О предпринимательской деятельности.

Согласно действующему законодательству РФ субъектами коммерческой деятельности могут быть: индивидуальные предприниматели (граждане), действующие без образования юридического лица; юридические лица (как коммерческие, так и некоммерческие организации); а также публичные участники коммерческих отношений – Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий (ст. 48 – 123 ГК РФ), в различных организационно-правовых формах, определяемых ГК РФ. Хозяйственными товариществами и обществами (ст. 66 ГК РФ) признаются коммерческие организации с разделенным на доли участников уставным капиталом. Создаваться они могут в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).

Правовую основу регулирования деятельности обществ с ограниченной ответственностью составляют Гражданский кодекс РФ и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. (в редакции от 31 декабря 1998 г.). Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставной капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами. Участники такого общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК РФ). Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости внесенных ими вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Акционерным обществом (ст. 96 ГК РФ, ст. 1 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. (в редакции от 7 августа 2001 г.) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество акций. Участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, является закрытым. Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об акционерных обществах.

Предприятия, основанные на государственной и муниципальной собственности, могут быть образованы в форме унитарного предприятия. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям, в том числе между работниками предприятия) (ст. 113 ГК РФ).

При наличии определенных различий в правовом положении перечисленных юридических лиц общим для всех них являются требования, изложенные в ст. 51 – 65 ГК РФ, касающиеся установленного законом порядка государственной регистрации; перечня учредительных документов; органов юридического лица, наименования и места нахождения; ответственности; реорганизации; ликвидации; несостоятельности (банкротства).

Объекты надзорных проверок – прежде всего коммерческие организации, перечисленные в ч. 2 ст. 50 ГК РФ.

На предприятиях и в организациях прокурор проверяет: состав уставного капитала; бухгалтерские балансы и отчетность; договоры об использовании (купле-продаже, аренде) имущества; протоколы общих собраний акционеров и решения о начислении дивидендов по акциям; акты сдачи и приемки объектов; доверенности и отчеты представителей государства в акционерных обществах; учредительные и иные документы, заключенные предприятием (организацией) коммерческие договоры.

Ввиду специфики и особой сложности вопросов к проверке привлекаются специалисты в области бухгалтерского учета, банковского дела, налогообложения, согласно ст. 22 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации».

Для начала предпринимательской деятельности его субъекту необходима соответствующая легитимация. Она выражается в регистрации в установленном законом порядке в органах, осуществляющих государственную регистрацию предпринимателей (ст. 51 ГК РФ).

Наиболее распространенные правонарушения:

а) регистрация предприятий, учредительные документы которых содержат положения, явно противоречащие действующему законодательству, либо в них отсутствуют некоторые обязательные положения, определенные законом;

б) несвоевременная постановка на учет в органах налоговой службы;

в) незаконное наделение созданных филиалов предприятий правомочиями юридического лица.

В ходе проверки прокурор знакомится: с уставом предприятия, утвержденным учредителями; с решением о создании предприятия или договором учредителей; с документами об оплате регистрационного сбора и об оплате 50 % уставного капитала (фонда) предприятия; свидетельством о регистрации предприятия; документом (свидетельством, справкой) компетентного органа (налоговой инспекции, администрации, регистрационной палаты, Госкомстата России) о постановке на учет и о внесении в государственные реестры.

Обращается внимание: на законность положений, норм и статей, содержащихся в учредительных документах; на соблюдение надлежащего порядка оформления (наличие подписей всех учредителей, полнота представленных для регистрации документов и т.п.); на компетентность органа, зарегистрировавшего предприятие, подлинность выданного об этом документа (наличие подписи руководителя, гербовой печати и т.п.), – должны быть представлены только оригиналы (подлинники), а не копии документов.

Прокурорская практика свидетельствует, что значительное количество нарушений действующего законодательства допускается в акционерных обществах:

1) в нарушение требования п. 3 ст. 72 Федерального закона «Об акционерных обществах», на лицевом счету ряда акционерных обществ находятся приобретенные по решению совета директоров акции, составляющие 10 % и более от уставного капитала, и никаких мер по приведению их в надлежащее правовое состояние не принимается;

2) не соблюдаются требования ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах» и ст. 31 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» об обязательном уведомлении Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг о своем владении эмиссионными ценными бумагами другого эмитента;

3) документооборот регистрации акций осуществляется с грубейшими отступлениями от требований Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. (в редакции от 20 апреля 1998г.).

Прокурор в акционерных обществахпроверяет:

1) наличие на момент начала функционирования общества государственной регистрации;

2) не превышает ли число акционеров закрытого общества пятидесяти человек;

3) выполняются ли акционерным обществом требования об уставном капитале;

4) не ограничивалось ли равноправие владельцев обыкновенных акций общества;

5) не нарушены ли предоставленные ст. 32 Закона права акционеров – владельцев привилегированных акций;

6) не принимались ли обществом решения о выплате (объявлении) дивидендов по акциям до полной оплаты всего уставного капитала общества либо до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 Закона или по другим основаниям, предусмотренным п. 1 ст. 43 Закона;

7) не нарушалось ли законодательство о правовом режиме представителей государства в акционерных обществах – о форме и содержании их отчетов, о запрете представителям получать вознаграждение в денежной или иной форме (для государственных или муниципальных служащих).

Источники информации, необходимой для получения ответов на изложенные вопросы: учредительные документы (договор, устав); документо-учет о движении акций; протоколы общих собраний акционеров; решения, принятые общими собраниями акционеров; нормативные правовые акты органов управления; годовые финансовые отчеты; платежные бухгалтерские ведомости о выплате заработной платы; ведомости о начислении и перечислении налоговых и иных платежей; документы бухгалтерской отчетности (бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, приложения к ним, пояснительные записки); первичные финансово-бухгалтерские документы о движении капитала (отчет о прибылях и убытках, других учетных показателях); аудиторские заключения; иные материалы и документы, необходимые для выяснения конкретных вопросов.

Производственным кооперативом согласно ст. 107 – 112 ГК РФ, Федеральному закону «О производственных кооперативах»от 8 мая 1996 г. признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной деятельности или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. Члены производственных кооперативов несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность.

В производственных кооперативах прокурор выясняет:

1) какова численность членов кооператива;

2) соблюдаются ли возрастные ограничения членов кооператива;

3) соблюдены ли требования закона, согласно которым число членов, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25 % числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности;

4) не находится ли в собственности кооператива имущество, отнесенное законодательством России к федеральной или муниципальной собственности;

5) не принимало ли общее собрание членов кооператива решения с превышением полномочий, предусмотренных законом, и не ущемлялись ли в этих случаях права членов кооператива;

6) заключен ли правлением кооператива с наемными работниками кооператива коллективный договор, соответствуют ли его положения закону;

7) соблюдаются ли предусмотренные законом основания и порядок выхода члена кооператива из состава кооператива; реорганизации и ликвидации кооператива; законно ли в этих случаях рассмотрены имущественные вопросы, включая распределение прибыли.

С учетом поступивших сигналов прокурорами проводятся проверки по исполнению законодательства о коммерческой деятельности также в иных хозяйственных обществах и товариществах. Специальных законов о правовом положении таких организаций нет. Прокурор проверяет исполнение основных положений ГК РФ и иного действующего законодательства, регулирующего предпринимательскую деятельность (антимонопольного законодательства, о рынке ценных бумаг, о несостоятельности (банкротстве) и др.).

Исполнение законодательства о коммерческой и банковской тайне предполагает учет ст. 139 ГК РФ, ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. (в редакции от 7 августа 2001 г.) и действующего постановления Правительства РСФСР «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну» от 5 декабря 1991 г.

Объектами надзора за исполнением законов о коммерческой и банковской тайне являются: Банк России, его территориальные учреждения, коммерческие банки и иные коммерческие организации – юридические лица. За разглашение сведений, составляющих коммерческую и банковскую тайну, законодательством предусмотрены меры гражданско-правового, административного и уголовного воздействия.

Необходимую информацию о правонарушениях прокурор собирает из нескольких источников: обращений граждан, должностных лиц, сообщений СМИ о правонарушениях, актов ежегодных проверок кредитных организаций Банка России, актов проверок контролирующих органов, налоговой полиции, материалов гражданских и уголовных дел.

Необходимо выяснить: какие сведения субъектов хозяйственной деятельности отнесены к коммерческой тайне и не противоречат ли они установленному перечню. При этом прокурор периодически анализирует судебную статистику по уголовным делам о нарушениях коммерческой и банковской тайны и определяет динамику таких преступлений; кроме того, в соответствии с требованиями ст. 25 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» прокурор санкционирует выдачу банковских справок по операциям и счетам юридических лиц и граждан органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

С целью получения ответов на указанные выше вопросы прокурор знакомится со всеми нормативными актами, принятыми за проверяемый период, контрактами, договорами и изучает их в плане соответствия требованиям закона. Необходимые сведения содержат:

акты (либо справки) проверок и обследований финансово-экономического состояния предприятия;

заключение (по системе критериев) о признании структуры баланса предприятия неудовлетворительной, а предприятия – неплатежеспособным;

переписка с кредиторами, банками и иными кредитными организациями;

сведения налоговых органов о размере задолженности по налогам и платежам;

сведения отделения Пенсионного фонда о размере задолженности по пенсионным платежам;

соответствующие документы бухгалтерского учета, включая о сумме невыплаченной заработной платы;

протоколы собрания кредиторов.

Практика свидетельствует, что анализ материалов по изложенной группе основных вопросов позволит прокурору сделать вывод о необходимости принятия мер прокурорского реагирования.

Дата добавления: 2015-08-18