Георг фридрих Пухта. Энциклопедия права

§ 9[191]. Сами народы представляют собой различные индивидуальности различного рода и направления. Эта индивидуальность составляет то, что мы называем характером народа, поэтому права народов различны; осо­бенность народа проявляется в его праве точно так же, как в его языке и нравах. Различие прав может быть отчасти одновременное (между нормами существующих народов), отчасти последовательное во времени. Уже у от­дельного народа замечается это последовательное различие, право его пе­реживает исторические периоды развития; такой же процесс развития права бывает и в человечестве, в котором каждый народ имеет свое особенное участие. Каждый народ есть звено великой цепи, простирающейся от со­крытого во мраке начала сего века до его грядущего конца. [с. 20]...

§ 10[192]. Бытие права, определяющего и регулирующего человеческие от­ношения, основывается на сознании людьми юридической свободы. Это сознание человек имеет от Бога, право есть божественный порядок, данный человеку и воспринятый его сознанием.

Юридические положения рождаются в сознании человека, но каким пу­тем они достигают человеческого сознания? [с. 21] Здесь можно выдвинуть то же самое отличие, какое допускают для религии, ибо и самое право для людей, для которых нечуждо еще познание его происхождения, есть часть религии. Право достигает человеческого сознания частью сверхъестествен­ным путем, путем откровения, - наши священные книги приписывают пер­воначальное выражение права Богу, - частью естественным путем, путем прирожденных человеческому духу чувства и потребности. Здесь мы име­ем дело только с естественным возникновением права, где истинный Тво­рец скрывается и право является творением человеческого духа и в даль­нейшем своем развитии и образовании не только кажется, но становится человеческим произведением.

Это человеческое право предполагает своим источником общее созна­ние. Оно становится юридическим положением потому, что последнее при­знается таковым общим убеждением всех тех, для которых оно имеет зна­чение. Право есть общая воля всех членов правового общества. Все члены народа соединены этим общим юридическим сознанием, как общим язы­ком, общей религией (если она естественная) в один союз, основанный на телесном и духовном родстве, выходящий за пределы семейной жизни, возникший вследствие разделения человечества. Сознание, проникающее члены народа, как нечто общее, прирожденное им и делающее их духовно членами этого народа, одним словом, народный дух есть источник челове­ческого или естественного права, юридических убеждений, действующих в отдельных членах.

Следствием этого возникновения является различие прав по народам; особенность юридических воззрений также, как и язык, принадлежит к ха­рактеризующим признакам различной национальности. Как общность пра­ва есть одна из духовных связей, поддерживающих народ, так и своеобраз­ное развитие юридического сознания образует один из элементов, отли­чающих один народ от других. Когда один народ распадается на многие народы, то между ними замечается родство как в праве, так и в языке, но, с другой стороны, каждый [с. 22] из этих народов будет в обоих отношениях развиваться своеобразным образом. Это явление мы можем наблюдать яс­нее всего у народов германского племени. Даже в одном народе, не распадающемся на многие, возникают все-таки национальные разветвления, от­личающиеся друг от друга таким же образом, как и целые народы: народ распадается на многие племена, последние в свою очередь на более тесные разветвления. Эти части народа в своих юридических воззрениях будут отличаться друг от друга известными особенностями, преимущественно в таких пунктах, на которые решительно влияет индивидуальность; но все-таки эти особенности будут сдерживаться юридическими воззрениями, об­щими всему народу, по отношению к которым они являются только от­дельными, частными отклонениями.

Так, немецкому народу соответствует немецкое право и немецкий язык, как достояние всех его племен и ветвей, на которые он распадается, но вместе с тем находим у каждого племени особенности как в праве, так и в языке, позволяющие признать их отдельными племенами. Право обладает своими провинциализмами так же, как и язык....

§11. Выше было сказано, что право рождается в человеческом сознании и что это сознание выясняется далее для нас как народное сознание. Но одного сознания [с. 23] о праве недостаточно для действительного его бы­тия. Мы можем приписать праву реальность по его природе только тогда, когда жизненные отношения действительно регулируются его предписа­ниями. Право состоит из предписаний, оно требует, чтобы известные дей­ствия совершались или не совершались, поэтому сознание права есть вме­сте с тем воля, по которой должно совершаться все, что согласно с правом. С правом соединена возможность неправа, фактического состояния, не со­гласного с предписаниями права; хотя воля членов правового общества направлена на осуществление права, на устранение неправа, но она нужда­ется в органе для ее выполнения. Этот орган, в котором воплощается общая воля и посредством которого она выполняется, есть верховная власть, через существование которой народ становится гражданским обществом, госу­дарством.

Та же сила, которая выдвигает право, образует также и государство, без которого право имело бы неполное бытие, временное существование; без него общественная воля, которой обусловливается право, была бы более желанием, чем действительной, сильной волей. [с. 24]...

Право создается впервые не государством, напротив, последнее предпо­лагает уже правовое сознание. [с. 26] право, в охранении которого состоит главная задача государства. От заблуждения - считать государство источ­ником права - не свободна большая часть политиков; одни из них выводят право из верховной власти, другие от народа в политическом смысле слова, от управляемых в противоположность управляющим. Оба взгляда не вер­ны. Начало права лежит вне государства, причем имеется в виду не только сверхъестественное его происхождение - путем заповедей Божьих, но так­же и естественное - путем национальной воли. Эта воля не есть воля народа, как составной части государства, но народа как естественного союза, составляющего фундамент государства. Государство предполагает право, но в свою очередь служит необходимым восполнением последнего; они оба имеют сверхъестественное и естественное происхождение, они основыва­ются на божественном порядке и воле человека, как члена нации.

§ 12[193]. Возникновение права из народного духа представляет собой не­видимое явление. Кто бы принял на себя труд проследить те пути, которы­ми убеждение возникает в народе, всходит, растет, развивается и созрева­ет? Предпринимавшие подобное исследование большей частью брали за исходную точку ложные представления. Некоторые предполагали, будто эти убеждения привиты народу отвне, при помощи сведущих людей. Дру­гие воображали, что в народе одни подражали действию другого - одного лица и когда из таких подражателей составлялось большинство в народе, то народ выработал себе вследствие силы привычки известное убеждение о том. [с. 27] что должно быть. Подобными странными предположениями думали объяснить сокровенное и невидимое заменить чем-либо иным, бо­лее осязательным. Напротив, те, которые держались менее материалисти­ческих воззрений, много содействовали разъяснению отдельных отрывоч­ных пунктов, недоступных для исследования в их общей связи.

Для нас видимый элемент составляет только уже возникшее, т. е. право после того, как оно вышло из мрачной мастерской, в которой вырабатыва­лось, и стало действительным. При своем возникновении оно может при­нять троякий вид: 1) как непосредственное убеждение членов народа, про­являющееся в их действиях, 2) как закон и 3) как продукт научной дедук­ции. Органы, придающие праву этот его видимый образ, называются ис­точниками права; к ним принадлежат: непосредственное убеждение народа, законодательство и наука.

§ 13. Первый из этих видов возникновения есть народное убеждение, каким оно обнаруживается в сознании членов народа, ибо этот вид стоит ближе всех других к основному источнику всякого человеческого права и непосредственно с ним связан. Полное обнаружение этого убеждения со­стоит в том, что члены народа действуют согласно своему юридическому убеждению, признают его посредством соблюдения, применения. Это со­блюдение отдельными лицами, имея в основании общее убеждение, равно­мерно повторяется в одинаковых случаях; оно имеет свойство права, обы­чая, а потому и назвали возникшее в этом виде право обычным правом.

То участие, которое принимает в возникновении права соблюдение, оп­ределяют по большей части так, что право происходит из обычая; это мне­ние стоит в связи с вышеупомянутыми материалистическими представле­ниями о происхождении народных воззрений. Истинный же взгляд заклю­чается в противоположном представлении; соблюдение есть только по­следний момент, в котором проявляется и воплощается возникшее право, живущее в убеждении членов народа. Влияние, производимое обычаем [с.28] на убеждение, заключается в том, что последнее приводится обыча­ем к сознанию и им укрепляется; поэтому если, например, юридическое воззрение о том, что для передачи собственности недостаточно одного до­говора между прежним собственником и новым, а должен произойти еще дальнейший акт, хотя бы, например, действительная передача владения вещью, - если это воззрение высказывается в постоянно повторяющемся соблюдении, по которому во всех случаях лицо, имевшее за себя только один договор, не считалось еще собственником, то это соблюдение или обычай может только содействовать достоверности и непреложности юри­дического положения, но нельзя сказать, что это положение возникло из обычая, который даже не имел бы в себе ничего юридического, если бы ему уже не предшествовало юридическое положение[194]. [с. 29]

§ 19[195]. Как сам народ с течением времени изменяется во всей своей жиз­ни, так точно право, как ветвь этой жизни, не неподвижно, а развивается вместе с народом; оно принимает его характер на различных ступенях об­разования и удобно применяется к его изменяющимся потребностям.

Эта перемена не такова, что народ перестает быть тем же самым; он ос­тается таким же народом, как в начале, так и в конце своего жизненного поприща, но между тем в то и другое время различен; точно так же изменя­ется и право, не переставая все-таки быть правом этого народа, ибо не только юридические положения, заключающиеся одновременно в праве народа, являются членами одного организма, но это органическое качество право сохраняет и в своем дальнейшем развитии; даже преемственное от­ношение юридических положений является органическим. Все это можно выразить одним словом: право имеет историю.

Наиболее внешний признак такого изменения права замечается в том, что юридические определения движутся вперед от своей первоначальной простоты к большему разнообразию. Такое поступательное движение идет вместе с расширением жизненных отношений и потребностей, следова­тельно, с более сложным развитием материала, который воздействует на право, долженствующее подчинить его себе. С этим находится в связи то явление, что индивидуально-своеобразный дух народа постепенно подвер­гается влиянию более общих идей, идущих за пределы [с. 42] замкнутого характера народа; ибо всякое образование состоит в восприятии общего, соединяющего с особенностью и преодолевающего ее естественную шеро­ховатость и изолированность. Эти явления замечаются и в праве, которого первоначальные строго-национальные особенности мало-помалу смягча­ются более общими элементами, действующими на правовое сознание. Это изменение у различных народов принимает различные виды, оно может быть особыми обстоятельствами замедлено или ускорено. В римском праве к такому изменению относится различие между jus gentium и jus civile, у германских народов рецепция римского права имеет такое значение. Нако­нец, наиболее внутренний момент изменения права лежит в том положе­нии, которое занимает народ как член общего человечества. Каждому на­роду назначена своя доля участия в задаче, которая должна выполниться преемством всех народов, и в праве он должен выполнить свою долю этой задачи; народ приближается к этой цели, переживая разные ступени обра­зования, которые проходит его право.

Задача дальнейшего развития права, которое бы шло одновременно, со­гласно с развитием народа, никогда не извратится, если будет удержано за источниками права, активными участниками в этом развитии, присущее им свободное движение. Если же это взаимодействие нарушится, как это бы­вает, например, тогда, когда стараются ослабить силу непосредственного убеждения народа и науки и поставить дальнейшее движение права в зави­симость единственно от законодателя, то неизбежным бывает одно из двух: или право не будет соответствовать требованиям времени, или оно внезап­ными обновлениями законодательства отрывается от общения с жизнью народа; в обоих случаях прекращается гармония права с развитием народа. [С 43]...

Цит. по: Пухта Г. Ф. Энциклопедия права / Переведено с 6-го изд. под ред. П. Карасевича студентом Демидовского Юридического Лицея Линденбратеном. Ярославль, 1872.

Дата добавления: 2015-07-19