Порядок заключения договоров

В современной практике мы привыкли использовать термин «договор» в нескольких значениях. Во-первых, это согласованная воля субъектов, во-вторых, совокупность условий, определяю­щих действия сторон; наконец, третье традиционное значение договора — документ, подписанный сторонами. Последняя трактовка договора, пожалуй, наименее приемлема, поскольку нередки случаи, когда подписанного документа у стороны нет, а договорные отношения между ними фактически сложились. Встречается и обратная ситуация, когда контрагенты имеют подписанный договор, однако в силу несогласования сущест­венных условий он признается незаключенным и не порождает правовых последствий либо в связи с нарушением норм право­вых актов является недействительным. Поэтому договором сле­дует считать фактически существующие между сторонами от­ношения, которые могут быть оформлены не отдельным, а не­сколькими документами.

В любом договоре можно выделить различные виды условий: существенные, подразумеваемые и вырабатываемые самими сторо­нами. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а так­же все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Подразумеваемые условия автоматически считаются включен­ными в договор, если они содержатся в императивной норме за­кона или диспозитивной норме, содержание которой не изменено соглашением сторон. Например, очень часто в договорах содер­жится условие: «в случае нарушения договорных обязательств стороны несут ответственность согласно действующему законо­дательству». Такая формулировка означает не что иное, как при­менение универсальной меры гражданско-правовой ответствен­ности в форме возмещения убытков (ст. 15 ГК РФ) или, если идет речь о нарушении денежного обязательства, ответственности в форме уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ).

В изъятие из общих правил о том, что существенным является условие о предмете договора, договор залога товаров в обороте не требует указания в нем признаков, индивидуализирующих заложенное имущество. Главное — чтобы при изменении состава и натуральной формы заложенного имущества его общая стои­мость не уменьшалась.

Если договор является смешанным, то в нем должны быть со­гласованы существенные условия всех элементов входящих в него составных частей, например в договоре аренды недвижимо­сти с правом выкупа должна быть согласована выкупная цена имущества. Стороны не могут самостоятельно определять, какие условия договора относятся к существенным; иными словами, они не могут сокращать перечень существенных условий.

В гражданских обязательствах существуют различные виды сроков. Это могут быть гарантийные сроки для устранения обна­руженных недостатков, пресекательные сроки, которые погаша­ют существующее право, претензионные сроки для досудебного урегулирования спора, сроки исковой давности для защиты на­рушенного права, наконец, договорные сроки для осуществления прав и обязанностей.

Договорные сроки могут определяться календарной датой, указанием на событие, которое неизбежно должно наступить, или истечением периода времени. Недопустимо определять такие сроки событием, связанным с волеизъявлением стороны договора (например, «оплата суммы аванса»).

Что касается существенных условий, на согласовании кото­рых настаивает хотя бы одна из сторон, то их может быть бесчис­ленное множество. Интересно отметить, что предложение заклю­чить договор на иных условиях, изложенных в протоколе разно­гласий, считается новой офертой, а возникшие разногласия — существенными условиями такого договора, так как достижение согласия по ним является обязательным условием его заключе­ния. Исходя из такой трактовки, при наличии протокола разно­гласий договор вообще не может считаться заключенным.

В судебной практике толкование существенных условий в спорах о заключении договоров является весьма неоднозначным. Тем более, что законодательство не предусматривает последствий признания договора незаключенным, как, например, это сделано в отношении недействительных договоров, когда применяется двусторонняя реституция, т.е. возврат сторон в первоначальное положение. В судебно-арбитражной практике считается, что не­заключенный договор как будто не существует и, следовательно, не порождает правовых последствий. Конечно же, незаключен­ный договор не может быть признан недействительным в силу отсутствия самого предмета спора.

В процессе рассмотрения споров о признании договоров неза­ключенными суды не всегда руководствуются духом закона, ос­новывая свои решения лишь на формальных несоответствиях. Так, отсутствие утвержденной в установленном порядке техниче­ской документации не является безусловным основанием для признания договора строительного подряда незаключенным, если работа выполнена и заказчик принял результат работы по акту. Несмотря на это, суд признал договор строительного подряда на капитальное строительство напорного нефтепровода незаклю­ченным по причине отсутствия технической документации на объект, указав, что согласно ст. 13 Арбитражного процессуально­го кодекса РФ он не обязан руководствоваться в своей деятельно­сти обзорами судебной практики.

Конечно, суду надлежит принимать меры к обеспечению ста­бильности предпринимательской деятельности и не допускать неосновательного обогащения одной из сторон. А если предпри­няты меры или совершены действия, направленные на выполне­ние условий договора, его вообще не следует признавать неза­ключенным. В настоящее время практика такова, что после при­знания договора незаключенным заинтересованная сторона обращается в суд с новым иском уже о возврате неосновательно­го обогащения. Действительно, имущество или деньги, получен­ные или сбереженные в отсутствие сделки, считаются неоснова­тельным обогащением и должны быть возвращены (ст. 1102 ГКРФ).

Вопреки распространенному мнению цена в большинстве до­говоров не отнесена к существенным условиям. Исключение — продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа, продажа недви­жимости, строительный подряд и некоторые другие договоры. Например, если речь идет о крупной сделке хозяйственного об­щества или сделке, в совершении которой имеется заинтересован­ность, то их существенными условиями являются сведения о цене приобретаемого и продаваемого имущества. Однако неуказание цены в договоре не освобождает покупателя от обязанности опла­тить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сравни­мых обстоятельствах за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГКРФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности предполагаются возмездными (ст. 423 ГК РФ). Наличие обстоя­тельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой сле­дует руководствоваться, доказывает заинтересованная сторона.

Для того чтобы в момент заключения договора учесть тенден­ции изменения цен на товары и услуги в связи с инфляцией или изменением курсовой стоимости национальной валюты, исполь­зуются различные способы. Стороны могут установить цены на уровне, отличающемся от существующих в момент заключения договора, включить «скользящую цену» или «ценовой коэффици­ент», при которых цена повышается или снижается в определен­ной пропорции по периодам действия договора или в зависимо­сти от каких-либо обстоятельств. Часто в договор включается условие о его оплате в рублях в размере, эквивалентном опре­деленной сумме в иностранной валюте или в условных денеж­ных единицах, что не противоречит законодательству о валют­ном регулировании. Единственным исключением является до­говор розничной купли-продажи, поскольку информация о товаре в розничной продаже должна содержать указание на це­ну в рублях.

Сам договор может предусматривать основания и порядок из­менения цены в процессе исполнения договора. Такой подход часто используется в договорах подрядного типа, когда определя­ется ориентировочная стоимость работ с последующей корректи­ровкой в соответствии с какими-либо коэффициентами (рост ин­фляции, повышение цен на энергоресурсы и стройматериалы и проч.). Иными словами, в этих случаях используется не твердая (паушальная) цена, а формула расчета договорной цены.

Если в договоре такой оговорки нет, суды отказывают в удов­летворении требований об изменении цены. Изменение цены в связи с инфляцией не может быть основанием и для возникно­вения убытков, так как оно происходит независимо от воли сто­рон и законодательством не предусмотрено возмещение убытков в подобных случаях. По общему правилу, цена устанавливается соглашением сторон; ценовое (тарифное) регулирование приме­няется в сферах естественных монополий (передача электроэнер­гии, железнодорожные перевозки и др.).

Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке (п. 2 ст. 424 ГКРФ). Так, сторонами был заключен договор купли-продажи транспортного средства путем оплаты выставленного счета. Затем продавец предложил покупателю доплатить за автомашину. Покупатель от доплаты отказался, и продавец возвратил ему уплаченную сумму. После этого покупатель заявил иск о взыскании убытков, воз­никших в связи с необоснованным изменением цены на автомо­биль в одностороннем порядке. В счете было определено, что в случае повышения цены до поступления денег на счет продавца производится перерасчет. Оплатив счет, покупатель тем самым согласился с содержащимися в нем условиями. Следовательно, продавец условия договора не нарушил, и поэтому оснований для взыскания убытков нет.

В зависимости от определения момента заключения договора законодательство РФ различает: консенсуальные, реальные дого­воры и договоры, требующие государственной регистрации. По­давляющее большинство договоров в предпринимательской дея­тельности являются консенсуальными; они считаются заключен­ными, если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям (купля-продажа, поставка, банковский кредит, подряд­ные договоры). Реальные договоры встречаются в бизнесе значи­тельно реже; они считаются заключенными с момента передачи имущества или денег (заем, хранение). Договоры, требующие государственной регистрации, связаны, конечно, с недвижимым имуществом (продажа жилого помещения, аренда недвижимо­сти). Они считаются заключенными с момента государственной регистрации. Однако важно подчеркнуть, что далеко не все дого­воры, предметом которых выступает недвижимость, требуют регистрационного оформления. Так, при продаже нежилых по­мещений регистрации подлежит не сам договор, а переход права на соответствующую недвижимость. Не подлежат государствен­ной регистрации аренда недвижимости на срок менее года, арен­да транспортных средств, в силу ст. 130 ГК РФ отнесенных к категории недвижимого имущества (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания).

Для консенсуальных договоров установлено также специаль­ное правило, согласно которому договор признается заключен­ным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцеп­та. Оферта (предложение заключить договор) должна содержать все существенные условия договора. Так, заявка на участие в выставке, размещенная на сайте в сети Интернет, не была при­знана офертой, так как не содержала существенных условий до­говора.

Оферта может быть «твердой», т.е. с указанием срока для ее акцепта. Примером твердой оферты являются счета на оплату с указанием слов «счет действителен для оплаты до такой-то да­ты». Если срок в оферте не определен, то ее можно акцептовать в течение нормально необходимого времени (ст. 441 ГК РФ).

Акцепт должен быть полным и безоговорочным; молчание юридического значения не имеет. Если лицо, получившее офер­ту, совершает действия по выполнению ее условий (отгружает товар, выполняет работы, выплачивает деньги), хотя бы и не в полном объеме, это признается акцептом, если иное не указано в самой оферте или законе (ст. 438 ГК РФ). Если стороны под­писывают договор в виде единого документа, то моменты на­правления оферты и ее акцепта совпадают.

Правила об акцепте оферты можно проиллюстрировать сле­дующими примерами. Организации были переданы два автомо­биля, что оформлялось актами приема-передачи и счетами-фак­турами. Поскольку товар был принят по надлежаще оформлен­ным документам, это свидетельствует о заключении договора путем акцепта оферты. Фактическое пользование услугами также считается акцептом оферты независимо от заключения письмен­ного договора.

Важно помнить, что при заключении договора реализуется, в первую очередь, принцип свободы договора. Его смысл — в сво­бодном выборе контрагента, вида договора и условий его заклю­чения. Однако есть случаи, когда этот принцип не применяется и можно принудить сторону к заключению договора в порядке ст. 445 ГК РФ. Так, субъекты естественных монополий обязаны заключать договоры с потребителями. Хозяйствующие субъекты, занимающие доминирующее положение на товарном рынке, не вправе отказываться от заключения договоров при наличии воз­можности производства или поставки товара. Коммерческая ор­ганизация не может отказываться от заключения публичного до­говора (ст. 426 ГА"РФ).

Если стороны подписали предварительный договор, то они не могут отказаться от заключения основного договора. Предвари­тельный договор должен быть заключен в простой письменной форме или в форме, предусмотренной для основного договора. Он должен содержать все существенные условия будущего дого­вора, чтобы суд мог обязать стороны к его заключению. Также стороны обязаны оговорить срок, в течение которого ими будет заключен основной договор; если же такой срок не установлен, то основной договор должен быть заключен в течение одного года. По истечении годичного срока предварительный договор утрачи­вает силу, если ни одна из сторон не направила требование о за­ключении основного договора. В связи с отказом одной стороны предварительного договора от заключения основного договора другая сторона может в судебном порядке настаивать на понуж­дении к заключению договора, но не вправе требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя, поскольку законода­тельством такой способ защиты нарушенного права не преду­смотрен.

Если для заключения договора проводились торги, то заказчик торгов обязан подписать соответствующий договор с их победи­телем, по общему правилу, в течение 20 дней с момента оформле­ния протокола об итогах торгов.

Торги в форме аукционов и конкурсов могут проводиться для выбора инвесторов, арендаторов, при продаже государственного имущества, закупках товаров, работ, услуг для государственных нужд, выборе подрядчиков (тендерные торги), продаже имущест­ва в исполнительном производстве, обращении взыскания на предмет залога. Следует отметить, что многие заказчики (продав­цы) проводят торги по собственной инициативе для объективного выбора наилучшего контрагента.

Различие между аукционами и конкурсами состоит в принци­пе определения победителя торгов. Так, победителем аукциона является лицо, предложившее «лучшую цену». Могут проводить­ся аукционы с активной конкуренцией, когда каждая последую­щая оферта по цене превышает предыдущую и выигрывает последний оферент, а также аукционы с пассивной конкурен­цией, на которых начальная цена устанавливается в два-три ра­за выше среднерыночной и постепенно снижается до ее перво­го акцепта одним из участников; в этом случае выигрывает первый акцептант.

На конкурсных торгах победителем считается лицо, предло­жившее лучшие условия исполнения договора, использования имущества и т.п., поэтому часто конкурсы проводятся для выбора поставщиков и подрядчиков. Критерии отбора устанавливает конкурсная комиссия, в которую могут входить не только со­трудники заказчика, но и любые лица, которые имеют научный авторитет, профессиональную репутацию, т.е. считающиеся спе­циалистами в определенной области. К этим критериям, как пра­вило, относятся финансовые средства компании, трудовые ресур­сы, профессиональные навыки персонала, наличие необходимого оборудования, опыт работы.

Процесс проведения конкурса занимает определенное время, так как чаще всего он проводится в несколько этапов. Существу­ют предквалификационный и квалификационный отборы, в ре­зультате которых составляется так называемый короткий список участников конкурса, т.е. организаций, конкурсные предложения

которых в наиоолыпеи степени соответствуют критериям отоора. Среди участников короткого списка в итоге и разыгрывается кон­курс. Поэтому справедливости ради следует сказать, что во мно­гих конкурсах победителем является участник, который соответ­ствует квалификационным требованиям и предложил наимень­шую цену.

В соответствии с п. 4 ст. 448 ГК РФ участники торгов должны вносить организатору задаток, который затем возвращается не-выигравшим участникам. Основное предназначение задатка со­стоит в следующем: если победитель торгов будет уклоняться от заключения договора с заказчиком, он потеряет внесенный зада­ток; если же от подписания договора отказывается сам заказчик, он обязан возвратить двойную сумму задатка, а также возместить причиненные убытки. Однако на практике задатки не использу­ются, вместо них участники дают банковские гарантии на свои конкурсные предложения. В данном случае банковская гарантия является односторонним обязательством банка перед организато­ром или заказчиком торгов.

В силу ст. 449 ГК РФ торги для заключения договора сами по себе являются сделкой и могут быть признаны недействительны­ми, но оспаривать результаты торгов вправе лишь заинтересован­ное лицо, которое принимало в них участие. Сделка, заключен­ная на торгах, может быть признана недействительной без обжа­лования самих торгов только в том случае, если основаниями ее недействительности явились нарушения, не относящиеся к про­цедуре подготовки и проведения торгов.

Принцип свободы договора не применяется также в случае реализации различных преимущественных прав, среди которых следует назвать право на приобретение доли в общей собственно­сти, долей (акций) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (закрытого акционерного общества), право арендатора заключить договор аренды на новый срок.

Универсальной для договоров в предпринимательской дея­тельности является простая письменная форма. Хотя законода­тельство допускает устную форму для сделок, исполняемых при их совершении, а также сделок во исполнение письменного дого­вора (ст. 159 ГК РФ), на практике это применяется редко, тем более что в случае спора ссылаться на документальные доказа­тельства невозможно, так как их просто нет. Проиллюстрируем этот вывод примером оформления заемных отношений. Очень часто граждане, занимая денежные средства друг у друга, рассчи­тывают на то, что достаточно передать деньги при свидетелях. Однако факт уплаты денежных средств может быть подтвержден только письменными доказательствами, и поэтому ходатайства о допросе свидетелей судом отклоняются.

Письменная форма договора обязательна, если в нем участву­ет юридическое лицо, а также в некоторых иных случаях. Напри­мер, условия о неустойке могут быть изложены только письмен­но (ст. 331 ГК РФ), однако в силу того, что никто не подписывает отдельных соглашений о неустойке, а включает эти положения непосредственно в текст договора, форма соглашения о неустой­ке оказывается соблюденной. Такие же требования независимо от суммы сделки и ее субъектного состава предъявляются, напри­мер, к кредитному договору, залогу, поручительству, продаже не­движимости. Сделки между гражданами должны оформляться письменно, если их сумма превышает 10 МРОТ. Если же сделка безвозмездная, то вопрос о ее форме определяется исходя из цены передаваемого имущества или оказываемых услуг.

Письменная форма договора (сделки) считается соблюденной при составлении одного документа, подписанного уполномочен­ными лицами, или при обмене документами посредством почто­вой, телефонной, электронной связи, позволяющей установить, что документ исходит от стороны по договору. В подобных слу­чаях должны быть соблюдены правила об акцепте оферты.

Из этого перечня очевидно, что нотариальная форма сделок в предпринимательской деятельности не используется.

Письменная форма с государственной регистрацией приме­няется для некоторых сделок, предметом которых является не­движимость. По нашему законодательству в отношении недви­жимости осуществляются два вида государственной регистра­ции: регистрация перехода права на имущество и регистрация договора с имуществом. Сравним эти процедуры на примере договора продажи недвижимости. Переход права собственности на недвижимое имущество от продавца к покупателю подлежит регистрации в любом случае, а регистрация самого договора купли-продажи зависит от целевого назначения недвижимого имущества. Если это нежилое здание или помещение (офисное, служебное, производственное), то договор не регистрируется, если же речь идет о продаже жилых квартир или домов, то го­сударственная регистрация осуществляется дважды, поскольку в таком случае регистрируются и переход права на имущество, и сам договор.

Включение сторонами в договор, не требующий государст­венной регистрации, условия о том, что он подлежит государст­венной регистрации и вступает в силу с момента регистрации, противоречит нормам законодательства. Такое условие является ничтожным в силу требований ст. 168, 180 ГКРФ\

Государственная регистрация связана только с недвижимостью. Если предметом договора является имущество, которое можно де­монтировать без ущерба его назначению, регистрация не требуется. К сожалению, вопрос об отнесении имущества к недвижимости является спорным в судебной практике, например контейнерные автозаправочные станции, которые возводятся как временные со­оружения, зачастую признаются недвижимым имуществом.

Государственной регистрации подлежит и договор аренды не­движимости. При этом на практике зачастую возникает вопрос, необходимо ли получать свидетельство о государственной регист­рации права аренды недвижимого имущества. Такие свидетельства выдаваться не могут, поскольку регистрируется не право аренды, а договор. Государственная регистрация связана только с договорами аренды недвижимости, заключенными на определенный срок — не менее года (п. 2 ст. 651 ГК РФ). Если же договор аренды заключен без определения срока или в него включено условие об автоматиче­ской пролонгации срока, государственная регистрация не требуется.

Литература, рекомендуемая по теме:

Предпринимательское право, Смагина И.А., Издательство: "ОМЕГА-Л", 2009, 547 стр.

Предпринимательское право, Ручкина Г.Ф., Издательство: "ВЫСШЕЕ ОБРАЗОВАНИЕ", 2009, 892 стр.

Предпринимательское право (Правовая основа предпринимательской деятельности), Жилинский С.Э., Издательство: "НОРМА", 2008, 944 стр.

Предпринимательское право. Курс Лекций, Смагина И.А., Издательство: "ЭКСМО", 2011, 392 стр.

Дата добавления: 2015-07-15