[...]
Согласно ст. 93 ФЗ "Об акционерных обществах" лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями российского законодательства. Определение аффилированных лиц по отношению к физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, содержится в ст. 4 ФЗ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". ТРЕБОВАНИЯ К АФФИЛИРОВАННЫМ ЛИЦАМ ПО ОТНОШЕНИЮ К ФИЗИЧЕСКИМ ЛИЦАМ, НЕ ОСУЩЕСТВЛЯЮЩИМ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, ЗАКОНАМИ РФ НЕ УСТАНОВЛЕНЫ (выделено мной. - В.Д.). Исходя из последнего, учитывая, что Ю.А. Максимов и И.Г. Стасев не осуществляют предпринимательскую деятельность, суд первой инстанции не счел их аффилированными лицами.
При толковании ст. 4 ФЗ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" суд правомерно исходил из буквального содержания данной нормы. Кассатор в данном случае предлагает применить ее по аналогии, распространив установленные в ней требования к аффилированным лицам физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность. Кассационная коллегия отклоняет приведенный довод, учитывая, что требования к аффилированным лицам в силу ст. 93 ФЗ "Об акционерных обществах" могут быть установлены только законом, данное положение исключает возможность применения норм закона по аналогии".
Из Постановления ФАС Центрального округа от 1 августа 2005 г. по делу N А09-10890/04-19:
"Утверждение истца о том, что генеральный директор ООО "РТИ-Спецодежда" В.А. Любич является заинтересованным лицом в совершении оспариваемой сделки, основывается на том, что жена Любич В.А. Любич (Логинова) Светлана Евгеньевна является матерью Логиновой Карины Сергеевны, а К.С. Логинова, в свою очередь, владеет 50% долей ООО "Прометей" (арендатора по договору).
Судебная коллегия считает указанный довод несостоятельным.
Понятие аффилированных лиц дано в ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.91 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". Согласно положениям указанной статьи аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. При этом аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо.
ТАКИМ ОБРАЗОМ, ДЕЙСТВУЮЩЕЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ПРИМЕНЯЕТ ПОНЯТИЕ "АФФИЛИРОВАННОЕ ЛИЦО" ТОЛЬКО В СЛУЧАЕ, ЕСЛИ УКАЗАННОЕ ФИЗИЧЕСКОЕ ЛИЦО ИМЕЕТ СТАТУС ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ (выделено мной. - В.Д.). Как установлено судом области и не оспаривается истцом, С.Е. Любич предпринимателем не является".
Супруги, родители, дети, братья и сестры физического лица, не являющегося предпринимателем, могут совместно с ним приобрести более чем 30% акций общества, однако эти лица не будут являться аффилированными по отношению друг к другу, а только входить в одну группу лиц.
Термин же "группа лиц" имеет значение для установления аффилированности только в отношении физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Можно только предположить, что законодатель не видит ничего плохого в скупке акций членами семьи, так как каждый гражданин в отдельности является личностью, обладающей собственными дееспособностью и правоспособностью, которые не ограничены родственными связями. Поэтому право на распоряжение голосами по акциям каждый член семьи может передать по своему усмотрению и в любой момент отозвать соответствующую доверенность.
Нормы гл. XI.1 Закона об АО должны, по мнению автора, привести к возникновению противоречивой судебной практики. Однако в настоящий момент такая практика отсутствует главным образом потому, что, как полагает автор, требования Закона обходятся вышеуказанными способами совершенно легально, а информация об аффилированных лицах банально скрывается от общества, акционеров и ФСФР России по причинам, изложенным ниже.
Вывод:
Статьи 84.1 и 84.2 Закона об АО сформулированы крайне небрежно и нуждаются в существенной доработке.
Примечательно, что в более ранней редакции Закона ст. 84.2 была изложена еще хуже и обязанность по направлению обязательного предложения возникала у приобретателя только с момента внесения записи по лицевому счету приобретателя о зачислении акций, т.е. напрочь исключались случаи, когда у приобретателя акций появлялось аффилированное лицо, также имеющее акции.
В 2007 г. в книге "Анализ и комментарий корпоративного законодательства и судебной практики" автор уже давал комментарий к статье 84.2, указывая на следующее.
Член Комитета Государственной Думы по собственности Л.В. Пепеляева, имевшая непосредственное отношение к принятию Закона N 7-ФЗ, в своем интервью журналу "Акционерный вестник" (N 1 за 2001 г.) прямо признала, что при принятии Закона N 7-ФЗ оказалась упущенной ситуация, при которой лица сперва приобретают в совокупности более 30% акций, а уже затем между ними возникают отношения аффилированности, которые по идее Закона должны подпадать под его регулирование.
Кроме того, Л.В. Пепеляева признала, что законом не урегулирован вопрос о том, в отношении кого именно из группы аффилированных лиц наступают негативные последствия неисполнения обязанности направить обязательное предложение (в виде ограничения права голоса на общем собрании).
Еще в 2007 г. автор писал, что вопрос о том, какие именно "идеи" были заложены в Закон N 7-ФЗ, просто не возник бы, если бы законодатель ввел в Закон понятие "косвенное приобретение акций" или отсылочную норму к ст. 4 Закона о защите конкуренции, в котором такое понятие дано.
Непроработанность Закона вынудила его разработчиков буквально сразу же после его принятия приступить к разработке очередного Закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и отдельные законодательные акты Российской Федерации". Соответствующий проект N 349281-4 данного Закона успешно прошел Государственную Думу и был подписан Президентом РФ.
И что Вы думаете? Дано понятие "приобретение акций"? Указано, чьи акции поражаются в правах при нарушении процедуры приобретения (приобретателя или аффилированных лиц)? Ничего подобного.
Использована формулировка:
"с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций".
Прочитав эту редакцию ст. 84.2 первый раз, автор испытал удовлетворение от деятельности законодателя, о чем написал в книге "Анализ и комментарий корпоративного законодательства и судебной практики".
Сейчас пришло время брать свои слова обратно. Формулировка ст. 84.2 по-прежнему далека от совершенства, о чем было сказано выше.
Нельзя не отметить, что обязанность направления "обязательного предложения" превращается в профанацию и в связи с тем, что Закон не предусматривает, что лицо, не выполнившее эту обязанность, лишается права приобретать акции обычным способом. Более того, Закон предусматривает другие последствия - что до направления такого предложения голосующими будут только 30% акций.
Таким образом, лицо, не направившее обязательное предложение и скупающее акции обычным способом, ничем не рискует, так как его акции, скупленные с нарушением установленной процедуры, могут стать голосующими в любой момент, как только их приобретатель захочет направить обязательное предложение. Кроме того, акции, скупленные без направления обязательного предложения, можно перепродать добросовестному приобретателю без каких-либо ограничений.
Запретить незаконную скупку акций с нарушением установленной процедуры или продажу акций, скупленных с нарушением закона, можно было путем законодательного установления блокировки лицевых счетов приобретателя и его аффилированных лиц, однако законодатель и это посчитал не нужным, что может свидетельствовать о том, что:
1) законодатель не видит ничего плохого в том, что установленная им процедура приобретения крупного пакета акций не будет соблюдаться
или (о чем автору не хотелось бы думать)
2) законодатель проявил дилетантство, некомпетентность при подготовке закона.
10.4. Как установить аффилированных лиц приобретателя,
который не заинтересован в раскрытии данной информации
с целью уклонения от соблюдения требования
гл. XI.1 Закона об АО?
Для того чтобы усложнить схему аффилированности, можно сделать следующее.
Физическое лицо - конечный бенефициар (хозяин холдинга) - учреждает несколько ООО, которые, в свою очередь, учреждают несколько ООО. Последние выступают в роли приобретателей долей (акций) в уставном капитале главных акционеров компании. При этом у каждого из приобретателей в отдельности доля участия не более 20%. Во главе холдинга (наверху схемы) стоит физическое лицо, имеющее, к примеру, долю участия в капитале ООО в сумме 10000 руб., контролирующее общество, стоимость активов которого - несколько десятков миллиардов. В России (как и во многих других странах) принято использовать так называемые офшоры для того, чтобы конечный бенефициар стал еще более недоступен.
Таким образом, если в холдинге выстроена длинная цепочка фирм, выполняющих технические функции, одной из целей которых является сокрытие имен истинных владельцев холдинга, то, чтобы выявить конечного бенефициара, нужно пройти по всей выстроенной цепочке, последовательно раскрывая в каждой из фирм владельцев крупных пакетов и их аффилированность по отношению друг к другу.
Сложности возникают при взаимоотношении с иностранными государствами, на территории которых регистрируются офшорные компании, где номинальным учредителем является местный гражданин, хотя для всех совершенно очевидно, что руководство компанией и распоряжение ее доходами производит фактический бенефициар (применительно к России - гражданин РФ).
В связи с этим в ст. 84.1 Закона об АО неслучайно указано, что лицо, направляющее в общество добровольное предложение о приобретении более 30% акций общества, обязано представить сведения о лицах, которые имеют 10 и более процентов голосов в высшем органе управления этого юридического лица и зарегистрированы в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорных зонах). Одновременно представляется информация о лицах, в интересах которых осуществляется владение акциями (долями) юридического лица, зарегистрированного на территории офшорной зоны. Такое же требование предъявляется к лицам, направляющим обязательное предложение.
Интересно отметить, что для того, чтобы избежать необходимости предоставлять информацию о лицах, в интересах которых осуществляется владение акциями (долями) юридического лица, зарегистрированного на территории офшорной зоны, достаточно, чтобы офшорная компания имела права голоса по акциям, не являясь их непосредственным владельцем, т.е. путем косвенного контроля акционеров.
В Законе об АО говорится о лицах (офшорных компаниях), имеющих более 10% голосов. При этом законодатель опять скромно умолчал, что он подразумевает под "имеет 10 и более процентов голосов". Однако нет никаких оснований расширительно толковать слово "имеет", причисляя к лицам, которые имеют голоса по акциям, всех, кто способен путем косвенного контроля распоряжаться этими голосами.
В силу этого, естественно, при направлении добровольного или обязательного предложения приобретатель не склонен предоставлять информацию об офшорных компаниях, которые не являются напрямую владельцами приобретаемых акций общества. Никаких правовых механизмов у общества, акционеров и ФСФР России заставить приобретателя сделать это в настоящий момент не имеется.
Если офшорная компания стоит наверху пирамиды, то добраться до нее можно, только имея механизм заставить приобретателя раскрыть конечного бенефициара. Такого механизма нет. Из содержания ст. 84.9 Закона об АО "Государственный контроль за приобретением акций открытого общества" мы видим, что ФСФР России не наделена правом запрашивать у приобретателя, акционеров общества информацию о том, кто является их конечным бенефициаром.
Давайте задумаемся. За каждым, повторяю - каждым, юридическим лицом все равно стоит физическое лицо - его хозяин (или физические лица), даже если он напрямую не является владельцем акций или долей общества.
Само по себе юридическое лицо - юридическая фикция, и возникновение юридических лиц возможно только посредством их учреждения физическими лицами (за исключением органов власти и их структур) или юридическими лицами, которых учредили физические лица. Цепочка юридических лиц зарождается только при участии физических лиц (лица).
Таким образом, для того, чтобы понять, кто действительно приобрел акции (получил по ним права голоса), необходимо знать информацию о конечных бенефициарах (физических лицах) всех акционеров общества.
Как выявить признаки аффилированности и составить надлежащий список аффилированных лиц?
Как было сказано выше, ст. 84.2 Закона об АО указывает на обязанность лица, которое узнало или должно было узнать о том, что общее количество акций, которыми оно владеет совместно с аффилированными лицами, превышает 30%, направить в общество обязательное предложение.
Давайте зададим себе простой вопрос - когда лицо должно узнать, что его аффилированное лицо стало владельцем акций?
Очень важный вывод: юридическое лицо обязано иметь информацию о своих аффилированных лицах, но не обязано знать, когда данные лица получили возможность распоряжаться более 20% голосов в каком-либо обществе.
Согласно Приказу Минфина России от 6 июля 1999 г. N 43н "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации" (ПБУ 4/99)" <1> пояснения к бухгалтерскому балансу и отчету о прибылях и убытках должны раскрывать в качестве дополнительных данные об аффилированных лицах (п. 27 ПБУ 4/99).
--------------------------------
<1> Финансовая газета. 1999. N 34.
Приказом Минфина России от 13 января 2000 г. N 5н "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Информация об аффилированных лицах" ПБУ 11/2000" <1> установлен порядок раскрытия информации об аффилированных лицах при ведении бухгалтерского учета.
--------------------------------
<1> Российская газета. 2000. 16 мая.
Особенности порядка ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций закреплены в Положении Банка России от 14 мая 2003 г. N 227-П <1>.
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 2003. N 35.
Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н утверждено Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг <1>.
--------------------------------
<1> СПС "КонсультантПлюс".
Согласно пп. 8.1.1 п. 8.1 открытое акционерное общество обязано раскрывать сведения об аффилированных лицах акционерного общества.
Согласно пп. 8.5.1, 8.5.2 акционерные общества обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в форме списка аффилированных лиц. Список аффилированных лиц акционерного общества должен содержать сведения, которые известны или должны быть известны этому акционерному обществу (примечательно, что законодатель не раскрывает, когда же все-таки сведения об аффилированности должны стать известны обществу. - В.Д.).
Согласно пп. 8.5.3 акционерное общество обязано представлять в регистрирующий орган список его аффилированных лиц, составленный на дату окончания отчетного квартала, не позднее 45 дней с даты окончания отчетного квартала. При этом в этом списке отдельным разделом должны быть указаны изменения, произошедшие в списке аффилированных лиц акционерного общества в течение отчетного квартала.
Список аффилированных лиц, представляемый акционерным обществом в регистрирующий орган, должен быть подписан уполномоченным лицом акционерного общества, подтверждающим тем самым достоверность всей содержащейся в нем информации.
В соответствии с пп. 8.5.4, 8.5.5 акционерное общество, обязанное в соответствии с положением раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, обязано опубликовать на странице в сети Интернет текст списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, не позднее двух рабочих дней с даты окончания отчетного квартала, а тексты изменений, произошедших в списке аффилированных лиц, - не позднее двух рабочих дней с даты внесения соответствующих изменений в этот список, но не ранее даты возникновения обязанности раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах. Текст списка аффилированных лиц акционерного общества должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее трех лет с даты его опубликования в сети Интернет.
Приказом ФСФР России от 13 июля 2006 г. N 06-76/пз-н утверждено Положение о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых акционерных обществ <1>. Приказ продублировал требование ст. ст. 84.1, 84.2 Закона об АО о том, что в добровольном и обязательном предложении должны быть указаны количество акций общества, принадлежащих лицу, направившему предложение, и его аффилированным лицам.
--------------------------------
<1> СПС "КонсультантПлюс".
Как уже было указано выше, нельзя считать, что акции принадлежат лицу, которое через ряд аффилированных к нему лиц имеет возможность осуществлять право голоса по акциям, оставаясь в тени и не будучи акционером, указанным в реестре. Таким образом, если лицу не принадлежат акции общества, то принадлежность акций его аффилированным лицам не является основанием для направления им обязательного предложения.
Согласно ст. 89 Закона об АО общество должно хранить списки аффилированных лиц.
В соответствии со ст. 93 "Информация об аффилированных лицах общества" Закона об АО:
"2. Аффилированные лица общества обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций.
3. В случае если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба.
4. Общество обязано вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации".
Зададимся вопросом: если я контролирую какое-то общество посредством участия в капитале юридических лиц, которые, в свою очередь, участвуют в капитале лиц, которые являются участниками этого общества, может ли это общество (полностью мне подконтрольное) потребовать от меня информацию о том:
- какие еще юридические лица я контролирую (в том числе через офшорные компании);
- имеют ли какие-либо юридические лица, контролируемые мной, те же акции, что и общество, о котором идет речь?
Ответ очевиден: те общества, которые являются подконтрольными, никогда не получат полную информацию от своего хозяина о том, кто еще является подконтрольным материнской компании и сколько у него акций или долей в других компаниях.
Возможность сбора и анализа информации об аффилированных к обществу структурах возникает (и то далеко не всегда), лишь когда общество само выступает участником подобных структур.
Зададим себе элементарный вопрос: если общество является участником другого общества и владеет 21% акций, может ли оно заставить это общество предоставить всю информацию о всех аффилированных структурах и всех сделках с акциями каких-либо обществ?
Ответ опять очевиден: обладая менее чем контрольным пакетом (менее 51%) голосов, лицо не сможет оперативно и в полном объеме отслеживать аффилированность всех лиц, которые могут совместно с ним выступить прямо или косвенно распорядителями по голосам того или иного АО.
Еще один интересный вопрос: могут ли быть лица взаимно аффилированы друг к другу? Ответ вытекает из самого понятия "аффилированные лица", данного в ст. 4 Закона N 948-1: да, такое возможно.
Тогда возникают не менее интересные вопросы. На кого же тогда мы возложим обязанность по направлению добровольного или обязательного предложения в общество? Кто из взаимно аффилированных лиц должен расцениваться как приобретатель акций, на которого распространяется требование по направлению обязательного предложения о приобретении акций у остальных акционеров?
Согласно п. 6 ст. 84.2 Закона об АО до направления в общество обязательного предложения приобретатель более 30% пакета акций и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% таких акций.
Кого мы будем лишать права голоса по акциям, превышающим барьер в 30%?
Вариант 1 - приобретателя.
Вариант 2 - приобретателя и аффилированных лиц, стараясь выдержать какую-нибудь самостоятельно (не на основании закона) избранную справедливую пропорцию.
Вариант 3 - аффилированных лиц.
Все три варианта не будут основаны на законе, так как законодатель не счел необходимым урегулировать данную проблему, несмотря на то что видел ее, как это следует из заявления депутата Л.В. Пепеляевой (об этом см. выше).
Если же приобретатель является взаимно аффилированным по отношению к аффилированному к нему лицу, мало того, что нельзя определиться, кто должен направлять обязательное предложение, еще и не известно, кого лишать права голоса!
Однако автор забежал вперед, исходя из того, что список аффилированных лиц каждое общество готовит добросовестно, он является полным и надлежащим образом раскрывает информацию об аффилированности.
Необходимо все-таки разобраться с тем, как выявить аффилированное лицо.
На первый взгляд неискушенному юристу может показаться, что понятие "аффилированные лица" достаточно громоздко и предполагает трудоемкий процесс установления факта аффилированности. Количество признаков аффилированности пугает, хочется сразу отказаться от изучения данного вопроса, оставив его на потом.
Автор же предлагает следующий крайне простой и эффективный алгоритм установления аффилированных лиц по отношению к обществу.
Определяющими признаками аффилированности, по мнению автора, являются:
- возможность прямо или косвенно распоряжаться более 20% голосов, приходящихся на акции (доли) в уставном капитале какого-либо юридического лица, или
- возможность какого-либо лица распоряжаться (прямо или косвенно) более 20% голосов предоставляемыми долями (акциями) непосредственно вашей компании.
Почему автор не рассматривает другие 14 признаков аффилированности?
Очень просто. Можно, конечно, оказывать влияние на деятельность общества через близких родственников, друзей, являющихся руководителями общества, или лиц, способных контролировать деятельность общества, однако все это до поры до времени, пока Ваши отношения с этими физическими лицами не ухудшатся.
Стопроцентную гарантию контроля над обществом, влияния на его деятельность может дать только Ваше личное (как физического лица) участие в капитале общества или лиц, способных оказывать влияние на данное общество. В этом случае та самая копеечка, вложенная в уставный капитал (см. "Мертвые души" Н.В. Гоголя), никогда не предаст, не выдаст и будет надежной гарантией Вашего бизнеса.
Таким образом, существуют два основных вида аффилированности, говоря попросту - "снизу вверх" и "сверху вниз".
1. Аффилированность "сверху вниз" - это возможность распоряжения (прямого или косвенного) голосами, предоставляемыми акциями или долями обществ посредством непосредственного участия в капитале этих обществ или в капитале обществ, которые прямо или косвенно, в свою очередь, контролируют данное общество.
Для аффилированности установлен крайне жесткий процентный барьер - всего лишь более 20% голосов, что для России, как уже было сказано выше, с ее концентрированной системой управлением капитала далеко не всегда является действительной аффилированностью. Общество, которое получило право распоряжаться более 20% акций (долей), но менее 50%, не имеет права влиять на главные вопросы - о назначении генерального директора и выплате дивидендов.
Чтобы выявить всех лиц, аффилированных к обществу по линии вертикального (сверху вниз) распоряжения голосами, приходящимися на акции (доли), необходимо установить всех лиц, в которых данное общество непосредственно имеет доли (акции) в уставном капитале, а также всех без исключения лиц, которые, в свою очередь, имеют акции (доли) в уставном капитале других обществ. Имеет значение пакет акций (долей), превышающий 20%.
Вопрос: как может общество узнать о том, когда какое-либо из обществ, в которых оно имеет право распоряжаться более 20% голосов, приобрело доли (акции) другого общества, позволяющие, в свою очередь, этому обществу распоряжаться более 20% голосов? Должно ли в этом случае зависимое общество незамедлительно информировать своего участника о совершенной сделке?
Ответ: законодательство РФ не предусматривает обязанность зависимого общества, получившего право распоряжаться более чем 20% голосов, в какой-либо срок информировать своего участника (владельца более 20% голосов) о совершенной сделке.
Не предусматривает законодательство и обязанность материнской компании с какой-либо периодичностью запрашивать зависимые и дочерние общества о всех сделках, совершенных ими с акциями и долями других обществ.
Если в случае с ООО помощь в вопросе о том, кто вправе прямо или косвенно распоряжаться долями общества, может оказать Федеральная налоговая служба (так как состав участников фиксируется в уставе ООО, который регистрируется в налоговом органе), то в отношении распоряжения голосами по акциями установить своевременно такого распорядителя невозможно, поскольку ни сам распорядитель, ни тем более какой-то государственный орган или реестродержатель не обязаны сообщать данную информацию лицу, в отношении которого они находятся в вертикальной (сверху вниз) подчиненности.
Проследить всю цепочку аффилированных лиц сверху вниз для проверяющего органа (ФСФР России) или для АО, акции которого приобретаются (в соответствии с гл. XI.1 Закона об АО), на законном основании невозможно.
Законодательство не предусматривает порядок выявления, сбора ФСФР России информации о всех аффилированных лицах приобретателя акций. В то же время, по мнению автора, не представляет никакого труда обязать ФСФР России запрашивать от приобретателя информацию не только об аффилированных лицах, владеющих акциями совместно с приобретателем, но и обо всех иных аффилированных лицах и лицах, аффилированных по отношению к данным лицам, и так до конечного выгодоприобретателя.
Удивительно, что согласно ст. ст. 84.1, 84.2 Закона об АО в добровольном и обязательном предложении должны быть указаны не все аффилированные лица, а только те, кто являются акционерами общества. В период срока действия упомянутых предложений приобретатель не обязан сообщать обо всех изменениях, произошедших в списке его аффилированных лиц.
Сама материнская компания, конечно, может при большом желании вести постоянный мониторинг всех сделок с акциями, долями, совершенных дочерними обществами, однако это будет ее добрая воля, а не обязанность. Кроме того, если аффилированность представляет собой возможность распоряжения пакетом, не превышающим 50% (речь идет о зависимых обществах), то возможность участника общества (владельца от 20 до 50% голосов) своевременно получить информацию о сделках, совершенных обществами, в которых его общество имеет более 20% голосов, практически исключается.
2. Аффилированность "снизу вверх" - это ситуация, при которой более чем 20% голосами общества может распоряжаться другое лицо и общество вообще лишено возможности получить от своего участника (а зачастую и главного владельца) информацию о том, кто, в свою очередь, является его участником с долей более 20% и т.д.
Иными словами, если при аффилированности "сверху вниз" речь идет, как правило (за исключением зависимых обществ), о возможности управлять аффилированными лицами, то при аффилированности "снизу вверх" сами аффилированные лица имеют в подавляющем большинстве случаев возможность управлять лицом, акциями (долями) которого они могут распоряжаться.
Только полностью проследив цепочку снизу вверх и сверху вниз, можно составить представление о всех аффилированных лицах.
Ни управляемые аффилированные лица, ни аффилированные лица, которые, в свою очередь, управляют обществом, не обязаны сообщать лицу, по отношению к которому они являются аффилированными, обо всех сделках с акциями (долями) других обществ.
Законодатель обязал АО представлять списки аффилированных лиц в ФСФР России и одновременно представлять информацию об аффилированных лицах в составе бухгалтерской отчетности. Но вот что странно - законодатель не наделил общество эффективным механизмом, позволяющим получать необходимую информацию. Ответственность же аффилированных лиц за непредставление информации о своей аффилированности смехотворна и носит теоретический характер.
Дата добавления: 2015-08-29; просмотров: 24 | Нарушение авторских прав
| <== предыдущая лекция | | | следующая лекция ==> |