Швейцарии, Уголовный кодекс Швейцарии 1937 года, уголовные законы федерации (Федеральный Закон об уголовном правосудии 1934 года, Военно-уголовный кодекс от 13 июня 1927 года,' Военный уголовно-процессуальный ко­декс от 23 марта 1979 года². Федеральный закон об отправлении правосудия по делам несовершеннолет­них и др.), кантональное уголовное законодательство, иностранное уголовное законодательство.

Основным источником уголовного права Швей­царии является Уголовный кодекс (УК) 1937 года.

После упразднения в 1803 г. Гельветической рес­публики развитие уголовного права в Швейцарии определялось противоречивыми тенденциями — с

SR 321.0. ' SR 322.I.

Предисловие

одной стороны, к партикуляризму, а с другой — к унификации законодательства кантонов. С течением времени последняя тенденция становилась все бо­лее сильной. Это было вызвано, прежде всего, зада­чами более эффективной борьбы с преступностью. После 1803 г. ситуация, связанная с принятием сво­его УК, в каждом кантоне развивалась по-разному. Так, к примеру, в период до 1848 г. некоторые кан­тоны приняли свои У К³, некоторые кантоны про­должали применять у себя Уголовный кодекс Гель­ветической республики в качестве кантонального права, другие же в качестве действующего уголов­ного и процессуального закона применяли средне­вековую "Каролину". Рубежом для этого стал 1848 г., когда была принята Конституция, которая передала в ведение Союза некоторые вопросы уголовного за­конодательства. Следствием этого стало издание в 1853 г. Закона об уголовном праве Швейцарского Союза, который включал в себя Общую часть и от­дельные нормы Особенной части, устанавливающие уголовную ответственность за общегосударственные преступления. Данный закон привел к принятию в

¹ Подробнее см. Правовые системы стран мира. Энциклопедический справочник. М., 2001. С.760-761.

Уголовный кодекс Швейцарии

большинстве кантонов своих УК, черпающих свои основы в У К Германской империи 1871 г.

Впоследствии появилась необходимость приня­тия общешвейцарского УК. Законопроектные рабо­ты по разработке ныне действующего УК 1937г. начались еще в конце XIX в. Их возглавил профес­сор из г. Берн Карл Штоосс. 5 августа 1893 г. им был представлен проект общешвейцарского УК, одобрен­ный в 1896г. проект УК экспертной комиссией. Предлагаемый проект был составлен на базе срав­нительного анализа современного ему уголовного права и кантонального уголовного права.

Предложенный проект УК был вынесен на все­народный референдум. Этого требовала ст. 64bis Конституции Швейцарии. Она была принята в ка­честве поправки к Конституции Швейцарии в 1898 г. Данная норма установила, что "Союз имеет право законодательства по всем вопросам уголовного пра­ва".⁴ По оценкам специалистов, предложенный про­ект УК значительно опережал развитие уголовно-правовой мысли того времени, в связи с чем созда­вались предпосылки для его действия в течение до­вольно длительного исторического периода вплоть до наших дней. Свидетельством этого может явить-

¹ Там же.

Предисловие

ся, к примеру, то, что с момента вступления УК в законную силу, т.е. с 1942 г., в Общую часть У К Швейцарии вносились лишь незначительные изме­нения.

В конце XIX—начале XX вв. законопроектные работы продолжались, в результате которых было разработано еще несколько проектов УК. Всенарод­ное обсуждение общешвейцарского УК началось только в 1928 г. и продолжалось чуть менее десяти лет. УК Швейцарии был принят Федеральным со­бранием Швейцарского Союза 21 декабря 1937 г. и вступил в силу 1 января 1942 г⁵. Это произошло после того, как в каждом кантоне были изданы за­коны о введении УК Швейцарии в действие и при­менении его в соответствующем кантоне.

Впоследствии в УК, прежде всего в Особенную часть, вносились изменения, и в настоящее время его последняя редакция представляет собой совре­менный правовой документ.

Можно выделить следующие основные момен­ты в развитии УК Швейцарии:

В 1950 г. были усилены наказания за так назы­ваемые "политические" преступления. Одновремен­но с этим судам была предоставлена более широкая

^SSR311.0

Уголовный кодекс Швейцарии

возможность назначения условного осуждения. В 60-е гг. прошлого столетия в УК были внесены нормы, направленные на усиление воспитатель­ного воздействия лишения свободы, назначаемо­го несовершеннолетним и молодым людям в воз­расте до 25 лет.

Реформа 1971 г. внесла изменения в нормы об исполнении наказаний и в систему санкций: "по су­ществу отменены различия в условиях содержания в каторжной тюрьме и при "обычном" тюремном заключении, предусмотрено широкое применение режима "полусвободы" для заключенных, отдельное содержание лиц, впервые приговоренных к лишению свободы, и т.п."⁶ Судам была предоставлена возмож­ность назначать условное осуждение при назначе­нии наказания в виде лишения свободы на срок не более 18 месяцев (ст. 41 УК). Последующие изменения УК коснулись, прежде всего, введения в УК новых составов преступных деяний и реформирования уже существующих. Так, например, в 70-90-е гг. XX в. была установлена уголовная ответственность за охоту за голосами избирателей (ст. 282bis)⁷, на­рушение предписаний по защите нанимателей

'Правовые системы стран мира. Указ. соч. С.761. ' AS I978688.

Предисловие

жилых помещений и офисов (ст. 325bis),⁸ отмыва­ние денег (ст. 305bis), недостаточную добросовест­ность в финансовых сделках (ст. SOSter),' участие в деятельности преступной организации (ст. 260ter) и др. В 1981 г. в У К Швейцарии была введена ст. 260bis, устанавливающая уголовную ответствен­ность за приготовительные действия к тяжким пре­ступлениям, таким как убийство, тяжкое телесное повреждение, разбой, незаконное лишение свободы, захват заложников, поджог.¹⁰

Новации были внесены в УК Швейцарии Феде­ральным Законом от 30 апреля 1997 г. в рамках из­менения Федерального закона о телефонной связи, которые вступили в силу 1 января 1998 г. В частно­сти этим законом был реформирован ряд норм о преступных деяниях в сфере тайной и частной жиз­ни (ст.ст. 179quinquies, 179septies и др.)." На осно­вании Федерального Закона от 10 октября 1997 г. были изменены предписания так называемого уго­ловного права средств массовой информации (Medienstrafrecht). Этим законом были реформиро­ваны, к примеру, нормы об условиях наказуемости

¹ AS 1990 802.

'AS 1990 1077.

"'AS 1982 1530.

" AS 1992 581, 1993 1945.

Уголовный кодекс Швейцарии

средств массовой информации (ст. 27), о защите дан­ных (ст. 27bis), о нарушении обязанности средств массовой информации давать справки (ст. 322), была установлена уголовная ответственность о невоспре-пятствовании наказуемому опубликованию (ст. 322bis) и др.

Эти изменения вступили в силу 1 апреля 1998 г. 1 января 1999 г. вступила в силу ст. 260quater об уг­розе общественной безопасности, связанной с при­менением оружия, введенная в УК Швейцарии Фе­деральным Законом от 20 июня 1997 г.¹²

В середине 1998 г. была завершена работа по подготовке проекта изменений УК Швейцарии и ряда федеральных законов.¹³ Они касаются, прежде всего, следующих вопросов: изменение некоторых общих предписаний УК Швейцарии (прежде всего создание новой системы уголовно-правовых санк­ций), ряда норм о введении и применении УК Швей­царии, норм о прерывании беременности, эвтана­зии, геноциде, норм о преступных деяниях против полового самоопределения и о преступных деяни­ях, связанных с коррупцией. На основании ст. 64bis

^|! AS 1998 2535.

" Подробнее см.: Botschaft zur Aenderung des Schweizerischen Strafgesetzbuches und Militaerstrafgesetzes sowie zu einem Bundesgesetz ueber das Jugendstrafrecht von 21.September 1998. 98.038.

Предисловие

Конституции Швейцарии данные вопросы были вы­несены на референдум и ряд из них в настоящее время находится в процессе обсуждения. Среди при­нятых в результате этого обсуждения изменений УК Швейцарии можно назвать, к примеру, введение в 1999-2000 гг. в У К Швейцарии двух новых разде­лов — двенадцатого bis (преступные деяния против интересов мирового сообщества)¹⁴ и девятнадцато­го (взяточничество).¹⁵

Нужно отметить, что Общая схема построения Кодекса не претерпела существенных изменений с момента его принятия. Он состоит из трех книг, но­сящих название: "Общие постановления", "Особен­ные постановления" и "Вступление в силу и приме­нение Уголовного кодекса". Следовательно, УК Швейцарии воспринял деление на Общую и Осо­бенную части, назвав их, однако, по-другому, что не изменяет их сущности. Книга первая, например, со­держит правовые предписания о преступлениях и проступках, пределах действия уголовного закона, наказуемости деяний, наказаниях, мерах безопасно­сти и других мерах, о применении УК в отношении несовершеннолетних, а также о нарушениях. Книга

¹⁴ AS 2000 2725 2729; ВВ1 1999 5327.» AS 2000 1121 1126; ВВ1 1999 5497.

Уголовный кодекс Швейцарии

вторая фактически является Особенной частью УК, поскольку устанавливает перечень преступ­ных деяний и определяет наказания за них. Кни­га третья содержит нормы о введении и примене­нии УК Швейцарии (например, о соотношении УК и других федеральных законов, соотношении УК и кантональных законов, о соотношении УК с ранее действующими законами, о федеральной и кантональной подсудности и др.)- Важным яв­ляется предписание ст. 335 о том, что кантоны сохраняют право на законотворчество в области уголовного права постольку, поскольку это не яв­ляется предметом федерального законотворче­ства. На основании этой нормы в ведении канто­нов находится установление наказаний за нару­шение кантональных административных и про­цессуальных предписаний, а также за нарушение кантонального налогового законодательства.

Нужно отметить: для УК Швейцарии характер­но то, что он содержит нормы не только материаль­ного, но процессуального и уголовно-исполнитель-ного права, в частности, жалоба потерпевшего (ст. 28-31), нормы об отбывании различных видов на­казания, о реабилитации и др. Особенностью УК Швейцарии является также и то, что он устанавли-

Предисловие

вает широкие пределы судейского усмотрения, осо­бенно при назначении наказания или мер.

Рассмотрим основные правовые предписания, предусмотренные в книгах 1 и 2 У К Швейцарии.

Так называемая "Общая часть" УК Швейцарии достаточно хорошо разработана.

В разделе первом первой части книги первой "Общие постановления" определяются основные принципы действия У К Швейцарии. Так в ст. 1 про­возглашается важнейший принцип законности "nullum poene sine lege". Данная норма устанавли­вает: "Наказуемым является тот, кто совершает дея­ние, которое точно запрещено законом под угрозой наказания". Статьи 2-8 определяют принципы дей­ствия У К во времени, в пространстве и по кругу лиц. На основании ч. 1 ст. 2 по УК Швейцарии осужда­ется тот, кто совершает преступление или просту­пок, признанные таковыми вступившим в силу за­коном. Эта же статья (ч. 2) устанавливает, что смяг­чающий закон имеет обратную силу.

Принцип действия УК Швейцарии в простран­стве заключается в следующем.

1. В отношении преступлений и проступков, со­вершенных на территории Швейцарии (ст. 3):

а) УК применяется ко всем преступлениям или

Уголовный кодекс Швейцарии

проступкам, совершенным на территории Швейца­рии (территориальный принцип действия УК);

б) лицу, осужденному за границей без участия швейцарских властей за совершенное на террито­рии Швейцарии деяние и отбывшему за границей наказание полностью или частично, зачитывается отбытое наказание при назначении наказания вновь (принцип зачета);

в) для иностранцев, преследуемых за границей в уголовном порядке по ходатайству швейцарских органов власти, устанавливаются особые правила. В данном случае действует принцип запрета наказа­ния дважды за одно и то же ("ne bis in idem"), т.е. указанные лица не наказываются в Швейцарии за совершенное ими деяние, если они были окончатель­но оправданы иностранным судом, или наказание, к которому они были осуждены за границей, отбыто, или они были освобождены от наказания, или ис­текли сроки давности. Если же лицо не отбыло на­казание за границей или отбыло его лишь частично, то в Швейцарии наказание исполняется полностью или в части.

2. Действие У К Швейцарии распространяется и на преступления или проступки против государ­ства, совершенные за границей, и ряд иных преступ-

Предисловие

ных деяний, перечень которых установлен в ст. 4 У К Швейцарии. К ним относятся, например, государ­ственная измена (ст. 265), посягательство на неза­висимость Союза конфедерации (ст. 266), диплома­тический шпионаж (ст. 267), осуществление запре­щенной разведывательной деятельности (ст. 272-274) и нарушений военной безопасности (ст. 276-277). В отношении указанных преступных деяний тоже действует правило зачета: если лицо за совер­шенное деяние полностью или частично отбыло наказание за границей, то швейцарский судья зас­читывает ему отбытое наказание при назначении наказания вновь.

3. У К Швейцарии применяется к преступлени­ям или проступкам, совершенным за границей, по­терпевшим от которых является швейцарец (когда деяние наказуемо в месте его совершения), если лицо, совершившее данное преступное деяние, на­ходится в Швейцарии и не выдается за границу или когда оно было передано Союзу конфедерации. Если в месте совершения деяния действует более мягкий закон, то применяется он. Причем за совершение деяния лицо не должно нести ответственность, если: наказание, к которому оно было осуждено за грани­цей, отбыто; оно было освобождено от наказания;

Уголовный кодекс Швейцарии

истекли сроки давности. Здесь также применяется правило зачета.

4. Аналогичные предписания действуют и в от­ношении преступлений или проступков, совершен­ных швейцарцем за границей (ст. 6 УК Швейцарии).

5. В ряде случаев, указанных в ст. 6, У К Швей­царии может быть применен и к другим преступле­ниям или проступкам, совершенным за границей, если Швейцария на основании международных до­говоров имеет право преследовать их в уголовном порядке. Эта новация в УК Швейцарии была введе­на в связи со вступлением Швейцарии в Европейс­кую конвенцию о пресечении терроризма 1977 г.

Спецификой У К Швейцарии является и то, как он определяет место совершения преступления или проступка: как место действия лица и как место на­ступления преступного результата. Еще одна особен­ность УК Швейцарии заключается в том, что место совершения покушения понимается им в обычном смысле, а также и как место, где, по намерению лица, его совершившего, должен был наступить пре­ступный результат.

Действие УК Швейцарии по кругу лиц (ст. 8) определяется методом исключения: УК Швейцарии не применяется к лицам, которые должны быть су-

Предисловие

25

димы по военному уголовному праву (ст. 2-6 Воен­ного уголовного закона от 13 июня 1927 г.). Тем са­мым дополняется рассмотренный выше принцип действия закона в пространстве.

В разделе втором "Наказуемость" книги первой УК Швейцарии закрепляется двучленная конструк­ция преступного деяния (ст. 9). Разграничение про­водится по чисто формальному признаку - по виду наказания. Преступлением признается преступное деяние, подлежащее наказанию каторжной тюрьмой, а проступком - преступное деяние, подлежащее на­казанию тюрьмой в качестве наиболее тяжкого. Так как УК Швейцарии формально определяет преступ­ное деяние, то рассмотрение его признаков является задачей уголовноправовой доктрины.

Следует отметить, что в швейцарском У К отсут­ствует норма, перечисляющая, какими признаками должен обладать субъект преступного деяния. Од­нако швейцарский УК подробно регламентирует институт невменяемости, уменьшенной вменяемос­ти, а также ряд иных вопросов, связанных с дан­ным правовым институтом (ст. 10-13).

Понятие невменяемости (ст. 10) соответствует его современному пониманию в уголовном праве большинства других государств. УК Швейцарии

26____________ Уголовный кодекс Швейцарии

выделяет два критерия невменяемости: психологичес­кий (юридический) и психиатрический (медицинс­кий). Состояние вменяемости-невменяемости опре­деляется на момент совершения преступного деяния. Медицинский критерий включает в себя три группы психических расстройств: душевной болезни, слабо­умия или тяжкого помутнения сознания. Юридичес­кий критерий выражается в неспособности лица осоз­навать противоправность своего преступного деяния или действовать с сознанием такой противоправнос­ти. При этом исключения составляют качества лица, предусмотренные ст.ст. 43 и 44 (применяемые к ду­шевнобольным и к лицам, страдающим алкоголиз­мом и наркоманией).

В УК Швейцарии содержится понятие умень­шенной вменяемости (ст. 11): "Если во время совер­шения преступного деяния лицо вследствие рас­стройства душевной деятельности или сознания либо по причине недостаточного душевного развития об­ладало пониженной способностью осознавать про­тивоправность своего преступного деяния или дей­ствовать с сознанием этой противоправности, судья по собственному усмотрению может смягчить нака­зание" (ст. 66). Данное правило не применяется к лицам, к которым могут быть применены меры, пре-

Предисловие

дусмотренные ст. 42-44 ("привычные" преступники, душевнобольные, лица, страдающим алкоголизмом и наркоманией) и лица от 18 до 25 лет (ст. 100). Ста­тья 12 УК Швейцарии устанавливает, что предписа­ния УК о невменяемости и уменьшенной вменяемо­сти не применяются к лицам, которые сами приво­дят себя в состояние тяжкого расстройства или по­мутнения сознания с намерением совершить в та­ком состоянии преступное деяние (например, упот­ребляя алкоголь или наркотические средства).

Следует отметить, что в УК Швейцарии имеет­ся специфическая норма о так называемом сомни­тельном душевном состоянии обвиняемого (ст. 13), которая носит скорее процессуальный, чем матери­альный характер и определяет случаи назначения экспертизы: "Органы предварительного расследова­ния или судебные органы назначают обследование обвиняемого, если у них имеются сомнения относи­тельно его вменяемости или когда для решения о применении мер безопасности необходимы заклю­чения о его физическом или душевном состоянии". В упомянутой норме перечислены обязанности экс­пертов при даче заключения о вменяемости обвиня­емого и рекомендаций в отношении назначения мер, предусмотренных ст. 42-44.

Уголовный кодекс Швейцарии

Несмотря на отсутствие в У К Швейцарии дефи­ниции вины, в нем выделяется две ее формы и дает­ся их определение. В ст. 18 указано, что если закон точно не устанавливает иное, то наказывается тот, кто совершает преступление или проступок умыш­ленно. Умыслом признается совершение преступного деяния с проявлением сознания и воли.

Другой формой вины является неосторожность. Она имеет место, если лицо, совершая преступле­ние или проступок, действует вследствие противо­речащей долгу неосмотрительности, не учитывая последствия своего преступного поведения и не при­нимая их во внимание. Неосмотрительность проти­воречит долгу, если лицо не соблюдает меры предо­сторожности, которые оно обязано предпринять в силу обстоятельств или его личных качеств.

Достоинством УК Швейцарии является также и то, что в нем установлены правила квалификации в случаях ошибки лица в фактических обстоятельствах дела и ошибки в уголовно-правовом запрете. Так ст. 19 устанавливает, что "если лицо действует под влиянием ошибочного представления об обстоятель­ствах дела, то судья осуждает лицо за совершение деяния, учитывая в качестве смягчающего обстоя­тельства это представление". Когда лицо, предпри-

Предисловие

нимая необходимые меры предосторожности, мог­ло избежать ошибки, то оно наказывается за нео­сторожное преступное деяние. Ошибка в запрете (ст. 20) определяется традиционно: если лицо, со­вершившее преступное деяние, исходя из достаточ­ных оснований, считает себя вправе действовать, то судья по собственному усмотрению может смягчить наказание (ст. 66) или освободить от него.

К несомненным достоинствам УК Швейцарии можно отнести подробное регламентирование тако­го института неоконченного преступления как поку­шение. В этой связи нужно отметить, что по УК Швейцарии приготовление к преступлению ненака­зуемо вообще, что является традиционным для УК многих зарубежных стран. УК Швейцарии выделя­ет три вида покушений: неоконченное, оконченное и негодное (ст. 21-23). Эти же нормы содержат пра­вовые предписания об отказе от преступления и деятельном раскаянии. Под неоконченным покуше­нием понимается недоведение лицом своей преступ­ной деятельности до конца, после того как оно при­ступило к совершению преступления или проступ­ка. Оконченное покушение имеет место, если пре­ступная деятельность была доведена до конца, но преступный результат, характеризующий окончание

.30____________ Уголовный кодекс Швейцарии

преступления или проступка, не наступил. Негод­ным признается покушение с негодными средства­ми или предметами, с использованием которых пре­ступное деяние вообще не могло бы быть соверше­но. Если при негодном покушении лицо действова­ло по невежеству, то судья вообще вправе освобо­дить его от наказания. За неоконченное и окончен­ное покушение лицо может быть наказано мягче, в пределах, установленных ст. 65. Отказ от преступ­ления трактуется как недоведение лицом преступ­ной деятельности до конца по собственной инициа­тиве. В данном случае судья может вообще отказать­ся от назначения наказания за покушение. Деятель­ное раскаяние имеет место тогда, когда лицо по соб­ственной инициативе содействовало ненаступлению преступного результата или предотвратило его на­ступление. При негодном покушении и деятельном раскаянии наказание может быть смягчено судьей по собственному усмотрению (ст. 66).

Институт соучастия получил отражение в ст. 24-26 УК Швейцарии. В них не раскрывается само по­нятие соучастия, а определяются лишь отдельные виды соучастников и пределы их уголовной ответ­ственности. Кроме того, в УК не сформулированы понятия организатора и исполнителя преступления.

Предисловие

Подстрекательство же имеет место в том случае, если кто-либо умышленно склоняет другое лицо к совер­шению преступления или проступка. Подстрекатель несет такое же наказание, что и исполнитель. По­пытка подстрекательства наказывается аналогично покушению на преступление. Пособничеством счи­тается умышленное оказание помощи при соверше­нии преступления или проступка, причем к пособ­нику может быть применено более мягкое наказа­ние (ст. 65).

Статья 26 устанавливает, что особые качества личности, свойства и обстоятельства, которые повы­шают, смягчают или исключают наказание, учиты­ваются при назначении наказания только примени­тельно к исполнителю, подстрекателю или пособ­нику, которых они характеризуют.

Следует обратить внимание на ст. 27 об условиях уголовной ответственности прессы. Эта норма, буду­чи описательной, раскрывает особенности наступле­ния уголовной ответственности лиц (в частности, ав­тора статьи, ответственного редактора), если преступ­ное деяние совершено посредством печати и оконче­но с момента опубликования материала.

Основу института так называемых правомерных, т.е. разрешенных законодательно, действий, состав-

Уголовный кодекс Швейцарии

ляют закон, служебная или профессиональная обя­занность (ст. 32), необходимая оборона (ст. 33) и крайняя необходимость (ст. 34).

Особенность УК Швейцарии в определении данного института заключается в положениях ст. 32: "Деяние, которое предписано законом или служебной либо профессиональной обязанностью, или которое закон объявляет разрешенным либо ненаказуемым, не является преступлением или проступком".

Необходимая оборона понимается традиционно и ее понятие существенно не отличается от зако­нодательного закрепления названного института в других странах: "Если на кого-то неправомерно нападают или кому-то непосредственно угрожа­ют нападением, то он или любой другой имеют право отразить посягательство способом, сораз­мерным обстоятельствам". Как видим, закон не устанавливает четкого перечня объектов защиты. Судебная практика трактует их достаточно широ­ко, считая, что посягательство может быть направ­лено против всех личных правовых благ. Швей­царский УК не дает определения превышения пределов необходимой обороны, однако, исполь­зует этот термин и указывает на то, что если обо-

Предисловие

роняющийся превышает пределы необходимой обороны, то судья смягчает наказание по соб­ственному усмотрению (ст. 66). При превышении обороняющимся пределов необходимой обороны вследствие так называемого "простительного (из­винительного) волнения или замешательства", вызванного посягательством, он не наказывает­ся. Можно критиковать данную формулировку за оценочность, однако вполне очевидно, что зако­нодатель Швейцарии подобным образом предос­тавляет суду большие возможности по примене­нию института необходимой обороны и стимули­рует деятельность человека, направленную на за­щиту охраняемых законом интересов.

Институт крайней необходимости в У К Швей­царии имеет свои особенности. Он подразделяется на два вида по признаку цели: предотвращение опас­ности для собственного блага или для чужого блага.

В первом случае крайняя необходимость трак­туется как совершение лицом деяния для предотв­ращения непосредственной и неустранимой иными средствами опасности, грозящей принадлежащему лицу благу (жизни, здоровью, чести, свободе, иму­ществу), если "данная опасность не была им винов­но создана и если по обстоятельствам дела нельзя

.34____________ Уголовный кодекс Швейцарии

было требовать от него принесения в жертву подвер­гаемого опасности блага"¹⁶.

Обязательным условием является также и то, что указанная опасность для охраняемого блага иным об­разом не может быть предотвращена. При соблюде­нии всех этих условий деяние ненаказуемо. "Если опас­ность была им виновно создана или если по обстояте­льствам дела можно было требовать от него принесе­ния в жертву подвергаемого опасности блага, то судья смягчает наказание по своему усмотрению" (ст. 66).¹⁷ Несколько иные условия предусмотрены для крайней необходимости при совершении деяния для предотвра­щения опасности для чужого блага (жизни, телесной неприкосновенности, свободы, чести, имущества). Деяние тоже не наказывается, если опасность бьша непосредственной и неустранимой иными средства­ми. Однако, если лицо могло осознавать, что от того, кому принадлежало благо, можно было "потребовать умаления подвергаемого опасности блага", то судья применяет наказание, но может его смягчить (ст. 66).

Раздел третий носит название "Наказание. Меры безопасности и другие меры". Система наказаний и

" Швейцарский уголовный кодекс 1937г. / Пер. Н.С. Лапшиной.

Изд. 2-е. М., 1947. С. 11. " Там же.

Предисловие

мер, предусмотренных швейцарским УК, состоит из пяти подсистем и выглядит следующим образом: 1) наказания, связанные с лишением свободы, 2) меры безопасности, 3) штраф, 4) дополнительные наказа­ния, 5) иные меры. Смертная казнь в Швейцарии не применяется. Законодательное установление такого широкого перечня наказаний и мер наиболее полно способствует реализации принципа индивидуализа­ции уголовной ответственности и наказания.

Швейцарским УК определены следующие виды исполнения лишения свободы: каторжная тюрьма, тюремное заключение, арест. Каторжная тюрьма -наиболее тяжкое наказание по УК Швейцарии. Оно может быть срочным (от одного года до двадцати лет) либо пожизненным в случаях, специально пре­дусмотренных в законе. Тюремное заключение на­значается на срок от трех дней до трех лет, если в законе нет иных предписаний. Условное освобож­дение от наказания в виде каторжной тюрьмы и тюремного заключения возможно после отбытия двух третей наказания, но не менее трех месяцев при тюремном заключении. Срок ареста составляет от одного дня до трех месяцев. УК Швейцарии пре­дусматривает возможность применения условного осуждения к лишению свободы (если срок наказа-

36 ____________ Уголовный кодекс Швейцарии

не более 18 месяцев) или к дополнительному нака­занию.

Штраф (ст. 48) устанавливается в размере до 40 000 франков. Если лицо действовало из корыст­ных побуждений, то судья может увеличить размер штрафа. Штраф может быть применен наряду с ли­шением свободы (ст. 50) при наличии у лица, совер­шившего преступное деяние, корыстных побуждений. Если в санкции статьи указаны и лишение свободы, и штраф в качестве альтернативы, то суд может на­значить оба этих наказания.

В швейцарском УК имеется широкий перечень дополнительных наказаний: увольнение от должно­сти, лишение родительской или опекунской власти, запрет заниматься определенной профессией, ремес­лом или заключать торговые сделки, высылка за пределы страны, запрещение посещать конкретный ресторан, лицам склонным к алкоголизму.

Под иными мерами подразумевается превентив­ный залог, два вида конфискации (конфискация опас­ных предметов, конфискация имущественной при­были), компенсация потерпевшему, опубликование приговора.

Как отмечалось, наряду с системой наказаний, УК Швейцарии предусматривает возможность назначения

Предисловие

мер безопасности. Такая "двухколейная" система пра­вовых последствий деяния является традиционной для УК многих европейских стран (к примеру, ФРГ, Ав­стрия и др.). Данные меры, как следует из их назва­ния, преследуют, в первую очередь, превентивные цели. К мерам безопасности относятся: интернирова­ние "привычных" преступников; меры, применяемые к душевнобольным, и к лицам, страдающих алкого­лизмом или наркоманией.

Глава 2 раздела третьего посвящена назначению наказания. Его общие начала устанавливают, что наказание должно соответствовать степени винов­ности и при его назначении следует учитывать мо­тивы совершения преступного деяния, поведение виновного до его совершения и его личные качества (ст. 63). В ст. 64 содержится перечень смягчающих вину обстоятельств (ст. 64), однако, судья может смягчить наказание и по собственному усмотрению (ст. 66). Перечень отягчающих обстоятельств в УК Швейцарии отсутствует. Усилить наказание можно при рецидиве, совокупности преступлений и при наличии специальных уголовных предписаний (ст. 67, 68). Предварительное заключение засчиты­вается в срок лишения свободы (ст. 69).

Институт давности регламентируется 3 главой

3_8____________ Уголовный кодекс Швейцарии

третьего раздела книги первой. УК Швейцарии раз­личает два вида давности: давность уголовного пре­следования и давность исполнения обвинительного приговора, сроки которых варьируются в зависимо­сти от вида и размера наказания.

Разделы четвертый и пятый первой книги швей­царского УК предусматривают положения об уголов­ной ответственности несовершеннолетних (именуе­мые иногда молодежным уголовным правом). К ука­занной категории лиц относятся дети (от 7 до 15 лет), подростки (от 15 до 18 лет) и так называемые моло­дые взрослые (от 18 до 25 лет). Большое значение для характеристики признаков субъекта преступно­го деяния имеют нормы о его возрастных границах. Например, ст. 82 устанавливает, что дети моложе 7 лет не подлежат уголовной ответственности по на­стоящему У К; дети от 7 до 15 лет, совершившие деяние, которое наказывается по УК, подлежат от­ветственности по нормам так называемого молодеж­ного уголовного права (ст. 82-99).

К особенностям швейцарского УК можно отнес­ти и уголовно-правовые нормы о нарушениях (часть вторая книги первой УК Швейцарии). Они определя­ются по формальным признакам: "Нарушениями счи­таются преступные деяния, наказуемые арестом или

Предисловие

штрафом либо одним только штрафом". К нарушени­ям применяются общие постановления первой части УК Швейцарии с определенными изменениями и ис­ключениями, указанными в ст. 101-110 (например, неприменение норм об интернировании "привычных" преступников, особый размер штрафа, специфика применения института рецидива и т.д.).

Таковы некоторые особенности книги первой "Общие постановления".

Книги вторая "Особые определения" фактичес­ки представляет, как отмечалось выше, Особенную часть У К Швейцарии.

Значение книги второй УК Швейцарии, как и Особенной части любого современного УК, состо­ит, прежде всего, в том, что она конкретно опреде­ляет и описывает те деяния, которые законодатель­но признаются преступными. Поэтому, основной задачей книги второй УК Швейцарии является не только описание и отграничение отдельных типов преступных деяний, но и определение грозящего за их совершение наказания. Поэтому по своей сущно­сти книга вторая Ук Швейцарии является конкрет­ным воплощением учения о составе деяния. При­чем каждое из конкретных преступных деяний, опи­сываемых в ней, должно иметь признаки преступ-

40____________ Уголовный кодекс Швейцарии

ного деяния, определяемые в книге первой УК Швей­царии "Общие определения": противоправное, ви­новное, наказуемое и осуществляющее предусмот­ренный законом состав. Поэтому если книга первая устанавливает основные нормы о преступных дея­ниях, то книга вторая — законодательно преломляет их в конкретных составах преступных посягательств. Естественно, что нормы книги второй УК Швейца­рии расположены в определенной системе.

Как известно, под системой Особенной части любого УК понимается установленное законом рас­положение составов преступных посягательств в оп­ределенной последовательности и их разделение на специфические группы, которое имеет существенное нормотворческое и правоприменительное значение.

Книга вторая "Особенные определения" УК Швейцарии представляет собой систему уголовно-правовых институтов и норм, определяющих при­знаки составов конкретных преступных деяний и санкций за них.

Под системой книги второй УК Швейцарии при­нято считать ее иерархическую структуру, т.е. пос­ледовательность помещения в нее разделов, глав, а внутри них — специфическое расположение уголов-но-правовых норм.

Предисловие

Как известно, описание и отграничение отдельных составов базируется не только на учении о составе де­яния, развитом в Общей части УК, но и на специфичес­кой системе ценностей, защита которых осуществляет­ся в уголовно-правовом порядке. Причем первая про­блема является задачей юридической конструкции и техники, поэтому расположение норм книги второй УК Швейцарии представляет собой результат различия в научных мнениях швейцарских правоведов о поня­тии деяния, признаках состава, месте понятия "вина" в конструкции понятия преступления и других, хотя эти проблемы являются, прежде всего, вопросами книги первой УК Швейцарии. Более существенная предпо­сылка для построения системы книги второй заключа­ется в определении правоохраняемого блага, называе­мого в российском уголовном праве объектом пре­ступного посягательства. Поэтому, располагая соста­вы преступных посягательств в определенной после­довательности, швейцарский законодатель учитыва­ет специфику правовых благ, охраняемых уголовным законом, их содержание, соподчинение и взаимоот­ношения друг с другом. Естественно, что при этом законодатель Швейцарии учитывает научное мнение швейцарских правоведов, правоприменительную практику, общественное мнение о системе ценное-

42____________ Уголовный кодекс Швейцарии

тей, исторические традиции. В конечном счете, при определении системы книги второй УК Швейцарии решающую роль играет позиция швейцарского зако­нодателя.

Принятое в российском уголовном праве деле­ние объектов на общий, родовой, видовой и непос­редственный, не отражено в теории уголовного пра­ва Швейцарии в таком виде, как в российском. Хотя фактически законодатель Швейцарии проводит де­ление Особенной части на разделы, исходя из спе­цифики правоохраняемого блага — родового объекта (используя применяемую в российском уголовном праве терминологию).

Именно он служит основным критерием систе­матизации, используется для определения групп пре­ступных деяний и вытекает из названий разделов книги второй УК Швейцарии.

Система книги второй (Особенной части) УК Швейцарии включает в себя 21 раздел.¹⁸

Книга вторая УК Швейцарии открывается раз­делом о преступных деяниях против личности. По-

"Традиционно в УК Швейцарии насчитывалось 19 разделов. В 1999-2000 гг. в него было введено еше 2: раздел I2bis (о преступных деяниях против интересов мирового сообщества) и раздел 19 (взяточ­ничество). Бывший заключительный раздел 19 "Нарушение право­вых предписаний Конфедерации" стал 20-м.

Предисловие

мещение в системе Особенной части на первое мес­то раздела о преступных деяниях против личности является несомненным достоинством книги второй УК Швейцарии. Это является характерным призна­ком не только данного правового документа, но и УК многих других стран, например, УК Франции 1992 г., УК Швеции 1962 г., У К Испании 1995 г., У К Австрии 1974 г. и др. Другие же страны континен­тальной системы права традиционно начинают Осо­бенную часть УК с раздела о государственных пре­ступлениях, например, УК ФРГ 1871 г.

Наибольший интерес для краткого рассмотрения, на наш взгляд, представляет раздел первый книги второй швейцарского УК, который называется "Пре­ступные деяния против жизни и здоровья". Он вклю­чает в себя четыре группы преступных деяний: убий­ства (ст.ст. 111-117), прерывание беременности (ст.ст. 118-121), телесные повреждения (ст.ст. 122-126), угроза жизни и здоровью (ст.ст. 127-136).

Если правоохраняемым благом данного разде­ла являются жизнь и здоровье (это родовые объек­ты, используя применяемую в российском уголов­ном праве терминологию), то видовой объект свой в каждой из групп преступных деяний, являющихся элементами системы данного раздела.

44____________ Уголовный кодекс Швейцарии

Так правоохраняемым благом первой группы (убийства) является человеческая жизнь. По УК Швейцарии уголовно-правовой защите подлежит каждая человеческая жизнь без какой-либо диффе­ренциации,¹⁹ в том числе нежизнеспособных ново­рожденных, смертельно и душевно больных людей.²⁰

Группа убийств имеет две подсистемы: умышлен­ные убийства (ст.ст. 111-116) и неосторожное убий­ство (ст. 117). Критерием такого деления, как видно, является форма вины. Первая группа в свою очередь делится на простое убийство (основной состав — ст. 111), убийство при отягчающих обстоятельствах, являющееся квалифицированным составом (ст. 112), убийство в состоянии аффекта, являющееся привиле­гированным составом (ст. 113). В эту же группу вхо­дят два особо привилегированных состава: убийства по просьбе потерпевшего (ст. 114) и детоубийство (ст. 116). Особое место занимает норма о склонении и содействии в самоубийстве (ст. 115).

Статья 111 сформулирована следующим обра­зом: "Кто умышленно убивает человека, если отсут-

" Определенное исключение составляют нормы о прерывание бере­менности, о чем речь пойдет в дальнейшем.

^:" Подробнее см. Trechsel S. Schweizerisches Strafgesetzbuch. Kurzkommentar. 1. Auflage. Zuerich, 1989. S. 347-348.

Предисловие

ствуют особые предпосылки, указанные в ст. 112, на­казывается каторжной тюрьмой на срок не менее пяти лет". Данная норма, как уже отмечалось, является основным составом для группы умышленных убийств: именно на ее признаках базируются все остальные составы рассматриваемой группы пре­ступных деяний. Действия виновного квалифициру­ются по ст. 111, если в наличии имеются признаки простого убийства. При этом УК Швейцарии не со­держит законодательного закрепления понятия убий­ства, поэтому определение его понятия является за­дачей швейцарской уголовно-правовой доктрины. Эта норма характеризуется отсутствием специфичес­ких признаков, предусмотренных ст. 112 (тяжкое убийство).²¹

Для состава тяжкого убийства необходимо на­личие следующих признаков: лицо должно действо­вать "особо бессовестно, т.е. его мотивы соверше­ния преступного деяния, цель преступного деяния или вид исполнения являются особо упречными".

Статья 113 (убийство в состоянии аффекта), как уже отмечалось, является привилегированным со-

-" Подробнее см., напр.: Rengier R. Ausgrenzung des Mordes aus der vorsaetzlichen Toetung? Eine rechtsvergleichende Darstellung filer das oesterreichische, schweizerische und deutsche Recht//. Zeitschrift fuer gesammte Strafrechtwissenschaft. 92 (1980). S. 459.

46 ____________ Уголовный кодекс Швейцарии

ставом убийства. Убийство в состоянии аффекта име­ет место, "если лицо действует при наличии извиня­ющих обстоятельств, находясь в состоянии сильного душевного волнения или под воздействием серьез­ной психотравмирующей ситуации". Убийство в со­стоянии аффекта характеризуется наличием двухсту­пенчатого признака: лицо должно действовать в со­стоянии аффекта (психологический критерий) и этот аффект должен быть простительным (извинитель­ным) (нормативный этический критерий). В швей­царском уголовном праве аффект понимается так­же, как и в уголовном праве других стран, например, в российском. Поэтому более подробно мы остано­вимся на рассмотрении признака так называемого простительного (извинительного) аффекта, который является решающим для отнесения ст. 113 к привиле­гированным составам убийства. В этой связи необ­ходимо отметить, что в данном случае должно оце­ниваться душевное волнение лица, а не само деяние. По мнению Федерального суда Швейцарии, про­стительность (извинительность) предусматривает, что "сильное душевное переживание (волнение) дол­жно объясняться не только психологически, но и при объективной оценке должно быть оправдано из-за наличия возбуждающих (вызывающих) внешних об-

Предисловие

стоятельств".²² Это должно также характеризоваться наличием такой ситуации, "если поведение лица при учете всех внешних обстоятельств кажется по-чело­вечески понятным. При этом должно быть принято в расчет, что любой другой человек в соответствую­щей ситуации может быть доведен (приведен) до со­стояния аффекта".²³ Душевное переживание (волне­ние) не должно быть вызвано исключительно или преимущественно эгоистическими побуждениями,²⁴ а должно быть вызвано, например, "провокацией, несправедливым оскорблением или бедственным положением".²⁵

Статьи 114 (убийство по просьбе потерпевшего) и 116 (детоубийство) являются типичными для У К современных зарубежных европейских стран. Со­став убийства по просьбе потерпевшего имеет ме­сто, если кто-то убивает другого человека "по до­стойным внимания мотивам, а именно из состра­дания, при наличии его серьезного и настойчиво­го требования" лишить его жизни. Потерпевший должен желать наступления своей смерти. Это

^:!ВОЕ 108 IV 102,107 IV 106. " Ibid.

^м ВСЕ 107 IV 162,100 IV 151. * ВОЕ 100 IV 151, 82 IV 88.

48____________ Уголовный кодекс Швейцарии

желание должно быть высказано виновному четко и однозначно или выражено жестами или мими­кой непосредственно перед лишением потерпев­шего жизни. Состав убийства по просьбе потер­певшего отсутствует, если эта просьба была выс­казана малолетним или душевнобольным челове­ком или под воздействием обмана, принуждения или иных обстоятельств.

Состав детоубийства имеет место, если "мать убивает своего ребенка во время родов или в период того времени, когда она находится под влиянием процесса родов". Отнесение данного состава к осо­бо привилегированным составам убийства по швей­царскому УК вызвано, прежде всего, специфичес­ким состоянием матери, связанного с родами. Конк­ретный промежуток времени, когда мать находится под влиянием процесса родов, в законе не указан. Судебная практика подходит к оценке этого с уче­том конкретных обстоятельств дела.

Статья 117 (неосторожное убийство) по объек­тивным признакам состава соответствует ст. 111, различие состоит только в субъективных признаках.

Вторую группу преступных деяний, предусмот­ренных разделом первым книги второй УК Швей­царии, образуют составы, связанные с прерывани-

Предисловие

ем беременности. К ним относятся следующие нор­мы: прерывание беременности беременной (ст. 118), прерывание беременности третьим лицом (ст. 119), не уведомление о прерывании беременности (ст. 12!). Статья 120 не содержит состав преступно­го деяния, а устанавливает, в каких случаях преры­вание беременности не является наказуемым. К при­меру, если оно осуществляется с письменного согла­сия беременной женщины врачом, имеющим соот­ветствующий патент, после получения заключения второго врача, имеющего соответствующий патент, для того, чтобы предотвратить опасность для жизни беременной и т.д.

Установление в УК норм, определяющих нака­зуемость прерывания беременности, а в ряде случа­ев ненаказуемость прерывания беременности, явля­ется типичным — для многих европейских стран (например, ФРГ, Австрия и др.)

Охраняемым данной нормой правовым благом является еще не родившаяся человеческая жизнь. Швейцарская уголовно-правовая доктрина объясняет защиту человеческого эмбриона тем, что хотя он еще и не является членом общества, и, несмотря на свои генетические особенности, он является потенциаль­ным носителем человеческой жизни. Эти объясня-

_50____________ Уголовный кодекс Швейцарии

ется также и то, что за прерывание беременности швейцарский законодатель установил более мягкое наказание, чем за убийство.

Спецификой швейцарского УК при регулирова­нии уголовной ответственности за прерывание бе­ременности является то, что субъектом прерывания беременности является не только третье лицо, как это предусмотрено, к примеру, российским УК, но и сама беременная женщина. Для состава прерыва­ния беременности третьим лицом (ст. 119) важное уголовно-правовое значение имеет тот факт, давала ли женщина согласие на прерывание беременности. Часть 2 данной нормы наряду с еще не родившейся человеческой жизнью, охраняет еще одно правовое благо - право беременной женщины на самоопреде­ление. Это объясняется опять же тем, что данная норма устанавливает уголовную ответственность за прерывание беременности без согласия беременной.

Третьим элементом (подсистемой) данного раз­дела является группа норм о телесных повреждени­ях. Она включает в себя: тяжкое телесное повреж­дение (ст. 122), простое телесное повреждение (ст. 123), неосторожное телесное повреждение (ст. 125), насильственные действия (ст. 126). Крите­рием систематизации этой группы преступных дея-

Предисловие

ний также является специфика правоохраняемого блага: с одной стороны, телесная неприкосновен­ность, а с другой стороны — физическое и душевное здоровье.

Статья 122 относит к тяжким телесным повреж­дениям умышленное нанесение человеку опасного для жизни повреждения, умышленное нанесение увечья телу человеку, повреждение важного органа или час­ти органа или нарушение его функции, сильное и на длительное время обезображивание человеку лица. К тяжким отнесены также такие повреждения, резуль­татом которых становится лишение потерпевшего тру­доспособности на длительное время либо если потер­певший становится беспомощным или душевноболь­ным. Поэтому телесные повреждения, не повлекшие последствий, указанных в данной норме, относятся к числу простых телесных повреждений (ст. 123). Та­ким образом, по швейцарской уголовно-правовой док­трине тяжкое телесное повреждение отличается от простого телесного повреждения, прежде всего, сво­им последствием.

Как отмечалось выше, спецификой швейцарс­кого УК является то, что он содержит нормы не толь­ко материального уголовного права, но и уголовно-процессуального и уголовно-исполнительного. В

512___________ Уголовный кодекс Швейцарии

этой связи в ч. 2 данной статьи указывается, что для привлечения лица к уголовной ответственности за причинение простого телесного повреждения требу­ется жалоба потерпевшего. Исключения составля­ют случаи, когда простое телесное повреждение при­чиняется ребенку, лицу, находящемуся в беспомощ­ном состоянии или находящегося под опекой винов­ного или о котором он должен заботиться, либо со­вершается с использованием оружия или иного опас­ного предмета.

Состав неосторожного телесного повреждения (ст. 125) не разделяет повреждения по степени тя­жести и предусматривает соответственно только нео­сторожную форму вины. Однако часть 2 данной нор­мы устанавливает, что для привлечения лица к уго­ловной ответственности за причинение тяжкого те­лесного повреждения по неосторожности, не требу­ется жалобы потерпевшего.

Специфическим составом преступных деяний, связанных с причинением телесных повреждений, являются насильственные действия (ст. 126). Под ними швейцарский законодатель понимает такое применение насилия, которое "приводит к неболь­шому телесному повреждению или наносит неболь­шой вред здоровью потерпевшего". Часть 2 данной

Предисловие

статьи, как и ст. 123, устанавливает, что для привлече­ния лица к уголовной ответственности за соверше­ние насильственных действий требуется жалоба по­терпевшего. Исключения составляют случаи, когда это деяние совершается ребенка, лица, который находит­ся под опекой виновного или о котором он должен заботиться.

Четвертая группа преступных деяний, предус­мотренных данным разделом, включает в себя нор­мы о деликтах, создающих угрозу жизни и здоро­вью. К ним относятся оставление в опасности лица, находящегося в беспомощном состоянии (ст. 127), неоказание помощи (ст. 128), ложная тревога (ст. 128bis), угроза жизни (ст. 129), драка (ст. 133), нападение (ст. 134), изображение насилия (ст. 135), выдача угрожающих здоровью материалов детям (ст. 136).

Охраняемым данными нормами правовым бла­гом соответственно является жизнь и здоровье че­ловека. Большинство из этих норм (за исключением ст. 128 (неоказание помощи)) являются типичными деликтами конкретной опасности. По мнению Фе­дерального суда Швейцарии, в данной ситуации опасность заключается в том, что "при привычном течении вещей существует вероятность или опреде-

54____________ Уголовный кодекс Швейцарии

ленная возможность нарушения право охраняемого блага".²⁶ Эти деликты характеризуется тем, что при их совершении (путем действия или бездействия) су­ществует вероятность наступления вреда для конк­ретного человека в определенный промежуток вре­мени. При этом предпосылкой не является математи­ческий расчет вероятности наступления вреда 50 на 50, а в каждом конкретном случаи оценке должны подлежать все обстоятельства дела.

По УК Швейцарии состав оставления в опаснос­ти лица, находящегося в беспомощном состоянии, формулируется традиционно: "Кто поставляет бес­помощное лицо, которое находится под его опекой или о котором он должен заботиться, в состояние, угрожающее его жизни или непосредственно угро­жающее его здоровью, или оставляет его в таком со­стоянии".

Объективная сторона состав неоказания помо­щи имеет некоторую специфику. Она характеризует­ся наличием нескольких альтернативных действий: неоказание помощи самим виновным и удержание другого человека от оказания потерпевшему помо­щи или препятствование в этом. Лицо, которому дол­жна быть оказана помощь, характеризуется следую-

"BGE 71 IV 100, 80 IV 182, 83 IV 30.

Предисловие

щими признаками: вред должен быть причинен ему виновным, либо оно находится в непосредственной опасности для жизни. Субъектом неоказания помо­щи является такое лицо, которое обязано оказать по­мощь и по обстоятельствам дела может ее оказать.

Традиционным для УК многих зарубежных стран²⁷ является состав участия в драке (ст. 133): "Кто принимает участие в драке, которая приво­дит к смерти человека или к причинению ему те­лесного повреждения, наказывается тюремным заключением или штрафом". По смыслу данной статьи дракой признается физическое столкнове­ние с взаимным нанесением телесных поврежде­ний, в котором участвует три и более человек. Участием в драке признается присутствие в мес­те совершения данного преступного деяния и физическое или психическое содействие в приме­нении насилия по отношению к потерпевшему. Важным признаком субъективной стороны дан­ного преступного деяния, позволяющего отграни­чивать его со смежными составами преступных деяний (например, телесными повреждениями или

"См., например, § 231 УК ФРГ, который устанавливает уголовную ответственность за участие в драке. Уголовный кодекс ФРГ / Пер. с нем. М., 2000. С. 134.

,56____________ Уголовный кодекс Швейцарии

причинением смерти по неосторожности) являет­ся то, что умысел субъекта данного посягатель­ства направлен только на участие в драке или на­падении. Опасность данного преступного деяния состоит в том, что в процессе драки одному из де­рущихся может быть причинена смерть или теле­сное повреждение. Это условие является обяза­тельным признаком объективной стороны рас­сматриваемого состава преступного деяния. С субъективной стороны отношение субъекта дан­ного преступного посягательства к наступлению указанных общественно опасных последствий характеризуется только неосторожной формой вины. В части 2 данной нормы сформулировано специфическое условие освобождения от уголов­ной ответственности: за участие в драке не нака­зывается тот, кто только защищается или разни­мает дерущихся.

К составу участия в драке примыкает состав нападения (ст. 134). Объективные признаки дан­ных составов сходны. Их главное различие выте­кает из названия этих двух статей и состоит в том, что в составе нападения действием как призна­ком объективной стороны является участие в на­падении. По смыслу данной нормы, в нападении

Предисловие

должно участвовать два и более человека. Нападе­ние является более опасным посягательством, чем участие в драке, т.к. его субъективная сторона ха­рактеризуется предвидением возможности причи­нения потерпевшего телесного повреждения или смерти. При этом потерпевшими по смыслу дан­ной нормы могут являться как лицо, на которое непосредственно осуществлено нападение, так и третье лицо.

Типичными уголовно-правовыми нормами УК ряда европейских стран являются составы преступных деяний, предусматривающих уголов­ную ответственность за изображения насилия и выдачу несовершеннолетним предметов, угрожа­ющих их здоровью. Предусмотрены они и в УК Швейцарии. Состав изображения насилия (ст. 135) характеризуется обширной описательной диспозицией. Он предусматривает перечень аль­тернативных действий, характеризующих его объективные признаки: производство, ввоз, скла­дирование, пуск в оборот, реклама, выставление, предложение, показ, предоставление предметов, изображающих насилие. Предмет данного пре­ступного посягательства является обязательным признаком данного состава. По смыслу ст. 135 им

5$ ____________ Уголовный кодекс Швейцарии

являются звуковые записи, фотоснимки, изобра­жения и другие предметы, "которые имеют незна­чительную культурную или научную, навязчиво изображают жестокость в отношении людей или животных, и тем самым тяжким образом нару­шают элементарные человеческие ценности". Часть 3 данной нормы предусматривает квалифи­цированный вид данного преступного деяния, ко­торый характеризуется таким обязательным при­знаком как корыстный мотив.

Состав выдачи несовершеннолетним предметов, угрожающих их здоровью (ст. 136), характеризует­ся бланкетной диспозицией, отсылающей к Феде­ральному закону о наркотических веществах от 3.11.1951 г. Потерпевшим может быть лицо, не дос­тигшее шестнадцати лет. Действие как обязательный элемент объективной стороны состоит в даче подро­стку или предоставлении в его распоряжение пред­метов, опасных для здоровья подростка. Предмет является обязательным признаком данного состава преступного деяния. Им являются алкогольные на­питки и другие вещества в количестве, которое мо­жет угрожать здоровью подростка, или наркотичес­кие вещества.

Хорошо разработана в Особенной части УК

Предисловие

Швейцарии и система преступных деяний против чужого имущества (раздел второй книги второй). Данные преступные деяния делятся на три груп­пы: 1) преступные деяния против имущества (или в собственном смысле слова. — Прим. авт.), 2) нарушение производственной или коммерчес­кой тайны, 3) преступления или проступки, свя­занные с конкурсным производством и взыскани­ем долга. В связи с этим в данном разделе содер­жатся как такие традиционные для УК зарубежных стран составы преступных деяний, как кража, раз­бой, незаконное завладение, растрата, поврежде­ние имущества, мошенничество, вымогательство и др., так и специфические для данного раздела составы преступных деяний, такие как поврежде­ние данных, неуплата по счету в гостинице или ресторане, предоставление ложных сведений о торговой деятельности, нарушение производствен­ной или коммерческой тайны, мошеннический конкурс и мошенничество, связанное с наложени­ем ареста на имущество должника и многие другие. Интересной представляется и норма о ма­лозначительном имущественном деликте (ст. 172ter). Она устанавливает, что если деяние на­правлено только против малозначительной иму-

60___________ Уголовный кодекс Швейцарии

щественной ценности или на причинение малозна­чительного вреда, то лицо наказывается арестом или штрафом, причем только по жалобе потерпев­шего. Учитывая опасность таких преступлений, как квалифицированная кража, разбой и вымогатель­ство, швейцарский законодатель установил, что данная норма не распространяет свое действие на данные виды преступных деяний.

Дата добавления: 2015-08-21