Финансовые условия передачи ноу-хау

Финансовые условия передачи ноу-хау не являются существенными, то есть их отсутствие в договоре не влечет его недействительности. Однако если цена не может быть установлена из содержания договора, то его исполнение оплачивается по цене, которая обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги при сравнимых обстоятельствах (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Поскольку на практике установить аналогичную цену на новое изобретение сложно, то желаемую цену лучше указать непосредственно в договоре.

Заключая договор о передаче ноу-хау, стороны могут по своему выбору установить цену как в форме паушального платежа (единовременной твердой суммы) или периодических платежей (роялти), так и комбинации паушального платежа и роялти, выплачиваемых лицензиатом. Размер паушального платежа может определяться, например, исходя из прогнозируемого за период действия договора дохода лицензиата или фактических издержек лицензиара, связанных с разработкой и правовой защитой ноу-хау.

В качестве базы для определения роялти можно установить стоимость чистых продаж лицензионной продукции, себестоимость лицензионной продукции или валовой объем реализации лицензионной продукции.

Ставка роялти колеблется, как правило, в пределах 1—12%, а наиболее часто устанавливается в диапазоне 2—6%. Для некоторых отраслей существуют шкалы ставок среднестатистических рыночных роялти.

При установлении порядка выплаты за использование ноу-хау в договоре рекомендуется указать, что покупатель ноу-хау оплачивает его стоимость только после получения от продавца информации и документации, необходимых для использования ноу-хау. В частности, в арбитражной практике есть пример, когда суд признал необоснованным отказ компании — покупателя ноу-хау вносить паушальный платеж из-за того, что компания, продающая информацию, не выполнила свои обязательства по передаче документации для производства продукции. Решение суда основывалось на факте, что в лицензионном договоре о передаче ноу-хау отсутствовало условие выплаты паушального платежа после передачи компанией-продавцом технической документации, необходимой для производства продукции по лицензии (постановление ФАС Московского округа от 26.05.03 № КГ-А41/3153-03).

Сделки на передачу ноу-хау во внешнеэкономической деятельности оформляются с использованием типовых контрактов или проформ, разработанных крупнейшими национальными и международными организациями, что значительно облегчает их реализацию. К типовым контрактам относятся те, что соответствуют положениям, разработанным ЕЭК ООН в Руководстве по выработке договора о международной передаче производственного опыта и знаний в машиностроении и Практическом руководстве по подготовке контрактов на ноу-хау, разработанным Организацией по европейским связям в металлургической промышленности.

Содержание контракта на передачу ноу-хау предусматривает обязательство экспортера предоставить импортеру техническую информацию в установленном виде, содержащую сведения о передаваемых знаниях и опыте, для использования последним (за определенное вознаграждение) на условиях и в пределах, определенных в контракте.

Основная обязанность по передаче информации сопровождается обычно рядом дополнительных. К ним относятся, например, оказание экспортером технической помощи импортеру в производственном использовании информации, поставка машин, оборудования, сырья и материалов для обеспечения применения передаваемой технологии, взаимная обязанность сторон по обмену техническими усовершенствованиями, относящимися к объекту контракта, и т.д. Эти обязанности устанавливаются в ряде случаев в отдельном контракте с указанием на взаимосвязь договоров.

Передача информации типа ноу-хау по контракту предусматривается в виде:

а) технической документации, включая чертежи, рабочие проекты, монтажные схемы, технико-экономические обоснования, технологические карты, методики, статистические расчеты, диаграммы, формулы, рецепты и т.д.;

б) устной информации, сопровождающейся демонстрацией, в процессе которой сообщаются технические сведения и передается производственный опыт и мастерство, навыки и приемы работы;

в) изготовленных образцов технических объектов, изделий в целом или их элементов, ознакомление с которыми раскрывает заложенные в них конструктивные или рецептурные решения.

Выбор источников информации, применяемых раздельно или совместно, определяется в каждом случае конкретными обстоятельствами.

Серьезного внимания в подобных сделках заслуживает точное определение содержания ноу-хау (тем более, что оно, как правило, не публикуется и может быть установлено только из текста контракта), а также прав и обязанностей сторон, характера и объема предоставляемых импортеру прав по реализации знаний и опыта, возможности их применения и передачи третьим лицам на договорной территории.

Во всех контрактах чаще всего ставятся ограничительные условия реализации ноу-хау, т.е. определяются границы производственной и коммерческой форм применения информации, объемов использования территории и сроков реализации. Эти условия находят отражение в цене контракта.

Причем производственное применение означает изготовление продукции по лицензии или использование технологии, а коммерческое - ее продажу на внутреннем рынке, на части его территории или территории других государств, в так называемой экспортной зоне. Объем реализации информации определяется количественными показателями (максимально допустимыми квотами) производства и торговли продукцией, полученной на основе ноу-хау. Договорный срок на передачу ноу-хау составляет от 5 до 10, а иногда и более лет.

Специфической особенностью контракта на передачу ноу-хау является условие о конфиденциальности использования импортером технической информации, рассматриваемой как производственная или коммерческая тайна. Такое условие вводится иногда и для экспортера во избежание обесценения объекта.

Условие о секретности означает, что импортер обязуется, во-первых, не разглашать полученные сведения, то есть не делать их общедоступными, известными неопределенному кругу лиц, каким-либо способом - как печатным, так и устным.

Во-вторых, не передавать их без предварительного согласия экспортера на коммерческих началах или безвозмездно в пользование лиц, прямо не предусмотренных в контракте.

Необходимые исключения устанавливаются в виде конкретного перечня лиц, допускаемых к ознакомлению с ноу-хау, например, сублицензиатов, партнеров по кооперации, сотрудников филиалов и т.д.

Особое значение имеют договорные условия о гарантиях экспортера, относящиеся к технико-экономическим и юридическим аспектам отношений сторон и распределения между ними коммерческих рисков. В нелицензионных сделках с ноу-хау оплата производится только посредством паушального платежа.

Договору может предшествовать заключение предварительного, или опционного соглашения. При ведении коммерческих переговоров необходимо обеспечить защиту интересов владельца ноу-хау, не допуская невольного раскрытия сущности производственного секрета. Это достигается заключением предварительного соглашения, обязывающего получателя информации не использовать и не разглашать ее до момента подписания контракта, предусматривающего имущественную ответственность за нарушение соглашения.

Допускается лицензирование товарных знаков. Этот вопрос регламентируется в России, помимо соглашения сторон, Законом РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров". Согласно ст. 26 Закона право на использование товарного знака может быть предоставлено владельцем товарного знака (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) по лицензионному договору. Лицензионный договор (соглашение) помимо прочего должен содержать условие, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия. Лицензионный договор (соглашение) регистрируется в Роспатенте. Без регистрации договор (соглашение) считается недействительным.

Что касается наименований мест происхождения товара (этот вопрос регулируется тем же Законом), то обладатель свидетельства на зарегистрированное наименование не вправе предоставлять лицензии на использование наименования другим лицам (ст. 40 Закона).

3.

Содержание лицензионного соглашения:

1. Преамбула

Дата добавления: 2015-08-09