Ключевые слова. Бизнес-адвокат, арбитр, юрисконсульт, консалтинг, ад­вокатское предпринимательство

Бизнес-адвокат, арбитр, юрисконсульт, консалтинг, ад­вокатское предпринимательство, хозяйственный спор, предприятие, абонентское обслуживание юридических лиц.

5-

I

О)

Eg

І

о «в «

S ^ч

О >S 01

sou

П ы 2

Н я

Н 5 о

в ьй &

В о с

г К -

II

І

о ^я

OS S

Я

§^§

Щ Я

и = О оз

МОДУЛЬ 2

Традиционно под корпоративными спорами принято понимать такие, которые возникли из внутренних отношений корпорации, то есть из отно­шений между органами и/или ее участниками. То есть внешние конфликты юридического лица (споры с контрагентами и так далее) нельзя назвать

корпоративным спором.

Что касается внешних споров, то хотя они и вытекают из корпоративной деятельности, однако не являются строго корпоративными спорами. Такие конфликты являются строго экономическими и рассматриваются в хозяй­ственном (арбитражном) суде. Но из всякого правила есть исключения. С некоторой натяжкой можно назвать корпоративным спором такой, который хоть и является «внешним», но связан с внутренними делами компании. Например, споры по искам заинтересованных лиц к держателю реестра акционеров общества или к депозитарию, связанные с осуществляемой ими деятельностью, в том числе по учету прав на акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, споры о признании выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным, в том числе о признании недействительными актов государственных и иных органов о регистрации выпуска эмиссионных цен­ных бумаг общества и отчета об итогах выпуска этих ценных бумаг.

Традиционно одним из самых непростых вопросов в теме корпоративных споров считается вопрос об их подведомственности. Дело в том, что чаще всего одним из субъектов корпоративного спора является физическое лицо. Дела с их участием чаще всего рассматривают суды общей юрисдикции. С другой же стороны, корпоративный спор — это всегда конфликт экономи­ческий и связан с хозяйственной деятельностью юридического лица.

Одной из сложностей, с которой неизбежно сталкивается в своей дея­тельности корпоративный адвокат, является определения подведомствен­ности спора. Ибо на практике нередко возникают случаи, когда суды попро­сту «футболят» истца друг другу, по-разному трактуя противоречивое про­цессуальное законодательство.

Корпоративными спорами, подведомственными хозяйственному суду, считаются следующие: 1) корпоративные споры между участниками корпо­рации и корпорацией, вытекающие из вещных и обязательственных право­отношений; 2) корпоративные споры между участниками корпорации и/или органами корпорации, вытекающие из корпоративных отношений; 3) кор­поративные споры между корпорацией и третьими лицами, если эти споры связаны с деятельностью корпорации.

Таким образом, корпоративный адвокат — фактически это юрист, спе­циализирующийся по корпоративным спорам.

Процедура исполнительного производства сопровождается определен­ным кругом правоотношений, которые возникают в процессе ее реализации.

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

D

Коснемся фрагментарно сущности тех правоотношений, с которыми адво­кату приходится сталкиваться на стадии исполнения судебных решений. Так, учитывая то, что действующее законодательство не определяет правового статуса адвоката в исполнительном производстве, отделение самого испол­нительного производства от гражданского процесса и вызывает необходи­мость четкого правового регулирования всех вопросов принудительного исполнения решений, в том числе связанных с деятельностью адвоката в таком производстве. Из смысла ст. 12 Закона Украины «Об исполнительном производстве» следует, что адвокат является представителем стороны ис­полнительного производства. Причем обеих сторон равнозначно. Одновре­менно не только этот Закон, но и остальное существующее на сегодняшний день законодательство об исполнительном производстве в целом вообще не упоминает такую процессуальную фигуру как адвокат, роль которого явля­ется достаточно весомой и важной для обеспечения законности исполни­тельного производства и защиты прав и интересов граждан и юридических лиц. А что касается правового регулирования представителей, которое со­держится в процессуальном законодательстве, то этот порядок совершенно не соотносится с подобным регулированием деятельности адвокатов.

Исполнительное производство — это установленный законом порядок принудительной реализации постановлений суда и других юрисдикционных органов; заключительная стадия гражданского процесса, в которой осущест­вляется реализация прав сторон, подтвержденных судебным решением либо решением другого органа; выступает административным процессуально-правовым средством, которое обеспечивает принудительное исполнение решений судебных и других органов и тем самым реализует защиту субъек­тивных прав граждан и юридических лиц.

Отсутствие правового регулирования участия адвокатов в исполнитель­ном производстве привело к появлению в юридической литературе ряда научных публикаций, в которых отмечается, что документом, дающим ад­вокату право на участие в исполнительном производстве, является законно выданная и оформленная доверенность.

Такая позиция сформировалась в результате достаточно широкого тол­кования положения ч. 5 ст. 12 Закона Украины «Об исполнительном произ­водстве», в которой говорится о представительстве сторон в исполнительном производстве и которая распространяется на договорных представителей.

При оформлении полномочий адвоката в исполнительном производстве одни авторы предлагают два пути: 1) отказ от ордерной формы оформления полномочий и замене ее доверенностью (или договором) либо сохранение ордерной формы представительства, однако с изменением его структуры,

МОДУЛЬ 2

предусматривающей конкретный перечень в ордере полномочий адвоката в судебном и исполнительном производстве; 2) одновременное оформление ордера и доверенности (или договора) на конкретные полномочия адвоката при рассмотрении дела и исполнении судебных решений. Другие авторы считают, что отказываться от ордера нецелесообразно, как и заменять ордер доверенностью, что повлечет для клиента лишь дополнительные расходы. Обращает на себя внимание тот факт, что все решения, принимающиеся не­судебными органами, уже сами по себе являются исполнительными докумен­тами, а практически все судебные решения для приведения решения к при­нудительному исполнению требуют выдачи отдельного исполнительного документа с некоторыми малочисленными исключениями и оговорками.

Нотариат является системой правовых органов, удостоверяющих со­вершение сделок, свидетельствующих верность копий с документов, оформ­ляющих наследственные права и совершающих ряд других удостоверитель-ных действий, направленных на закрепление гражданских прав. Нотариат обладает полномочиями и прямого принуждения граждан и организации к выполнению определенных бесспорных обязательств — осуществляет исполнительные надписи на долговых и платежных документах, удостове­ряет неоплату чеков, совершает протест векселей и др.

Таким образом, совершая нотариальные действия, нотариусы и другие должностные лица, выполняющие нотариальные функции, оказывают пра­вовую помощь населению, содействуют защите их законных интересов. Однако в отличие от судебных органов нотариальные органы не выясняют и не исследуют спорные правоотношения. Они делают свои выводы лишь на основании тех фактов, в наличии которых можно убедиться посредством их восприятия или на основании документов, предусмотренных законом. Нотариат рассматривает только бесспорные факты или требования. Благо­даря этим особенностям нотариат занимает самостоятельное место в систе­ме органов юстиции.

В нотариачьнам процессе при классификации субъектов нотариальных процессуальных отношений выделяют три группы субъектов нотариально­го процесса, где представителя (адвоката) относят к лицам, которые воз­буждают нотариальное производство либо вступают в него с целью охраны прав и интересов других лиц.

Освещение вопросов роли адвоката в нотариальном процессе является исследованием института адвокатуры под новым, еще детально не изучен­ным углом зрения. Но чтобы правильно определить процессуальное поло­жение адвоката в нотариальном процессе как субъекта нотариальных про­цессуальных отношений, необходимо разобраться в специфике самой нота-

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

риальной деятельности. Мы не станем подробно останавливаться на рас­смотрении нотариального процесса как юрисдикционной деятельности нотариуса, которая направлена на охрану бесспорных гражданских прав физических и юридических лиц, поскольку, во-первых, это не входит в пред­мет нашего исследования, а во-вторых, этому вопросу посвящено достаточ­ное количество современной научной и учебной литературы.

Известно, что нотариальный процесс начинается с обращения лица к нотариусу в устной или письменной форме. Адвокат может вступить в но­тариальный процесс на любой из стадий. В таком процессе адвокат может выступать вместо лица, интересы которого он представляет, либо выступать с таким человеком параллельно. В случаях вступления адвоката в нотари­альный процесс вместо лица, чьи интересы он представляет, обращение к нотариусу формулирует адвокат. А в случае личного присутствия лица и его представителя-адвоката обращение к нотариусу может исходить как от адвоката, так и от лица, интересы которого представляет этот адвокат. Следует заметить, что переговоры в нотариальном процессе в присутствии лиц и их адвокатов существенно отличаются от переговоров, в которых при­нимают участие исключительно адвокаты.

Представительства в правовом значении слова здесь нет, поскольку лица сами выражают свою волю на таких переговорах. Адвокат же наиболее ве­роятно является защитником интересов и оказывает помощь при формули­ровании человеком своей позиции. Особенностью участия адвоката при представительстве интересов лица в нотариальном процессе является то, что адвокат — представитель одного лица, которое обратилось к нотариусу за совершением нотариального действия. И все его усилия направлены на наиболее полное применение своих знаний в области юриспруденции с це­лью полной и всесторонней защиты прав и законных интересов лица, кото­рого адвокат представляет. Таким образом, содействуя осуществлению конкретных интересов лица, адвокат воздействует на возникновение, про­текание и завершение нотариального процесса.

Нотариус же не является представителем лиц, которые обратились к нему за совершением нотариального действия. Обязанность нотариуса на любой из стадий нотариального процесса — соблюдение нейтралитета и от­сутствие заинтересованности в разрешении всех вопросов, которые возни­кают в этом процессе. Однако следует заметить, что существует информация, Разъяснение которой является обязанностью нотариуса. Отсюда возникает следующий вопрос: где находится граница между юридической консульта­цией и «навязыванием» лицу, которое обратилось за удостоверением право-ношений, своего мнения? На практике, кроме этого, встречаются случаи,

МОДУЛЬ 2

когда лицо, направляясь к нотариусу, четко не представляет себе, какие юридические последствия он хочет получить. А уже в разговоре с нотариу­сом сомневается и в конечном итоге может изменить свое намерение, фак­тически учитывая советы, которые ему дал именно нотариус, а не адвокат. Нотариусу необходимо пояснить человеку правовую ситуацию и сделать акценты на юридических последствиях, к которым смогут привести те или иные действия. Вот именно в таких случаях участие адвоката с его компе­тентными советами облегчало бы переговоры между лицом и нотариусом и ускорило протекание самого нотариального процесса. Одновременно участие адвоката на переговорах означает для нотариуса изначально раз­решение дела на высоком профессиональном уровне, так сказать, «без ду­раков» и позволяет противостоять нереалистическим ожиданиям.

Итак, профессиональная культура адвоката в нотариальном процессе включает следующие факторы: юридическую компетентность специалиста, морально-этические основы его деятельности, образованность.

К морально-этическим основам, которые формулируют стратегию по­ведения адвоката в нотариальном процессе, следует отнести и вопросы со­блюдения адвокатской этики, и тайны совершаемых нотариальных действий [50; 55; 63; 66; 69; 70; 84; 85; 94; 97; 116; 134; 149; 157; 165; 174; 205; 217; 219; 221; 222; 224; 225; 232 и др.].

Дата добавления: 2015-08-20